第十四章 承攬與建設(shè)工程合同
第一節(jié) 承攬合同
一、承攬合同的概念和法律特特征
承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。完成并交付工作成果的人是承攬人，接受工作成果并支付報(bào)酬的人稱(chēng)為定作人。
1.承攬合同是以完成一定工作為目的的合同。承攬合同的定作人的簽約目的在于獲得特定的工作成果，承攬人的目的則是通過(guò)完成工作成果獲得報(bào)酬。由于工作成果的特定性， 要求承攬人須以自己的技術(shù)、設(shè)備和勞力完成主要工作 。
2 .承攬合同強(qiáng)調(diào)履行的協(xié)作性。對(duì)于承攬合同， 法律要求的協(xié)作義務(wù)比較嚴(yán)格。例如 ，定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料;承攬人對(duì)定作人提供的材料應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。又如，承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定作人必要的監(jiān)督檢查等等。
3.承攬合同的雙方是相互獨(dú)立的責(zé)任主體。這一點(diǎn)區(qū)別于委托合同和雇傭合同。在委托合同中受托人如以委托人的名義開(kāi)展活動(dòng)，發(fā)生事故時(shí)，則委托人產(chǎn)生責(zé)任。雇傭合同的受雇人發(fā)生事故造成他人或者自己的損害，雇主要承擔(dān)責(zé)任。承攬合同的承攬人在工作中發(fā)生事故，定作人不承擔(dān)任何責(zé)任。因此，準(zhǔn)確地區(qū)別承攬合同和雇傭合同就顯得至關(guān)重要。
4.承攬合同是諾成合同，不以交付標(biāo)的物為合同成立、生效的必要。承攬合同又是有償合同、雙務(wù)合同，以工作成果和報(bào)酬作為相互的交換。
二、承攬合同的種類(lèi)
承攬涉及到生活、生產(chǎn)的各個(gè)方面，承攬合同的種類(lèi)繁多。常見(jiàn)的承攬合同有加工合同、定作合同、修理合同、復(fù)制合同、測(cè)試合同、檢驗(yàn)合同等。
1.加工合同。
加工合同是指由定作人提供原材料，由承攬人將原料加工成為成品，定作人接受成品并給付報(bào)酬的合同。這里所說(shuō)的報(bào)酬，實(shí)際上是加工費(fèi)。如張某將一塊布料交由制衣店做成西服，雙方之間成立的合同就是加工合同。
2.定作合同。
定作合同是指由承攬人自備原材料，應(yīng)定作方的特殊要求制作成品，定作人接受工作成果并支付報(bào)酬的合同。定作合同與加工合同的區(qū)別是原材料的提供者不同。如李某到某服裝店制作西服，制衣店用自己的衣料為其制作，雙方之間成立的合同就是定作合同。
3.修理合同。
修理合同是指承攬人為定作人修理功能不良或被損壞的物品，使其恢復(fù)原狀或價(jià)值，定作人支付報(bào)酬的合同。如王某將自己的汽車(chē)交汽車(chē)修理廠(chǎng)大修，雙方之間就成立了修理合同。
4.復(fù)制合同。
復(fù)制合同是指承攬人根據(jù)定作人提供的樣品，制作與樣品相同的成品，定作人接受成品并支付報(bào)酬的合同。復(fù)制，可以是對(duì)文稿的復(fù)印、對(duì)相片的翻拍，也可以是對(duì)畫(huà)稿的臨摹、對(duì)塑像的模仿塑造，等等。
5.測(cè)試合同。
測(cè)試合同是指承攬人依定作人的要求，為定作人指定的項(xiàng)目或工程進(jìn)行測(cè)試，取得測(cè)驗(yàn)、實(shí)驗(yàn)指標(biāo)等結(jié)果，并將測(cè)試結(jié)果交付給定作人，定作人接受其成果并支付報(bào)酬的合同。
6.檢驗(yàn)合同。
檢驗(yàn)合同是指承攬人按照定作人的要求，對(duì)定作人提供的檢驗(yàn)品進(jìn)行檢測(cè)、化驗(yàn)、分析等工作，并對(duì)檢驗(yàn)品的品質(zhì)、成分、結(jié)構(gòu)、性能等方面作出報(bào)告或結(jié)論，定作人接受報(bào)告或結(jié)論并支付報(bào)酬的合同。如甲、乙約定，由甲方提供某種白酒的樣品，乙方為甲方檢驗(yàn)白酒的成分。雙方之間的合同就是檢測(cè)合同。
三、承攬合同的內(nèi)容
(一)承攬人的權(quán)利、義務(wù)
1.親自完成主要工作的義務(wù)。
