第二節(jié) 證券發(fā)行制度
一、證券發(fā)行制度概述
(一)證券發(fā)行的概念
所謂證券發(fā)行，是指證券的發(fā)行人將自己所發(fā)行的證券出售給投資者的行為。證券發(fā)行屬于證券市場的一部分，該部分屬于證券的發(fā)行市場。根據(jù)發(fā)行證券是否需要承銷機構(gòu)，可以分為證券的直接發(fā)行和證券的間接發(fā)行。根據(jù)證券的發(fā)行時間，分為證券的初次發(fā)行和證券的再次發(fā)行。再次發(fā)行又稱為新股發(fā)行，在我國來講，再次發(fā)行股份一般是指公司的增資發(fā)行。
(二)公開發(fā)行與非公開發(fā)行
證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行。根據(jù)2005年10月27日修訂的《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：(1)向不特定對象發(fā)行證券的;(2)向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的;(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。
非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。
(三)證券發(fā)行上市保薦制度
2005年10月27日修訂的《證券法》建立了證券發(fā)行上市保薦制度。根據(jù)該法第11條規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。
二、股票的發(fā)行
(一)股票的概念和種類
1.股份。股份有限公司的股份是以股票為表現(xiàn)形式的，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的公司資本的組成部分。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額應(yīng)當(dāng)相等。股份具有以下特征：它是公司資本的組成部分。公司全部資本劃分為等額股份，全部等額股份之和即為公司資本總額。(2)它體現(xiàn)股東的權(quán)利和義務(wù)。股份是股東權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，決定股東享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的大小。(3)它以股票為表現(xiàn)形式，股份的發(fā)行轉(zhuǎn)讓也就是股票的發(fā)行轉(zhuǎn)讓。
2.股票的概念和特征。股票是股份有限公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。
股票具有以下特征：(1)它是一種所有權(quán)憑證，用以證明持有股票的股東享有發(fā)行該股票的股份有限公司一定數(shù)額或一定比例的股份。(2)它是股東分取股息或紅利的憑證。股票是表明股東權(quán)利的有價證券，股東享有的權(quán)利除取得股息和紅利以外，還有參與重大決策、選舉董事、監(jiān)事等權(quán)利。(3)股東的收益受簽發(fā)該股票的股份有限公司經(jīng)營狀況影響較大，并且股東無權(quán)退股，不能定期收回投資，風(fēng)險較大。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，各國股票尤其是采用集中交易的股票紛紛采用電子憑證形式即無紙化股票，從而大大提高了交易效率。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：(1)公司名稱;(2)公司登記成立的日期;(3)股票的種類、票面金額及代表的股份數(shù);(4)股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人的股票字樣。
3.股票的種類。按照股東所享有的股東權(quán)益和風(fēng)險大小的不同，股票可以分為普通股、優(yōu)先股、混合股;按照票面上是否記載股東姓名劃分，股票可以分為記名股票和無記名股票;按照票面上是否載明金額劃分，股票可分為面額股票和無面額股票;按照股票的表現(xiàn)形式不同，股票可分為簿記式股票和實物券式股票，前者是指股票發(fā)行人按照監(jiān)管機構(gòu)規(guī)定制作的、記載股東權(quán)益的書面名冊，后者是指股票發(fā)行人根據(jù)監(jiān)管機構(gòu)規(guī)定印制的書面股票。
(二)股票發(fā)行的概念、原則和種類
1.股份發(fā)行與股票發(fā)行。股份發(fā)行是股份有限公司為了募集股本而出售或分配自己的股份的行為。股份的發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和發(fā)行新股兩類。設(shè)立發(fā)行是公司在設(shè)立過程中發(fā)行股份，這是公司第發(fā)行股份。發(fā)行新股是公司在成立之后發(fā)行股份，是指公司在第發(fā)行股份以后的各次發(fā)行。
通過對外募集股份進行融資有多種方式，股票的公開發(fā)行是其中的一種。根據(jù)現(xiàn)行法律，目前只有公開發(fā)行為合法方式。股票的公開發(fā)行是股份有限公司或其承銷機構(gòu)，以同一條件向特定或不特定的公眾招募或出售股票的行為。股票發(fā)行是股份發(fā)行的表現(xiàn)形式。股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司，包括已成立的股份有限公司和經(jīng)核準(zhǔn)擬設(shè)立的股份有限公司。
2.股份發(fā)行的原則。(重點掌握)股份發(fā)行必須堅持公平、公正的原則;同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。
