一、考點必備:公序良俗原則公序,指公共秩序,是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序;良俗,指善良風(fēng)俗,是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。公序良俗指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序,符合善良風(fēng)俗,不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。公序良俗原則于民法制訂之初,乃是對契約自由進行限制,但于今,公序良俗原則則被視為與誠信原則同等的私法領(lǐng)域的大原則:私法上權(quán)利的行使、義務(wù)的履行,須在此范圍內(nèi),始視為正當(dāng)。誠信原則是在法律自由之基調(diào)上,從法律內(nèi)部對當(dāng)事人間的權(quán)益加以調(diào)整修補,而公序良俗則是在同樣的基調(diào)上,自外部對之加以限制。
二、司法考試歷年真題再現(xiàn)
1、【2005 真題】案情:甲系某大學(xué)三年級女生。2003年5月5日,甲到國際知名連鎖店乙超市購物,付款結(jié)賬后取回自帶的手袋,正要走出超市大門時,被超市保安阻攔。保安懷疑甲攜帶了未結(jié)賬的商品,欲將甲帶到超市值班經(jīng)理辦公室處理。甲予以否認(rèn),爭執(zhí)過程中引來眾多顧客圍觀。后在經(jīng)理辦公室,甲應(yīng)值班經(jīng)理要求出示了所買商品及結(jié)賬單據(jù)。值班經(jīng)理將甲自帶的手袋打開檢查,并叫來女工作人員對甲進行了全身搜查,均未查出未結(jié)賬的商品,遂將甲放走。事后,甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校傳開,甲成了倍受關(guān)注的“新聞人物”,對甲形成了巨大的精神壓力,出現(xiàn)了失眠、頭暈等癥狀,無法繼續(xù)學(xué)業(yè),醫(yī)生建議其做心理治療。甲認(rèn)為乙超市侵害了自己的人格權(quán),遂提起訴訟,請求判決乙超市賠償精神損害10萬元。
本案雙方的主要事實爭議是:乙超市在對甲進行全身搜查時,是否強令甲脫去了內(nèi)衣。對此,雙方均未提出充分的證據(jù)。雙方的主要法律爭議是:超市在每年失竊數(shù)額巨大的情況下,是否有權(quán)對顧客進行搜查。乙超市認(rèn)為自己在超市內(nèi)已張貼告示,保留對顧客進行搜查的權(quán)利。一審法院認(rèn)為乙超市不能提出沒有強令甲脫去內(nèi)衣進行搜查的證據(jù),故對脫衣搜查的事實予以認(rèn)定;認(rèn)為乙超市的搜查行為侵犯了甲的人格權(quán),且侵權(quán)情節(jié)惡劣,后果較為嚴(yán)重,同時考慮到當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平較高,判決被告賠償精神損害11萬元。乙超市不服,提出上訴。
二審法院除認(rèn)為一審判決認(rèn)定乙超市強令甲脫內(nèi)衣進行搜查的事實證據(jù)不足外,對一審認(rèn)定的其它事實予以維持,酌情改判乙超市賠償甲精神損害1萬元。甲對二審判決不服,以賠償太少為由,申請再審,請求將賠償數(shù)額改為11萬元。
1、運用你所掌握的法學(xué)知識和相關(guān)的社會知識闡述你的觀點和理由;
2、說理充分,邏輯嚴(yán)密,語言流暢,表述準(zhǔn)確;
3、答題文體不限,字?jǐn)?shù)不少于500字。
2、【2009年真題】
材料:潘曉大學(xué)畢業(yè)不久,向甲商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡,透支額度為20,000元。潘曉每月收入4,000元,繳納房租等必需開銷3,000多元。潘曉消費觀念前衛(wèi),每月刷卡透支3,000多元,累計拖欠甲商業(yè)銀行借款近60,000元。不久,潘曉又向乙商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡,該卡的透支額度達(dá) 30,000元。
據(jù)報道,甲商業(yè)銀行近幾年累計發(fā)行信用卡近600萬張,每張信用卡的透支額度從5,000元至10萬元不等。該銀行2009年8月統(tǒng)計發(fā)現(xiàn),信用卡持卡人累計透支接近300億元,拖欠期限從一個月到四、五年不等。不少人至少持有兩張甚至多張信用卡,因延期還款產(chǎn)生的利息和罰息達(dá)到數(shù)千元甚至上萬元。由于上述現(xiàn)象大量存在,使得一些商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下。對此,銀行界擬對透支額度大、拖欠時間長的持卡人建立個人信用檔案,列入“黑名單”,相關(guān)信息各銀行共享;擬采取加大罰息比例、限制發(fā)放個人貸款、限制發(fā)放信用卡、停止信用卡功能等措施制裁信譽不良持卡人;擬建議在設(shè)立企業(yè)、購買不動產(chǎn)等方面對持卡人進行限制。
另據(jù)反映,為數(shù)不少的信用卡持卡人則認(rèn)為,銀行信用卡發(fā)放泛濫,安全防范功能不強,申領(lǐng)條件設(shè)定偏低,合同用語生澀,還款程序設(shè)計復(fù)雜且不透明,利息負(fù)擔(dān)不盡合理,呼吁國家出臺政策進行干預(yù)。