承攬合同建立在定作人對(duì)承攬人的特定工作能力的信任基礎(chǔ)之上?！逗贤ā返?53條規(guī)定："承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé);未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。"完成承攬工作，有時(shí)需要?jiǎng)e人的合作，有時(shí)將部分工作交給第三人完成會(huì)提高效率，節(jié)約成本。但由于承攬合同是建立在定作人對(duì)承攬人的信任基礎(chǔ)之上的，因此要求承攬人親自完成主要工作。如果承攬人不親自完成主要工作，應(yīng)取得定作人的同意。承攬人將主要工作交由第三人(次承攬人)完成的，第三人就工作成果向承攬人負(fù)責(zé)，承攬人就第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。如果承攬人未經(jīng)定作人同意，即將主要工作交第三人完成，則構(gòu)成重大違約，定作人有權(quán)通知承攬人解除合同。定作人的單方解除權(quán)是形成權(quán)。承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其輔助工作交由第三人(次承攬人)完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。
2.按約定提供材料的義務(wù)。
當(dāng)事人約定由承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人的檢驗(yàn)。材料的規(guī)格、好壞，關(guān)系到成品或工作質(zhì)量的好壞，因此承攬人對(duì)選用的材料，不得以次充好，未經(jīng)對(duì)方同意，不得更換。
3 .及時(shí)檢驗(yàn)材料及不得隨意更換的義務(wù)。
定作人提供材料的， 承攬人應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換 、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。如在來(lái)料加工桌椅的合同中、在修理手表的合同中，承攬人擅自更換木料、利用定作人知識(shí)的欠缺更換不需要修理的手表零件，都是違反合同法的行為。
4.及時(shí)通知的義務(wù)。
承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人。這里的及時(shí)通知義務(wù)，也是《合同法》第60條第2款規(guī)定的附隨義務(wù)。未及時(shí)通知的，應(yīng)當(dāng)如何處理?《合同法》未作具體規(guī)定。按照誠(chéng)實(shí)信用原則，承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理，未及時(shí)通知，造成定作人損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。但實(shí)務(wù)中，很難證明承攬人是否發(fā)現(xiàn)了 "不合理"，且不能將"應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)"強(qiáng)加給承攬人，這樣有不公平之嫌。然而確定承攬人違反附隨義務(wù)的賠償責(zé)任仍有必要，在實(shí)踐中有時(shí)也能證明承攬人確已發(fā)現(xiàn)"不合理"的事實(shí)。
5.履行抗辯權(quán)和解除權(quán)。
承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。這里的"順延履行期限"是承攬人行使履行抗辯權(quán)的行為。
6.接受監(jiān)督的義務(wù)。
承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定作人必要的監(jiān)督檢驗(yàn)，但定作人不得因監(jiān)督妨礙承攬人的正常工作。這種接受監(jiān)督的義務(wù)，在學(xué)理上又稱(chēng)為"容忍義務(wù)"。
7.交付工作成果的義務(wù)。
承攬人完成工作成果的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。
8.承攬人的留置權(quán)。
定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定除外。
9.妥善保管的義務(wù)。承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
10.保密的義務(wù)。
《合同法》第266條規(guī)定："承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求保守秘密，未經(jīng)定作人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。
第一節(jié) 承攬合同
一、承攬合同的概念和法律特特征
