四、定金（熟悉）
（一）定金的概念和效力
1．定金的概念。定金是合同當(dāng)事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時(shí)或履行前，給付對(duì)方一定數(shù)額金錢(qián)的擔(dān)保方式。我國(guó)的《民法通則》和《擔(dān)保法》都有關(guān)于定金的規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”
2．定金的效力主要有
（1）證約效力。定金一般是在合同訂立時(shí)由當(dāng)事人一方交付給另一方當(dāng)事人的金錢(qián)，交付定金的事實(shí)可以證明合同的成立，因此定金具有證約作用。當(dāng)然，定金不能決定被證明的主合同的效力，不能排除主合同因欠缺合同的有效條件而不能成立的可能，在此情況下，不能以交付定金的事實(shí)來(lái)證明主合同的存在。
（2）預(yù)先給付和抵消的效力。定金是在合同履行前支付的，但是定金并不是主合同給付義務(wù)的一部分。當(dāng)合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回，因此具有預(yù)先給付的效力。
（3）擔(dān)保效力。這是定金所具有的主要效力。定金的擔(dān)保作用是通過(guò)定金罰則體現(xiàn)出來(lái)的。定金罰則的內(nèi)容，是指根據(jù)法律的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。由于定金具有的這一作用，在當(dāng)事人不履行約定的債務(wù)時(shí)會(huì)產(chǎn)生喪失定金或加倍返還定金的后果，所以為避免定金利益的損失，就必須積極地履行合同義務(wù)。
（二）定金的成立
定金由雙方當(dāng)事人訂立定金合同而成立。定金合同除應(yīng)具備合同成立的一般特征外，還應(yīng)具備以下特點(diǎn)：
1．定金合同是從合同。定金合同以主合同的有效成立為前提，如果主合同無(wú)效或不能成立時(shí)，定金合同也不能成立，如果已經(jīng)交付定金的，接受定金的一方構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，交付定金的一方有?quán)要求返還定金。
2．定金合同是實(shí)踐合同。我國(guó)《擔(dān)保法》第90條中規(guī)定，“定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效”。定金合同的成立以一方實(shí)際交付一定數(shù)額的貨幣為成立條件，只有雙方關(guān)于定金合同的意思表示一致，而沒(méi)有實(shí)際交付的，定金合同不能成立。
3．定金的數(shù)額應(yīng)符合法律規(guī)定。當(dāng)事人可以就定金的數(shù)額進(jìn)行協(xié)商，但約定的定金數(shù)額不得超過(guò)法律規(guī)定的限額。我國(guó)《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十?！比绻?dāng)事人約定的定金數(shù)額高于法律規(guī)定的限額，則只認(rèn)定未超過(guò)主合同標(biāo)的額百分之二十部分的定金的效力，超出的部分應(yīng)為無(wú)效。
（一）定金的概念和效力
1．定金的概念。定金是合同當(dāng)事人一方為保證合同的履行，在合同訂立時(shí)或履行前，給付對(duì)方一定數(shù)額金錢(qián)的擔(dān)保方式。我國(guó)的《民法通則》和《擔(dān)保法》都有關(guān)于定金的規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。”
2．定金的效力主要有
（1）證約效力。定金一般是在合同訂立時(shí)由當(dāng)事人一方交付給另一方當(dāng)事人的金錢(qián)，交付定金的事實(shí)可以證明合同的成立，因此定金具有證約作用。當(dāng)然，定金不能決定被證明的主合同的效力，不能排除主合同因欠缺合同的有效條件而不能成立的可能，在此情況下，不能以交付定金的事實(shí)來(lái)證明主合同的存在。
（2）預(yù)先給付和抵消的效力。定金是在合同履行前支付的，但是定金并不是主合同給付義務(wù)的一部分。當(dāng)合同履行后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回，因此具有預(yù)先給付的效力。
（3）擔(dān)保效力。這是定金所具有的主要效力。定金的擔(dān)保作用是通過(guò)定金罰則體現(xiàn)出來(lái)的。定金罰則的內(nèi)容，是指根據(jù)法律的規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。由于定金具有的這一作用，在當(dāng)事人不履行約定的債務(wù)時(shí)會(huì)產(chǎn)生喪失定金或加倍返還定金的后果，所以為避免定金利益的損失，就必須積極地履行合同義務(wù)。
（二）定金的成立
定金由雙方當(dāng)事人訂立定金合同而成立。定金合同除應(yīng)具備合同成立的一般特征外，還應(yīng)具備以下特點(diǎn)：
1．定金合同是從合同。定金合同以主合同的有效成立為前提，如果主合同無(wú)效或不能成立時(shí)，定金合同也不能成立，如果已經(jīng)交付定金的，接受定金的一方構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?，交付定金的一方有?quán)要求返還定金。
2．定金合同是實(shí)踐合同。我國(guó)《擔(dān)保法》第90條中規(guī)定，“定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效”。定金合同的成立以一方實(shí)際交付一定數(shù)額的貨幣為成立條件，只有雙方關(guān)于定金合同的意思表示一致，而沒(méi)有實(shí)際交付的，定金合同不能成立。
3．定金的數(shù)額應(yīng)符合法律規(guī)定。當(dāng)事人可以就定金的數(shù)額進(jìn)行協(xié)商，但約定的定金數(shù)額不得超過(guò)法律規(guī)定的限額。我國(guó)《擔(dān)保法》第91條規(guī)定：“定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的百分之二十?！比绻?dāng)事人約定的定金數(shù)額高于法律規(guī)定的限額，則只認(rèn)定未超過(guò)主合同標(biāo)的額百分之二十部分的定金的效力，超出的部分應(yīng)為無(wú)效。