二、工程監(jiān)理單位資質(zhì)等級許可制度
我國對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)等級許可制度?!督ㄖā返?1條規(guī)定,實行監(jiān)理的建筑工程,由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。
三、工程監(jiān)理的依據(jù)、內(nèi)容和權(quán)限
● (一)工程監(jiān)理的依據(jù)
根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的有關(guān)規(guī)定,工程監(jiān)理的依據(jù)包括:
(1)法律、法規(guī)。工程監(jiān)理單位執(zhí)行監(jiān)理任務(wù),必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。施工單位的建設(shè)行為是受很多法律、法規(guī)制約的。例如,不可偷工減料等。工程監(jiān)理在監(jiān)理過程中首先就要監(jiān)督檢查施工單位是否存在違法行為,因此法律、法規(guī)是工程監(jiān)理單位的依據(jù)之一。
(2)有關(guān)的技術(shù)標準。技術(shù)標準分為強制性標準和推薦性標準。強制性標準是各參建單位都必須執(zhí)行的標準,而推薦性標準則是可以自主決定是否采用的標準。通常情況下,建設(shè)單位如要求采用推薦性標準,應(yīng)當與設(shè)計單位或施工單位在合同中予以明確約定。經(jīng)合同約定采用的推薦性標準,對合同當事人同樣具有法律約束力,設(shè)計或施工未達到該標準,將構(gòu)成違約行為。
(3)設(shè)計文件。設(shè)計文件不僅是施工的依據(jù),也是監(jiān)理的依據(jù)。工程監(jiān)理人員如果發(fā)
現(xiàn)施工不符合設(shè)計要求,應(yīng)當?shù)揭笫┕挝桓恼?,這既是工程監(jiān)理單位依法享有的權(quán)利,同時也是其依法應(yīng)當履行的義務(wù)。同時,工程監(jiān)理人員如果發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計有瑕疵.依法有義務(wù)向建設(shè)單位報告要求設(shè)計單位改正。
(4)建設(shè)工程承包合同。建設(shè)單位和承包單位通過訂立建設(shè)工程承包合同,明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。合同中約定的內(nèi)容要遠遠大于設(shè)計文件的內(nèi)容。例如,進度、工程款支付等都不是設(shè)計文件所能描述的。而這些內(nèi)容也是當事人必須履行的義務(wù)。工程監(jiān)理單位有權(quán)利也有義務(wù)監(jiān)督檢查承包單位是否按照合同約定履行義務(wù)。因此,建設(shè)工程承包合同也是工程監(jiān)理的一個依據(jù)。
(二)工程監(jiān)理的內(nèi)容
根據(jù)《建筑法》的有關(guān)規(guī)定,工程監(jiān)理的內(nèi)容可以概括為工程監(jiān)理單位對承包單位在質(zhì)量、工期和資金使用等方面的監(jiān)督,即實踐中所謂的“控制”。當然,由于工程監(jiān)理單位和建設(shè)單位之間屬委托代理關(guān)系,因此,工程監(jiān)理單位的監(jiān)理工作內(nèi)容、監(jiān)理權(quán)限還將取決于雙方合同的具體約定,并且,該約定要向被監(jiān)理的承包單位披露。為此,《建筑法》笫33條規(guī)定:“實施建筑工程監(jiān)理前,建設(shè)單位應(yīng)當將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限,:書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)?!?BR> 在《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》實施后,安全管理也列為了工程監(jiān)理的內(nèi)容。
(三)工程監(jiān)理人員的權(quán)限
《建筑法》第32條第2款、第3款分別規(guī)定了工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權(quán)限和義務(wù):
(1)工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同約定的,有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。
(2)工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。
四、禁止工程監(jiān)理單位實施的違法行為
根據(jù)《建筑法》第34條、35條的規(guī)定,工程監(jiān)理單位還應(yīng)當遵守如下強制性法律規(guī)定:
●1.工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。
工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位、供應(yīng)單位之間是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。工程監(jiān)理單位應(yīng)當根據(jù)建設(shè)單位的委托,客觀、公正的執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。如果工程監(jiān)理單位與承包單位或供應(yīng)單位之間有隸屬關(guān)系或其他利害關(guān)系,將很可能影響工程監(jiān)理單位的客觀性和公正性,并最終損害委托方建設(shè)單位的利益。鑒于此,《建筑法》第34條第3款作出了相應(yīng)的禁止性規(guī)定。外語學(xué)習(xí)網(wǎng)