問題:
根據(jù)上述材料,請從合法性與合理性的角度就銀行權(quán)益保護與限制、持卡****利與法律責(zé)任、銀行和持卡人的利益平衡與社會發(fā)展、資本市場風(fēng)險的法律防范對策,或者其他任一方面闡述你的觀點。
答題要求:
1.應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定,運用部門法知識及法理學(xué)知識進行論述;
2.觀點明確,邏輯合理,說理充分,表述清晰;
3.字?jǐn)?shù)不少于500字。
二、司法考試歷年真題再現(xiàn)
1、【2005 真題】案情:甲系某大學(xué)三年級女生。2003年5月5日,甲到國際知名連鎖店乙超市購物,付款結(jié)賬后取回自帶的手袋,正要走出超市大門時,被超市保安阻攔。保安懷疑甲攜帶了未結(jié)賬的商品,欲將甲帶到超市值班經(jīng)理辦公室處理。甲予以否認(rèn),爭執(zhí)過程中引來眾多顧客圍觀。后在經(jīng)理辦公室,甲應(yīng)值班經(jīng)理要求出示了所買商品及結(jié)賬單據(jù)。值班經(jīng)理將甲自帶的手袋打開檢查,并叫來女工作人員對甲進行了全身搜查,均未查出未結(jié)賬的商品,遂將甲放走。事后,甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校傳開,甲成了倍受關(guān)注的“新聞人物”,對甲形成了巨大的精神壓力,出現(xiàn)了失眠、頭暈等癥狀,無法繼續(xù)學(xué)業(yè),醫(yī)生建議其做心理治療。甲認(rèn)為乙超市侵害了自己的人格權(quán),遂提起訴訟,請求判決乙超市賠償精神損害10萬元。
本案雙方的主要事實爭議是:乙超市在對甲進行全身搜查時,是否強令甲脫去了內(nèi)衣。對此,雙方均未提出充分的證據(jù)。雙方的主要法律爭議是:超市在每年失竊數(shù)額巨大的情況下,是否有權(quán)對顧客進行搜查。乙超市認(rèn)為自己在超市內(nèi)已張貼告示,保留對顧客進行搜查的權(quán)利。一審法院認(rèn)為乙超市不能提出沒有強令甲脫去內(nèi)衣進行搜查的證據(jù),故對脫衣搜查的事實予以認(rèn)定;認(rèn)為乙超市的搜查行為侵犯了甲的人格權(quán),且侵權(quán)情節(jié)惡劣,后果較為嚴(yán)重,同時考慮到當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展水平較高,判決被告賠償精神損害11萬元。乙超市不服,提出上訴。
二審法院除認(rèn)為一審判決認(rèn)定乙超市強令甲脫內(nèi)衣進行搜查的事實證據(jù)不足外,對一審認(rèn)定的其它事實予以維持,酌情改判乙超市賠償甲精神損害1萬元。甲對二審判決不服,以賠償太少為由,申請再審,請求將賠償數(shù)額改為11萬元。
1、運用你所掌握的法學(xué)知識和相關(guān)的社會知識闡述你的觀點和理由;
2、說理充分,邏輯嚴(yán)密,語言流暢,表述準(zhǔn)確;
3、答題文體不限,字?jǐn)?shù)不少于500字。
2、【2009年真題】
材料:潘曉大學(xué)畢業(yè)不久,向甲商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡,透支額度為20,000元。潘曉每月收入4,000元,繳納房租等必需開銷3,000多元。潘曉消費觀念前衛(wèi),每月刷卡透支3,000多元,累計拖欠甲商業(yè)銀行借款近60,000元。不久,潘曉又向乙商業(yè)銀行申領(lǐng)了一張信用卡,該卡的透支額度達(dá) 30,000元。
據(jù)報道,甲商業(yè)銀行近幾年累計發(fā)行信用卡近600萬張,每張信用卡的透支額度從5,000元至10萬元不等。該銀行2009年8月統(tǒng)計發(fā)現(xiàn),信用卡持卡人累計透支接近300億元,拖欠期限從一個月到四、五年不等。不少人至少持有兩張甚至多張信用卡,因延期還款產(chǎn)生的利息和罰息達(dá)到數(shù)千元甚至上萬元。由于上述現(xiàn)象大量存在,使得一些商業(yè)銀行的壞賬比例居高不下。對此,銀行界擬對透支額度大、拖欠時間長的持卡人建立個人信用檔案,列入“黑名單”,相關(guān)信息各銀行共享;擬采取加大罰息比例、限制發(fā)放個人貸款、限制發(fā)放信用卡、停止信用卡功能等措施制裁信譽不良持卡人;擬建議在設(shè)立企業(yè)、購買不動產(chǎn)等方面對持卡人進行限制。
另據(jù)反映,為數(shù)不少的信用卡持卡人則認(rèn)為,銀行信用卡發(fā)放泛濫,安全防范功能不強,申領(lǐng)條件設(shè)定偏低,合同用語生澀,還款程序設(shè)計復(fù)雜且不透明,利息負(fù)擔(dān)不盡合理,呼吁國家出臺政策進行干預(yù)。
問題:
根據(jù)上述材料,請從合法性與合理性的角度就銀行權(quán)益保護與限制、持卡****利與法律責(zé)任、銀行和持卡人的利益平衡與社會發(fā)展、資本市場風(fēng)險的法律防范對策,或者其他任一方面闡述你的觀點。
答題要求:
1.應(yīng)結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定,運用部門法知識及法理學(xué)知識進行論述;
2.觀點明確,邏輯合理,說理充分,表述清晰;
3.字?jǐn)?shù)不少于500字。