一、權(quán)利能力和行為能力的法律適用
1、自然****利能力的法律適用(有關(guān)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法、法院地法、屬人法);
2、自然人行為能力的法律適用(屬人法及兩個(gè)例外——不動(dòng)產(chǎn)、商務(wù)活動(dòng))
3、法****利能力和行為能力的法律適用(重疊適用其本國(guó)法和內(nèi)國(guó)法)
涉外權(quán)利能力和行為能力的法律適用 | |
自然人 | （1）《民法通則》 第143條 中華人民共和國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力可以適用定居國(guó)法律。 （2）《民通意見》 ①第179條 定居國(guó)外的我國(guó)公民的民事行為能力，如其行為是在我國(guó)境內(nèi)所為，適用我國(guó)法律；在定居國(guó)所為，可以適用定居國(guó)法律。 ②第180條 外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行民事活動(dòng)，如依其本國(guó)法律為無(wú)民事行為能力，而依我國(guó)法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有民事行為能力。 ③第181條 無(wú)國(guó)籍人的民事行為能力，一般適用其定居國(guó)法律，如未定居，適用其住所地國(guó)法律。 |
法 人 | 《民通意見》第184條 外國(guó)法人以其注冊(cè)登記地國(guó)家的法律為其本國(guó)法，法人的民事行為能力依其本國(guó)法確定。外國(guó)法人在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合我國(guó)的法律規(guī)定。 |
二、時(shí)效的法律適用
民通意見195.涉外民事法律關(guān)系的訴訟時(shí)效，依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法確定。
三、物權(quán)的法律適用
1.物之所在地法原則及其例外
a.物之所在地法的適用范圍：(1)動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)的區(qū)分;(2)決定物權(quán)客體的范圍;(3)決定物權(quán)的種類和內(nèi)容;(4)決定物權(quán)的取得、轉(zhuǎn)移、變更和消滅的方式及條件;(5)決定物權(quán)的保護(hù)方法。b. 物之所在地法適用范圍的例外：(1)運(yùn)送中的物品的物權(quán)關(guān)系一般適用送達(dá)地法或發(fā)送地法;(2)船舶、飛行器等運(yùn)輸工具的物權(quán)關(guān)系一般適用登記注冊(cè)地法或旗國(guó)法;(3)外國(guó)法人終止或解散時(shí)有關(guān)物權(quán)關(guān)系一般適用法人屬人法;(4)遺產(chǎn)繼承，目前主要有單一制和區(qū)別制兩種做法。
2.我國(guó)相關(guān)法條的規(guī)定
1．不動(dòng)產(chǎn)物權(quán) | ①《民法通則》第144條 不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。 ②《民通意見》第186條 土地、附著于土地的建筑物及其他定著物、建筑物的固定附屬設(shè)備為不動(dòng)產(chǎn)。不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系，均應(yīng)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律。 |
2．船舶物權(quán) | （1）船舶所有權(quán)：《海商法》第270條 船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用船旗國(guó)法律。 （2）船舶抵押權(quán)：《海商法》第271條 船舶抵押權(quán)適用船旗國(guó)法律。船舶在光船租賃以前或光船租賃期間，設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記地的法律。 （3）船舶優(yōu)先權(quán)：《海商法》第272條 船舶優(yōu)先權(quán)，適用受理案件的法院所在地法律。 |
3．民用航空器物權(quán) | （1）航空器所有權(quán)：《民用航空法》第185條 民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，適用民用航空器國(guó)籍登記國(guó)法律。 （2）航空器抵押權(quán)：《民用航空法》第186條 民用航空器抵押權(quán)適用民用航空器國(guó)籍登記國(guó)法律。 （3）航空器優(yōu)先權(quán)：《民用航空法》第187條 民用航空器優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律。 |
(例題)71.根據(jù)我國(guó)《海商法》關(guān)于船舶物權(quán)問(wèn)題的規(guī)定，下列表述哪些是正確的?