承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。完成并交付工作成果的人是承攬人，接受工作成果并支付報(bào)酬的人稱(chēng)為定作人。
1.承攬合同是以完成一定工作為目的的合同。承攬合同的定作人的簽約目的在于獲得特定的工作成果，承攬人的目的則是通過(guò)完成工作成果獲得報(bào)酬。由于工作成果的特定性， 要求承攬人須以自己的技術(shù)、設(shè)備和勞力完成主要工作 。
2 .承攬合同強(qiáng)調(diào)履行的協(xié)作性。對(duì)于承攬合同， 法律要求的協(xié)作義務(wù)比較嚴(yán)格。例如 ，定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料;承攬人對(duì)定作人提供的材料應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。又如，承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定作人必要的監(jiān)督檢查等等。
3.承攬合同的雙方是相互獨(dú)立的責(zé)任主體。這一點(diǎn)區(qū)別于委托合同和雇傭合同。在委托合同中受托人如以委托人的名義開(kāi)展活動(dòng)，發(fā)生事故時(shí)，則委托人產(chǎn)生責(zé)任。雇傭合同的受雇人發(fā)生事故造成他人或者自己的損害，雇主要承擔(dān)責(zé)任。承攬合同的承攬人在工作中發(fā)生事故，定作人不承擔(dān)任何責(zé)任。因此，準(zhǔn)確地區(qū)別承攬合同和雇傭合同就顯得至關(guān)重要。
4.承攬合同是諾成合同，不以交付標(biāo)的物為合同成立、生效的必要。承攬合同又是有償合同、雙務(wù)合同，以工作成果和報(bào)酬作為相互的交換。
二、承攬合同的種類(lèi)
承攬涉及到生活、生產(chǎn)的各個(gè)方面，承攬合同的種類(lèi)繁多。常見(jiàn)的承攬合同有加工合同、定作合同、修理合同、復(fù)制合同、測(cè)試合同、檢驗(yàn)合同等。
1.加工合同。
加工合同是指由定作人提供原材料，由承攬人將原料加工成為成品，定作人接受成品并給付報(bào)酬的合同。這里所說(shuō)的報(bào)酬，實(shí)際上是加工費(fèi)。如張某將一塊布料交由制衣店做成西服，雙方之間成立的合同就是加工合同。
2.定作合同。
定作合同是指由承攬人自備原材料，應(yīng)定作方的特殊要求制作成品，定作人接受工作成果并支付報(bào)酬的合同。定作合同與加工合同的區(qū)別是原材料的提供者不同。如李某到某服裝店制作西服，制衣店用自己的衣料為其制作，雙方之間成立的合同就是定作合同。
3.修理合同。
修理合同是指承攬人為定作人修理功能不良或被損壞的物品，使其恢復(fù)原狀或價(jià)值，定作人支付報(bào)酬的合同。如王某將自己的汽車(chē)交汽車(chē)修理廠(chǎng)大修，雙方之間就成立了修理合同。
4.復(fù)制合同。
復(fù)制合同是指承攬人根據(jù)定作人提供的樣品，制作與樣品相同的成品，定作人接受成品并支付報(bào)酬的合同。復(fù)制，可以是對(duì)文稿的復(fù)印、對(duì)相片的翻拍，也可以是對(duì)畫(huà)稿的臨摹、對(duì)塑像的模仿塑造，等等。
5.測(cè)試合同。
測(cè)試合同是指承攬人依定作人的要求，為定作人指定的項(xiàng)目或工程進(jìn)行測(cè)試，取得測(cè)驗(yàn)、實(shí)驗(yàn)指標(biāo)等結(jié)果，并將測(cè)試結(jié)果交付給定作人，定作人接受其成果并支付報(bào)酬的合同。
6.檢驗(yàn)合同。
檢驗(yàn)合同是指承攬人按照定作人的要求，對(duì)定作人提供的檢驗(yàn)品進(jìn)行檢測(cè)、化驗(yàn)、分析等工作，并對(duì)檢驗(yàn)品的品質(zhì)、成分、結(jié)構(gòu)、性能等方面作出報(bào)告或結(jié)論，定作人接受報(bào)告或結(jié)論并支付報(bào)酬的合同。如甲、乙約定，由甲方提供某種白酒的樣品，乙方為甲方檢驗(yàn)白酒的成分。雙方之間的合同就是檢測(cè)合同。
三、承攬合同的內(nèi)容
(一)承攬人的權(quán)利、義務(wù)
1.親自完成主要工作的義務(wù)。
