第九章 合同法（總則）
一、本章考情分析
本章是歷年考試的重點(diǎn)章，在最近幾年的考試中本章在各種題型中均有考題，尤其是綜合題。學(xué)習(xí)本章內(nèi)容時(shí)，應(yīng)注意與第一章中法律行為與代理等民法基本理論、擔(dān)保物權(quán)、票據(jù)法律關(guān)系等內(nèi)容結(jié)合。本章知識點(diǎn)多，操作性強(qiáng)，復(fù)習(xí)中應(yīng)注重理解合同法規(guī)則，通過練習(xí)熟練規(guī)則的應(yīng)用。
二、本章應(yīng)掌握的重點(diǎn)、難點(diǎn)內(nèi)容
（1）合同的訂立（要約、承諾；以實(shí)際履行推定合同成立；締約過失責(zé)任）；
（2）合同的效力（無效合同與可撤銷合同區(qū)別及后果處理）；
（3）合同的履行（履行規(guī)則；抗辯權(quán)；保全措施）；
（4）合同的擔(dān)保（擔(dān)保效力和擔(dān)保責(zé)任；保證；定金；上市公司擔(dān)保的限制）；
（5）合同的法定解除；
（6）違約責(zé)任（承擔(dān)方式；免責(zé)事由）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）合同
合同，指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。而同屬民事法律領(lǐng)域的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及其他法律性質(zhì)的協(xié)議，如行政合同，則適用其他有關(guān)法律的規(guī)定。
合同的相對性（對應(yīng)于物權(quán)的絕對性）：對合同的當(dāng)事人具有約束力。
（二）合同的訂立
1.合同訂立程序
（1）要約
要約條件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
注意將要約與要約邀請相區(qū)別。
要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。
要約可以撤回。
要約可以撤銷。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
要約失效的情形（注意：受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更即新要約）。
（2）承諾
承諾的條件：內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人（注意要約沒有確定承諾期限的處理）。
承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（遲延承諾），除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為新要約。
受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的（遲到承諾），除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
2.合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
合同的推定成立：合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式
但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。
3.格式條款的訂立與適用
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責(zé)條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
4.免責(zé)條款
合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。
5.締約過失責(zé)任
當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。
注意與違約責(zé)任的區(qū)別。
【例題1·單項(xiàng)選擇題】甲公司7月1日通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價(jià)8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（?。?。
A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
『正確答案』B
『答案解析』甲公司的廣告符合要約的兩個(gè)條件，應(yīng)屬要約?？膳懦鼵。而乙公司是在要約規(guī)定的期限內(nèi)，按要約的要求以行為承諾，合同應(yīng)成立，甲公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。應(yīng)選B。
【例題2·單項(xiàng)選擇題】2007年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是（?。?。
A.2007年4月30日
B.2007年5且3日
C.2007年5月8日
D.2007年5月9日
『正確答案』B
『答案解析』本題考核以要約方式訂立合同的成立時(shí)間。根據(jù)規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立，承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時(shí)合同成立。
【例題3·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于不得撤銷要約的情形有（?。?。
A.要約已經(jīng)到達(dá)受要約人
B.要約人確定了承諾期限
C.要約人明示要約不可撤銷
D.受要約人已對要約作出承諾
『正確答案』BCD
『答案解析』根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。所以B、C正確。D選項(xiàng)，因受約人作出承諾則合同成立，所以不能撤銷。A選項(xiàng)只說明要約生效。
【例題4·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的情形有（?。?BR> A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致
B.甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行
C.甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行
D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達(dá)甲
『正確答案』BC
『答案解析』A選項(xiàng)是對要約的內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更，是新要約。D選項(xiàng)是遲到的承諾。
一、本章考情分析
本章是歷年考試的重點(diǎn)章，在最近幾年的考試中本章在各種題型中均有考題，尤其是綜合題。學(xué)習(xí)本章內(nèi)容時(shí)，應(yīng)注意與第一章中法律行為與代理等民法基本理論、擔(dān)保物權(quán)、票據(jù)法律關(guān)系等內(nèi)容結(jié)合。本章知識點(diǎn)多，操作性強(qiáng)，復(fù)習(xí)中應(yīng)注重理解合同法規(guī)則，通過練習(xí)熟練規(guī)則的應(yīng)用。
二、本章應(yīng)掌握的重點(diǎn)、難點(diǎn)內(nèi)容
（1）合同的訂立（要約、承諾；以實(shí)際履行推定合同成立；締約過失責(zé)任）；
（2）合同的效力（無效合同與可撤銷合同區(qū)別及后果處理）；
（3）合同的履行（履行規(guī)則；抗辯權(quán)；保全措施）；