●2.工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。
建設(shè)單位之所以將監(jiān)理工作委托給某個工程監(jiān)理單位,往往是出于對該單位綜合能力的信任,而并不僅僅取決于其監(jiān)理費報價是否較低。因此,和其他委托代理合同一樣,建設(shè)工程委托監(jiān)理合同通常是建立在信賴關(guān)系的基礎(chǔ)上,具有較強的人身性。工程監(jiān)理單位接受委托后,應(yīng)當自行完成工程監(jiān)理工作,不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。
3.工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
工程監(jiān)理單位應(yīng)當與建設(shè)單位簽訂建設(shè)工程委托監(jiān)理合同,明確雙方的權(quán)利義務(wù)。工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),首先是對建設(shè)單位的違約,因此要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任;如果給建設(shè)單位造成損失,這種違約責(zé)任將主要表現(xiàn)為賠償損失。
當然,工程監(jiān)理單位不按約定或法律規(guī)定履行監(jiān)理義務(wù)的行為,除應(yīng)當對建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任以外,還有可能依法承擔(dān)罰款、降低資質(zhì)等級等行政責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,還要承擔(dān)刑事責(zé)任。
4.工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
如前所述,工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位之間是代理與被代理的關(guān)系;而相對于建設(shè)工程委托監(jiān)理合同,承包單位是第三人。根據(jù)《民法通則》第66條的規(guī)定,代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責(zé)任?!督ㄖā返?5條第2款規(guī)定的內(nèi)容,與《民法通則》第66條規(guī)定的內(nèi)容是一致的。
我國對工程監(jiān)理單位實行資質(zhì)等級許可制度?!督ㄖā返?1條規(guī)定,實行監(jiān)理的建筑工程,由建設(shè)單位委托具有相應(yīng)資質(zhì)條件的工程監(jiān)理單位監(jiān)理。
三、工程監(jiān)理的依據(jù)、內(nèi)容和權(quán)限
● (一)工程監(jiān)理的依據(jù)
根據(jù)《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》的有關(guān)規(guī)定,工程監(jiān)理的依據(jù)包括:
(1)法律、法規(guī)。工程監(jiān)理單位執(zhí)行監(jiān)理任務(wù),必須符合法律、法規(guī)的規(guī)定。施工單位的建設(shè)行為是受很多法律、法規(guī)制約的。例如,不可偷工減料等。工程監(jiān)理在監(jiān)理過程中首先就要監(jiān)督檢查施工單位是否存在違法行為,因此法律、法規(guī)是工程監(jiān)理單位的依據(jù)之一。
(2)有關(guān)的技術(shù)標準。技術(shù)標準分為強制性標準和推薦性標準。強制性標準是各參建單位都必須執(zhí)行的標準,而推薦性標準則是可以自主決定是否采用的標準。通常情況下,建設(shè)單位如要求采用推薦性標準,應(yīng)當與設(shè)計單位或施工單位在合同中予以明確約定。經(jīng)合同約定采用的推薦性標準,對合同當事人同樣具有法律約束力,設(shè)計或施工未達到該標準,將構(gòu)成違約行為。
(3)設(shè)計文件。設(shè)計文件不僅是施工的依據(jù),也是監(jiān)理的依據(jù)。工程監(jiān)理人員如果發(fā)
現(xiàn)施工不符合設(shè)計要求,應(yīng)當?shù)揭笫┕挝桓恼?,這既是工程監(jiān)理單位依法享有的權(quán)利,同時也是其依法應(yīng)當履行的義務(wù)。同時,工程監(jiān)理人員如果發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計有瑕疵.依法有義務(wù)向建設(shè)單位報告要求設(shè)計單位改正。
(4)建設(shè)工程承包合同。建設(shè)單位和承包單位通過訂立建設(shè)工程承包合同,明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。合同中約定的內(nèi)容要遠遠大于設(shè)計文件的內(nèi)容。例如,進度、工程款支付等都不是設(shè)計文件所能描述的。而這些內(nèi)容也是當事人必須履行的義務(wù)。工程監(jiān)理單位有權(quán)利也有義務(wù)監(jiān)督檢查承包單位是否按照合同約定履行義務(wù)。因此,建設(shè)工程承包合同也是工程監(jiān)理的一個依據(jù)。