承攬合同建立在定作人對(duì)承攬人的特定工作能力的信任基礎(chǔ)之上?！逗贤ā返?53條規(guī)定："承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé);未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。"完成承攬工作，有時(shí)需要?jiǎng)e人的合作，有時(shí)將部分工作交給第三人完成會(huì)提高效率，節(jié)約成本。但由于承攬合同是建立在定作人對(duì)承攬人的信任基礎(chǔ)之上的，因此要求承攬人親自完成主要工作。如果承攬人不親自完成主要工作，應(yīng)取得定作人的同意。承攬人將主要工作交由第三人(次承攬人)完成的，第三人就工作成果向承攬人負(fù)責(zé)，承攬人就第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。如果承攬人未經(jīng)定作人同意，即將主要工作交第三人完成，則構(gòu)成重大違約，定作人有權(quán)通知承攬人解除合同。定作人的單方解除權(quán)是形成權(quán)。承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其輔助工作交由第三人(次承攬人)完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。
2.按約定提供材料的義務(wù)。
當(dāng)事人約定由承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人的檢驗(yàn)。材料的規(guī)格、好壞，關(guān)系到成品或工作質(zhì)量的好壞，因此承攬人對(duì)選用的材料，不得以次充好，未經(jīng)對(duì)方同意，不得更換。
3 .及時(shí)檢驗(yàn)材料及不得隨意更換的義務(wù)。
定作人提供材料的， 承攬人應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換 、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。如在來(lái)料加工桌椅的合同中、在修理手表的合同中，承攬人擅自更換木料、利用定作人知識(shí)的欠缺更換不需要修理的手表零件，都是違反合同法的行為。
4.及時(shí)通知的義務(wù)。
承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人。這里的及時(shí)通知義務(wù)，也是《合同法》第60條第2款規(guī)定的附隨義務(wù)。未及時(shí)通知的，應(yīng)當(dāng)如何處理?《合同法》未作具體規(guī)定。按照誠(chéng)實(shí)信用原則，承攬人發(fā)現(xiàn)定作人提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理，未及時(shí)通知，造成定作人損失的，應(yīng)當(dāng)予以賠償。但實(shí)務(wù)中，很難證明承攬人是否發(fā)現(xiàn)了 "不合理"，且不能將"應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)"強(qiáng)加給承攬人，這樣有不公平之嫌。然而確定承攬人違反附隨義務(wù)的賠償責(zé)任仍有必要，在實(shí)踐中有時(shí)也能證明承攬人確已發(fā)現(xiàn)"不合理"的事實(shí)。
5.履行抗辯權(quán)和解除權(quán)。
承攬工作需要定作人協(xié)助的，定作人有協(xié)助的義務(wù)。定作人不履行協(xié)助義務(wù)致使承攬工作不能完成的，承攬人可以催告定作人在合理期限內(nèi)履行義務(wù)，并可以順延履行期限;定作人逾期不履行的，承攬人可以解除合同。這里的"順延履行期限"是承攬人行使履行抗辯權(quán)的行為。
6.接受監(jiān)督的義務(wù)。
承攬人在工作期間，應(yīng)當(dāng)接受定作人必要的監(jiān)督檢驗(yàn)，但定作人不得因監(jiān)督妨礙承攬人的正常工作。這種接受監(jiān)督的義務(wù)，在學(xué)理上又稱(chēng)為"容忍義務(wù)"。
7.交付工作成果的義務(wù)。
承攬人完成工作成果的，應(yīng)當(dāng)向定作人交付工作成果，并提交必要的技術(shù)資料和有關(guān)質(zhì)量證明。
8.承攬人的留置權(quán)。
定作人未向承攬人支付報(bào)酬或者材料費(fèi)等價(jià)款的，承攬人對(duì)完成的工作成果享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定除外。
9.妥善保管的義務(wù)。承攬人應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毀損、滅失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
10.保密的義務(wù)。
《合同法》第266條規(guī)定："承攬人應(yīng)當(dāng)按照定作人的要求保守秘密，未經(jīng)定作人許可，不得留存復(fù)制品或者技術(shù)資料。