（4）合同的擔(dān)保（擔(dān)保效力和擔(dān)保責(zé)任；保證；定金；上市公司擔(dān)保的限制）；
（5）合同的法定解除；
（6）違約責(zé)任（承擔(dān)方式；免責(zé)事由）。
三、本章主要內(nèi)容講解
（一）合同
合同，指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。而同屬民事法律領(lǐng)域的婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，以及其他法律性質(zhì)的協(xié)議，如行政合同，則適用其他有關(guān)法律的規(guī)定。
合同的相對性（對應(yīng)于物權(quán)的絕對性）：對合同的當(dāng)事人具有約束力。
（二）合同的訂立
1.合同訂立程序
（1）要約
要約條件：內(nèi)容具體確定；表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
注意將要約與要約邀請相區(qū)別。
要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。
要約可以撤回。
要約可以撤銷。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷：受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。
要約失效的情形（注意：受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更即新要約）。
（2）承諾
承諾的條件：內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限內(nèi)到達(dá)要約人（注意要約沒有確定承諾期限的處理）。
承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效時(shí)合同成立。
受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的（遲延承諾），除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，應(yīng)視為新要約。
受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因使承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的（遲到承諾），除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
2.合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。
合同的推定成立：合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式
但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)并且對方接受的，該合同成立。
3.格式條款的訂立與適用
采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。
如果格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責(zé)條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
4.免責(zé)條款
合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。
5.締約過失責(zé)任
當(dāng)事人在訂立合同過程中，因故意或者過失致使合同未成立、未生效、被撤銷或無效，給他人造成損失而應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。
注意與違約責(zé)任的區(qū)別。
【例題1·單項(xiàng)選擇題】甲公司7月1日通過報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號的電腦出售，每臺售價(jià)8000元，隨到隨購，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬元的支票于7月28日到甲公司購買電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（?。?。
A.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任
B.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任
C.甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
D.甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
『正確答案』B
『答案解析』甲公司的廣告符合要約的兩個(gè)條件，應(yīng)屬要約?？膳懦鼵。而乙公司是在要約規(guī)定的期限內(nèi)，按要約的要求以行為承諾，合同應(yīng)成立，甲公司應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。應(yīng)選B。
【例題2·單項(xiàng)選擇題】2007年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購買一臺筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于“五一”期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙“短信收到”。甲乙之間買賣合同的成立時(shí)間是（?。?。
A.2007年4月30日
B.2007年5且3日
C.2007年5月8日
D.2007年5月9日
『正確答案』B
『答案解析』本題考核以要約方式訂立合同的成立時(shí)間。根據(jù)規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立，承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時(shí)合同成立。
【例題3·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于不得撤銷要約的情形有（?。?。
A.要約已經(jīng)到達(dá)受要約人
B.要約人確定了承諾期限
C.要約人明示要約不可撤銷
D.受要約人已對要約作出承諾
『正確答案』BCD
『答案解析』根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律規(guī)定了兩種不得撤銷要約的情形：（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；（2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。所以B、C正確。D選項(xiàng)，因受約人作出承諾則合同成立，所以不能撤銷。A選項(xiàng)只說明要約生效。
【例題4·多項(xiàng)選擇題】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于合同成立的情形有（?。?BR> A.甲向乙發(fā)出要約，乙作出承諾，該承諾除對履行地點(diǎn)提出異議外，其余內(nèi)容均與要約一致
B.甲、乙約定以書面形式訂立合同，但在簽訂書面合同之前甲已履行主要義務(wù)，乙接受了履行
C.甲、乙采用書面形式訂立一合同，但在雙方簽章之前，甲履行了主要義務(wù)，乙接受了履行
D.甲于5月10日向乙發(fā)出要約，要約規(guī)定承諾期限截止至5月20日，乙于5月18日發(fā)出承諾信函，該信函5月21日到達(dá)甲
『正確答案』BC
『答案解析』A選項(xiàng)是對要約的內(nèi)容作實(shí)質(zhì)性變更，是新要約。D選項(xiàng)是遲到的承諾。