A.船舶抵押權(quán)適用抵押地法律
B.船舶優(yōu)先權(quán)適用受理案件的法院所在地法律
C.船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅適用行為地法律
D.船舶在光船租賃期間設(shè)立船舶抵押權(quán)的，適用原船舶登記國(guó)法律
四、債權(quán)的法律適用
1.合同
(1)幾個(gè)理論問(wèn)題
分割論與單一論;主觀論與客觀論
確定合同準(zhǔn)據(jù)法的方法通常有：(1)當(dāng)事人意思自治原則;(2)客觀標(biāo)志說(shuō);(3)最密切聯(lián)系說(shuō);(4)特征性履行方法(5)合同自體法。
(2)我國(guó)的規(guī)定：我國(guó)《民法通則》、《民通意見》、《海商法》;《民用航空法》之規(guī)定
條約優(yōu)先原則、意思自治原則(三資合同和《中國(guó)銀行對(duì)外商投資企業(yè)貸款辦法》)、最密切聯(lián)系原則、國(guó)際慣例補(bǔ)缺原則
（1）國(guó)際條約優(yōu)先適用原則 | 《民法通則》第142條第2款 中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約同中華人民共和國(guó)的民事法律有不同規(guī)定的，適用國(guó)際條約的規(guī)定，但中華人民共和國(guó)保留的條款除外。 |
（2）意思自治原則 | ①《民法通則》第145條第1款 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。 ②例外情形 a．《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第12條 合營(yíng)企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭(zhēng)議的解決，均應(yīng)當(dāng)適用中國(guó)的法律。 b．《合同法》第126條第2款 在中華人民共和國(guó)境內(nèi)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國(guó)法律。 c．《中國(guó)銀行對(duì)外商投資企業(yè)貸款辦法》第25條及其實(shí)施細(xì)則第34條 除中國(guó)銀行同意者外，外商投資企業(yè)與中國(guó)銀行簽訂的借款合同所適用的法律為中國(guó)法律。 |
（3）最密切聯(lián)系原則 | 《民法通則》第145條 涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。 |
（4）國(guó)際慣例補(bǔ)缺原則 | 《民法通則》第142條第3款 中華人民共和國(guó)法律和中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約沒有規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例。 |
我國(guó)法院實(shí)踐中關(guān)于最密切聯(lián)系地的確定：銀行貸款或擔(dān)保合同——貸款銀行或擔(dān)保銀行所在地;保險(xiǎn)合同——保險(xiǎn)人營(yíng)業(yè)所所在地;加工承攬合同——加工承攬人營(yíng)業(yè)所所在地;技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同——受讓人營(yíng)業(yè)所所在地;工程承包合同——工程所在地;科技咨詢或設(shè)計(jì)合同——委托人營(yíng)業(yè)所所在地;勞務(wù)合同——?jiǎng)趧?wù)實(shí)施地;成套設(shè)備供應(yīng)合同——設(shè)備安裝運(yùn)轉(zhuǎn)地;代理合同——代理人營(yíng)業(yè)所所在地;不動(dòng)產(chǎn)租賃、買賣、抵押合同——不動(dòng)產(chǎn)所在地;動(dòng)產(chǎn)租賃——出租人營(yíng)業(yè)所所在地;倉(cāng)儲(chǔ)保管合同——倉(cāng)儲(chǔ)保管人營(yíng)業(yè)所所在地
例題：依照我國(guó)法律的規(guī)定，下列哪些合同必須適用我國(guó)法律?
A.某外商投資企業(yè)與中國(guó)銀行簽訂的借款合同，合同中并未約定應(yīng)適用的法律
B.中國(guó)甲公司與加拿大乙公司簽訂的在中國(guó)境內(nèi)履行的中外合作勘探開發(fā)自然資源合同
C.德國(guó)甲公司與法國(guó)乙公司為共同投資在中國(guó)設(shè)立外資企業(yè)丙而訂立的合同
D.某中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)與法國(guó)航空某公司之間簽訂的貨物運(yùn)輸合同
2.侵權(quán)
(1)一般做法
a.適用侵權(quán)行為地法。b.選擇適用侵權(quán)行為地法和當(dāng)事人共同屬人法。c.重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。d.選擇適用侵權(quán)行為地法、法院地法和當(dāng)事人共同屬人法。
(2)我國(guó)的規(guī)定
侵權(quán)行為地法原則;當(dāng)事人共同屬人法原則;雙重可訴原則;法院地法原則;船旗國(guó)法(或登記國(guó)法)原則。
第一百四十六條 侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或者在同一國(guó)家有住所的，也可以適用當(dāng)事人本國(guó)法律或者住所地法律。
中華人民共和國(guó)法律不認(rèn)為在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權(quán)行為的，不作為侵權(quán)行為處理。
第二百七十三條船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。
船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。
同一國(guó)籍的船舶，不論碰撞發(fā)生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國(guó)法律。
第一百八十九條民用航空器對(duì)地面第三人的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。
民用航空器在公海上空對(duì)水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。
民通意見187.侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。
(例題)92.甲國(guó)人A和B同受雇于香港某公司，二人均在中國(guó)上海有住所。某日，他們同乘輪船自乙國(guó)赴中國(guó)，途經(jīng)公海時(shí)，二人發(fā)生口角，A順手抓起B(yǎng)的旅行箱向B擲去，造成旅行箱內(nèi)的貴重儀器被毀壞。輪船抵達(dá)上海后，B向我國(guó)法院提起訴訟，要求A承擔(dān)賠償責(zé)任。我國(guó)法院可以適用下列何種法律?