3.股票發(fā)行的種類。股票發(fā)行一般有兩種：一是為設(shè)立新公司而首次發(fā)行股票，即設(shè)立發(fā)行;二是為擴大已有的公司規(guī)模而發(fā)行新股，即增資發(fā)行。對不同種類的股票發(fā)行，法律規(guī)定了不同的發(fā)行條件。中國證監(jiān)會2000年3月頒布的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》規(guī)定：擬公開發(fā)行股票(A、B股)的股份有限公司應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定，在向中國證監(jiān)會提出股票發(fā)行申請前，均須具有主承銷資格的證券公司輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期限為1年。據(jù)此，實踐中不再存在以公開發(fā)行股票募足股份成立股份公司的方式，即募集設(shè)立方式?！豆痉ā贰ⅰ豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》等法規(guī)對股份有限公司首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股的條件分別做了具體的規(guī)定，中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)章做了補充。
(三)股票發(fā)行的條件
1.首次發(fā)行股票的條件。首次發(fā)行，是指發(fā)起人通過發(fā)行公司股票來籌措經(jīng)營資本，成立股份有限公司，或者發(fā)起設(shè)立后首次對外公開發(fā)行股票融資。根據(jù)《證券法》第12條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》以及證監(jiān)會頒布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》等規(guī)范性文件，從發(fā)行主體資格、發(fā)行人的獨立性、規(guī)范運行、財務(wù)與會計、募集資金運用等方面對首次發(fā)行股票的條件做了具體的規(guī)定。
2.已上市公司增資發(fā)行股票的條件。股份有限公司增資發(fā)行新股，必須符合的條件包括：(1)具備健全且運行良好的組織機構(gòu);(2)具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好;(3)近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為;(4)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。
上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。
中國證監(jiān)會于2006年4月26日頒布了《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，對已上市公司增資發(fā)行股票的條件做了具體規(guī)定。該辦法自2006年5月8日起施行，《上市公司新股發(fā)行管理辦法》、《關(guān)于做好上市公司新股發(fā)行工作的通知》、《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》、《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法》和《關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知》同時廢止。
一、證券發(fā)行制度概述
(一)證券發(fā)行的概念
所謂證券發(fā)行，是指證券的發(fā)行人將自己所發(fā)行的證券出售給投資者的行為。證券發(fā)行屬于證券市場的一部分，該部分屬于證券的發(fā)行市場。根據(jù)發(fā)行證券是否需要承銷機構(gòu)，可以分為證券的直接發(fā)行和證券的間接發(fā)行。根據(jù)證券的發(fā)行時間，分為證券的初次發(fā)行和證券的再次發(fā)行。再次發(fā)行又稱為新股發(fā)行，在我國來講，再次發(fā)行股份一般是指公司的增資發(fā)行。
(二)公開發(fā)行與非公開發(fā)行
證券發(fā)行分為公開發(fā)行與非公開發(fā)行。根據(jù)2005年10月27日修訂的《證券法》規(guī)定，有下列情形之一的，為公開發(fā)行：(1)向不特定對象發(fā)行證券的;(2)向特定對象發(fā)行證券累計超過200人的;(3)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。
公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。
非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。
(三)證券發(fā)行上市保薦制度
2005年10月27日修訂的《證券法》建立了證券發(fā)行上市保薦制度。根據(jù)該法第11條規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。
二、股票的發(fā)行
(一)股票的概念和種類
1.股份。股份有限公司的股份是以股票為表現(xiàn)形式的，體現(xiàn)股東權(quán)利義務(wù)的公司資本的組成部分。股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額應(yīng)當(dāng)相等。股份具有以下特征：它是公司資本的組成部分。公司全部資本劃分為等額股份，全部等額股份之和即為公司資本總額。(2)它體現(xiàn)股東的權(quán)利和義務(wù)。股份是股東權(quán)利義務(wù)的依據(jù)，決定股東享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的大小。(3)它以股票為表現(xiàn)形式，股份的發(fā)行轉(zhuǎn)讓也就是股票的發(fā)行轉(zhuǎn)讓。
2.股票的概念和特征。股票是股份有限公司簽發(fā)的，證明股東所持股份的憑證。