(二)工程監(jiān)理的內(nèi)容
根據(jù)《建筑法》的有關(guān)規(guī)定,工程監(jiān)理的內(nèi)容可以概括為工程監(jiān)理單位對承包單位在質(zhì)量、工期和資金使用等方面的監(jiān)督,即實踐中所謂的“控制”。當然,由于工程監(jiān)理單位和建設(shè)單位之間屬委托代理關(guān)系,因此,工程監(jiān)理單位的監(jiān)理工作內(nèi)容、監(jiān)理權(quán)限還將取決于雙方合同的具體約定,并且,該約定要向被監(jiān)理的承包單位披露。為此,《建筑法》笫33條規(guī)定:“實施建筑工程監(jiān)理前,建設(shè)單位應(yīng)當將委托的工程監(jiān)理單位、監(jiān)理的內(nèi)容及監(jiān)理權(quán)限,:書面通知被監(jiān)理的建筑施工企業(yè)?!?BR> 在《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》實施后,安全管理也列為了工程監(jiān)理的內(nèi)容。
(三)工程監(jiān)理人員的權(quán)限
《建筑法》第32條第2款、第3款分別規(guī)定了工程監(jiān)理人員的監(jiān)理權(quán)限和義務(wù):
(1)工程監(jiān)理人員認為工程施工不符合工程設(shè)計要求、施工技術(shù)標準和合同約定的,有權(quán)要求建筑施工企業(yè)改正。
(2)工程監(jiān)理人員發(fā)現(xiàn)工程設(shè)計不符合建筑工程質(zhì)量標準或者合同約定的質(zhì)量要求的,應(yīng)當報告建設(shè)單位要求設(shè)計單位改正。
四、禁止工程監(jiān)理單位實施的違法行為
根據(jù)《建筑法》第34條、35條的規(guī)定,工程監(jiān)理單位還應(yīng)當遵守如下強制性法律規(guī)定:
●1.工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位以及建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備供應(yīng)單位不得有隸屬關(guān)系或者其他利害關(guān)系。
工程監(jiān)理單位與被監(jiān)理工程的承包單位、供應(yīng)單位之間是監(jiān)理與被監(jiān)理的關(guān)系。工程監(jiān)理單位應(yīng)當根據(jù)建設(shè)單位的委托,客觀、公正的執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。如果工程監(jiān)理單位與承包單位或供應(yīng)單位之間有隸屬關(guān)系或其他利害關(guān)系,將很可能影響工程監(jiān)理單位的客觀性和公正性,并最終損害委托方建設(shè)單位的利益。鑒于此,《建筑法》第34條第3款作出了相應(yīng)的禁止性規(guī)定。外語學(xué)習(xí)網(wǎng)
●2.工程監(jiān)理單位不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。
建設(shè)單位之所以將監(jiān)理工作委托給某個工程監(jiān)理單位,往往是出于對該單位綜合能力的信任,而并不僅僅取決于其監(jiān)理費報價是否較低。因此,和其他委托代理合同一樣,建設(shè)工程委托監(jiān)理合同通常是建立在信賴關(guān)系的基礎(chǔ)上,具有較強的人身性。工程監(jiān)理單位接受委托后,應(yīng)當自行完成工程監(jiān)理工作,不得轉(zhuǎn)讓監(jiān)理業(yè)務(wù)。
3.工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),對應(yīng)當監(jiān)督檢查的項目不檢查或者不按照規(guī)定檢查,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
工程監(jiān)理單位應(yīng)當與建設(shè)單位簽訂建設(shè)工程委托監(jiān)理合同,明確雙方的權(quán)利義務(wù)。工程監(jiān)理單位不按照委托監(jiān)理合同的約定履行監(jiān)理義務(wù),首先是對建設(shè)單位的違約,因此要承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任;如果給建設(shè)單位造成損失,這種違約責(zé)任將主要表現(xiàn)為賠償損失。
當然,工程監(jiān)理單位不按約定或法律規(guī)定履行監(jiān)理義務(wù)的行為,除應(yīng)當對建設(shè)單位承擔(dān)違約責(zé)任以外,還有可能依法承擔(dān)罰款、降低資質(zhì)等級等行政責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,還要承擔(dān)刑事責(zé)任。
4.工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
如前所述,工程監(jiān)理單位與建設(shè)單位之間是代理與被代理的關(guān)系;而相對于建設(shè)工程委托監(jiān)理合同,承包單位是第三人。根據(jù)《民法通則》第66條的規(guī)定,代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責(zé)任?!督ㄖā返?5條第2款規(guī)定的內(nèi)容,與《民法通則》第66條規(guī)定的內(nèi)容是一致的。