A.甲國(guó)法 B.香港法 C.乙國(guó)法 D.中國(guó)法
五、商事關(guān)系(重點(diǎn)為我國(guó)的規(guī)定)
1.票據(jù)
我國(guó)《票據(jù)法》第95條——第102條規(guī)定
第九十五條 涉外票據(jù)的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。
前款所稱涉外票據(jù)，是指出票、背書、承兌、保證、付款等行為中，既有發(fā)生在中華人民共和國(guó)境內(nèi)又有發(fā)生在中華人民共和國(guó)境外的票據(jù)。
第九十六條 中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約同本法有不同規(guī)定的，適用國(guó)際條約的規(guī)定。但是，中華人民共和國(guó)聲明保留的條款除外。
本法和中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約沒有規(guī)定的，可以適用國(guó)際慣例。
第九十七條 票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，適用其本國(guó)法律。
票據(jù)債務(wù)人的民事行為能力，依照其本國(guó)法律為無(wú)民事行為能力或者為限制民事行為能力而依照行為地法律為完全民事行為能力的，適用行為地法律。
第九十八條 匯票、本票出票時(shí)的記載事項(xiàng)，適用出票地法律。
支票出票時(shí)的記載事項(xiàng)，適用出票地法律，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議，也可以適用付款地法律。
第九十九條 票據(jù)的背書、承兌、付款和保證行為，適用行為地法律。
第一百條 票據(jù)追索權(quán)的行使期限，適用出票地法律。
第一百零一條 票據(jù)的提示期限、有關(guān)拒絕證明的方式、出具拒絕證明的期限，適用付款地法律。
第一百零二條 票據(jù)喪失時(shí)，失票人請(qǐng)求保全票據(jù)權(quán)利的程序，適用付款地法律。
(例題2000年)根據(jù)我國(guó)《票據(jù)法》的規(guī)定，下列選項(xiàng)哪個(gè)是票據(jù)行為方式的準(zhǔn)據(jù)法?
A.行為實(shí)施地 B.出票地法
C.票據(jù)債務(wù)人的屬人法 D.付款地法
2.海事
《海商法》第268條——第274條 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等
第二百七十四條共同海損理算，適用理算地法律。
第二百七十五條海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地法律。
3.民航 債權(quán) 物權(quán) 侵權(quán)等
第184條——第189條 比照海商法
(例題)38.一艘懸掛巴拿馬國(guó)旗并由一巴西海運(yùn)公司經(jīng)營(yíng)的海船，運(yùn)送一批屬一家日本公司的貨物從日本到中國(guó)，在韓國(guó)附近海域發(fā)生意外。為了安全完成本航程，該海船駛?cè)腠n國(guó)某港口避難，發(fā)生共同海損，后在中國(guó)某港口進(jìn)行理算。該共同海損理算應(yīng)適用什么法律?
A.船旗國(guó)法律 B.共同海損發(fā)生地法律
C.巴西的法律 D.理算地法律
六、家庭(重點(diǎn)為我國(guó)的規(guī)定)
1.結(jié)婚離婚
(一)結(jié)婚：《民法通則》第147條
第一百四十七條 中華人民共和國(guó)公民和外國(guó)人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。
(二) 夫妻人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用
夫妻人身關(guān)系法律適用：1，適用當(dāng)事人的屬人法。2.適用屬人法和行為地法。
夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用：1.意思自治原則，1978年海牙《夫妻財(cái)產(chǎn)制法律適用公約》就采用了意思自治原則。2.屬人法原則。
(三) 離婚
(1)離婚案件的管轄權(quán)
人民法院《民訴意見》的規(guī)定：
國(guó)內(nèi)結(jié)婚定居國(guó)外(婚姻締結(jié)地或一方在國(guó)內(nèi)的最后居所地);國(guó)外結(jié)婚定居國(guó)外(一方原住所地或在國(guó)內(nèi)的最后住所地); 一方定居國(guó)內(nèi)一方定居國(guó)外(國(guó)內(nèi)一方住所地);雙方均在國(guó)外但未定居(原告或被告原住所地)。
(2)離婚的法律適用：《民法通則》第147條規(guī)定，離婚適用受理案件的法院所在地的法律。民通意見第188條規(guī)定：我國(guó)法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財(cái)產(chǎn)分割，適用我國(guó)法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律。
(例題)35.中國(guó)公民甲得知A國(guó)法院正在審理其配偶中國(guó)公民乙提起的離婚訴訟，便在自己住所地的中國(guó)法院對(duì)乙也提起離婚之訴。依我國(guó)司法實(shí)踐，法院對(duì)于甲的起訴應(yīng)如何處理?
A.受理此案 B.以“一事不兩訴”原則為依據(jù)不予受理
C.與A國(guó)法院協(xié)調(diào)管轄權(quán)的沖突 D.告知甲在A國(guó)法院應(yīng)訴
(例題)36.依我國(guó)法律規(guī)定，在我國(guó)法院受理的涉外離婚案件審理過(guò)程中，認(rèn)定婚姻是否有效應(yīng)當(dāng)以下列哪一項(xiàng)為準(zhǔn)據(jù)法?