股票具有以下特征：(1)它是一種所有權(quán)憑證，用以證明持有股票的股東享有發(fā)行該股票的股份有限公司一定數(shù)額或一定比例的股份。(2)它是股東分取股息或紅利的憑證。股票是表明股東權(quán)利的有價證券，股東享有的權(quán)利除取得股息和紅利以外，還有參與重大決策、選舉董事、監(jiān)事等權(quán)利。(3)股東的收益受簽發(fā)該股票的股份有限公司經(jīng)營狀況影響較大，并且股東無權(quán)退股，不能定期收回投資，風(fēng)險較大。隨著現(xiàn)代科技的發(fā)展，各國股票尤其是采用集中交易的股票紛紛采用電子憑證形式即無紙化股票，從而大大提高了交易效率。股票應(yīng)當(dāng)載明下列主要事項：(1)公司名稱;(2)公司登記成立的日期;(3)股票的種類、票面金額及代表的股份數(shù);(4)股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票應(yīng)當(dāng)標(biāo)明發(fā)起人的股票字樣。
3.股票的種類。按照股東所享有的股東權(quán)益和風(fēng)險大小的不同，股票可以分為普通股、優(yōu)先股、混合股;按照票面上是否記載股東姓名劃分，股票可以分為記名股票和無記名股票;按照票面上是否載明金額劃分，股票可分為面額股票和無面額股票;按照股票的表現(xiàn)形式不同，股票可分為簿記式股票和實物券式股票，前者是指股票發(fā)行人按照監(jiān)管機構(gòu)規(guī)定制作的、記載股東權(quán)益的書面名冊，后者是指股票發(fā)行人根據(jù)監(jiān)管機構(gòu)規(guī)定印制的書面股票。
(二)股票發(fā)行的概念、原則和種類
1.股份發(fā)行與股票發(fā)行。股份發(fā)行是股份有限公司為了募集股本而出售或分配自己的股份的行為。股份的發(fā)行可以分為設(shè)立發(fā)行和發(fā)行新股兩類。設(shè)立發(fā)行是公司在設(shè)立過程中發(fā)行股份，這是公司第發(fā)行股份。發(fā)行新股是公司在成立之后發(fā)行股份，是指公司在第發(fā)行股份以后的各次發(fā)行。
通過對外募集股份進行融資有多種方式，股票的公開發(fā)行是其中的一種。根據(jù)現(xiàn)行法律，目前只有公開發(fā)行為合法方式。股票的公開發(fā)行是股份有限公司或其承銷機構(gòu)，以同一條件向特定或不特定的公眾招募或出售股票的行為。股票發(fā)行是股份發(fā)行的表現(xiàn)形式。股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司，包括已成立的股份有限公司和經(jīng)核準(zhǔn)擬設(shè)立的股份有限公司。
2.股份發(fā)行的原則。(重點掌握)股份發(fā)行必須堅持公平、公正的原則;同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當(dāng)相同;任何單位或者個人所認(rèn)購的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價額。
3.股票發(fā)行的種類。股票發(fā)行一般有兩種：一是為設(shè)立新公司而首次發(fā)行股票，即設(shè)立發(fā)行;二是為擴大已有的公司規(guī)模而發(fā)行新股，即增資發(fā)行。對不同種類的股票發(fā)行，法律規(guī)定了不同的發(fā)行條件。中國證監(jiān)會2000年3月頒布的《股票發(fā)行上市輔導(dǎo)工作暫行辦法》規(guī)定：擬公開發(fā)行股票(A、B股)的股份有限公司應(yīng)符合《公司法》的規(guī)定，在向中國證監(jiān)會提出股票發(fā)行申請前，均須具有主承銷資格的證券公司輔導(dǎo)，輔導(dǎo)期限為1年。據(jù)此，實踐中不再存在以公開發(fā)行股票募足股份成立股份公司的方式，即募集設(shè)立方式?！豆痉ā贰ⅰ豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》等法規(guī)對股份有限公司首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股的條件分別做了具體的規(guī)定，中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)章做了補充。
(三)股票發(fā)行的條件
1.首次發(fā)行股票的條件。首次發(fā)行，是指發(fā)起人通過發(fā)行公司股票來籌措經(jīng)營資本，成立股份有限公司，或者發(fā)起設(shè)立后首次對外公開發(fā)行股票融資。根據(jù)《證券法》第12條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。國務(wù)院頒布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》以及證監(jiān)會頒布的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》等規(guī)范性文件，從發(fā)行主體資格、發(fā)行人的獨立性、規(guī)范運行、財務(wù)與會計、募集資金運用等方面對首次發(fā)行股票的條件做了具體的規(guī)定。
2.已上市公司增資發(fā)行股票的條件。股份有限公司增資發(fā)行新股，必須符合的條件包括：(1)具備健全且運行良好的組織機構(gòu);(2)具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好;(3)近3年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為;(4)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。
上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)。
中國證監(jiān)會于2006年4月26日頒布了《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，對已上市公司增資發(fā)行股票的條件做了具體規(guī)定。該辦法自2006年5月8日起施行，《上市公司新股發(fā)行管理辦法》、《關(guān)于做好上市公司新股發(fā)行工作的通知》、《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》、《上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券實施辦法》和《關(guān)于做好上市公司可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行工作的通知》同時廢止。