A.婚姻締結(jié)地法 B.當(dāng)事人本國(guó)法
C.當(dāng)事人住所地法 D.法院地法
2.父母子女關(guān)系的法律適用
婚生地位
非婚生子女的準(zhǔn)正的三種方式：(1)父母事后婚姻;(2)認(rèn)領(lǐng);(3)國(guó)家行為。
3.收養(yǎng)
外國(guó)人在我國(guó)收養(yǎng)子女，必須重疊適用中國(guó)收養(yǎng)法和收養(yǎng)人所在國(guó)的法律。
外國(guó)人在我國(guó)收養(yǎng)的程序
《收養(yǎng)法》第20條：外國(guó)人依照本法可以在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女。
外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)提供收養(yǎng)人的年齡、婚姻、職業(yè)、財(cái)產(chǎn)、健康、有無(wú)受過(guò)刑事處罰等狀況的證明材料，該證明材料須經(jīng)其所在國(guó)公證機(jī)構(gòu)或者公證人公證，并經(jīng)中華人民共和國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證。該收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)與送養(yǎng)人訂立書面協(xié)議，親自向民政部門登記，并到指定的公證處辦理收養(yǎng)公證。收養(yǎng)關(guān)系自公證證明之日起成立。
《收養(yǎng)法》第21條：外國(guó)人依照本法可以在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女。外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其所在國(guó)主管機(jī)關(guān)依照該國(guó)法律審查同意。
《外國(guó)人在中華人民共和國(guó)收養(yǎng)子女登記辦法》第3條：外國(guó)人在華收養(yǎng)子女應(yīng)符合收養(yǎng)法的規(guī)定，并不得違背收養(yǎng)人所在國(guó)有關(guān)的法律。
4.監(jiān)護(hù)
《民通意見》第190條
190.監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止，適用被監(jiān)護(hù)人的本國(guó)法律。但是，被監(jiān)護(hù)人在我國(guó)境內(nèi)有住所的，適用我國(guó)的法律。
5.扶養(yǎng)
《民法通則》第148條
第一百四十八條 扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。
189.父母子女相互之間的扶養(yǎng)、夫妻相互之間的扶養(yǎng)以及其他有扶養(yǎng)關(guān)系的人之間的扶養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國(guó)家的法律。扶養(yǎng)人和被扶養(yǎng)人的國(guó)籍、住所以及供養(yǎng)被扶養(yǎng)人的財(cái)產(chǎn)所在地，均可視為與被扶養(yǎng)人有最密切的聯(lián)系。
七、繼承(重點(diǎn)為我國(guó)的規(guī)定)
1.區(qū)別制和同一制
2.遺囑繼承和法定繼承
(1)1961年海牙《遺囑處分方式法律沖突公約》第1條規(guī)定：凡遺囑處分在方式上符合下列各法律的即為有效;(1)遺囑人立遺囑地法;(2)遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的國(guó)籍國(guó)法;(3)遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的住所地法;<4)遺囑人立遺囑時(shí)或死亡時(shí)的慣常居所地法;(5)在涉及不動(dòng)產(chǎn)時(shí)則依不動(dòng)產(chǎn)所在地法。
(2)我國(guó)規(guī)定
民法通則：第一百四十九條 遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。
3.無(wú)人繼承財(cái)產(chǎn)問(wèn)題
我國(guó)《繼承法》第32條規(guī)定，無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)，歸國(guó)家所有;死者生前是集體所有制組織的成員，歸集體所有制組織所有。
《民通意見》191.在我國(guó)境內(nèi)死亡的外國(guó)人，遺留在我國(guó)境內(nèi)的財(cái)產(chǎn)如果無(wú)人繼承又無(wú)人受遺贈(zèng)的，依照我國(guó)法律處理，兩國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約另有規(guī)定的除外。
(例題)39.僑居甲國(guó)的中國(guó)公民田某在乙國(guó)旅行時(shí)遇車禍身亡。其生前在丙國(guó)某銀行寄存有價(jià)值10萬(wàn)美元的股票、珠寶一批，在中國(guó)遺留有價(jià)值200萬(wàn)人民幣的房產(chǎn)一處。田某在中國(guó)的父母要求繼承這批股票和珠寶。我國(guó)與甲乙丙三國(guó)均無(wú)有關(guān)遺產(chǎn)繼承的特別協(xié)議。依我國(guó)法律，前述股票和珠寶的繼承應(yīng)適用哪一國(guó)的法律?
A.中國(guó)法 B.甲國(guó)法
C.乙國(guó)法 D.丙國(guó)法