參考答案及解析
三、不定項(xiàng)選擇題
91．［考點(diǎn)］試用買賣
［答案及解析］ A。依據(jù)《合同法》第171條規(guī)定，試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。由此可推知，在試用期間，買受人以事實(shí)行為或法律行為處分標(biāo)的物的，也視為購買。因此，乙的行為屬于有權(quán)處分，乙丙之間的買賣行為有效。所以A項(xiàng)正確。
92．［考點(diǎn)］一物二賣；合同效力
［答案及解析］ AD。這一題涉及一物多賣，債權(quán)具有平等性。甲戊之間的合同成立且有效，只不過它是附解除條件的合同，在條件成就時(shí)合同效力解除；因此它是已生效合同。所以A項(xiàng)正確，B項(xiàng)錯(cuò)誤。
值得注意的是，本題目中所附條件合同是解除附條件合同，在試用期間屆滿后乙可能買下四馬，也有可能不買四馬，所以條件是不確定的，而不得認(rèn)定是附期限合同，因?yàn)槠谙奘潜囟ǖ絹淼?，而本題目中的所附時(shí)間點(diǎn)即“乙買下四馬”這一期限卻不一定到來，所以本題目的所附約款不是附期限。本題目中所附條件如果不能實(shí)現(xiàn)，即乙不買下四馬，就意味著條件未成就，甲戊之間的合同不解除，其效力一起持續(xù)。所以甲戊之間的合同成立、有效且生效。
93．［考點(diǎn)］無權(quán)處分
［答案及解析］ BC。《合同法解釋（二）》第l5條規(guī)定：“出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請(qǐng)求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！北绢}目是單獨(dú)設(shè)問的問題，戊并不知情，是善意買受人，并且戊是在乙試用期間簽訂的合同，此時(shí)甲乙間的買賣合同標(biāo)的物并沒有交付轉(zhuǎn)移，甲是有權(quán)處分，因此，甲、戊間合同成立有效，違約者應(yīng)負(fù)違約損害賠償責(zé)任。
只有在甲無權(quán)處分的情況下，原權(quán)利人不追認(rèn)時(shí)，無權(quán)處分合同才因不追認(rèn)而無效，此情形下善意買受人才能依締約過失向無權(quán)處分人求償。而本題目并不是這樣的情形，所以A項(xiàng)錯(cuò)誤。因?yàn)橐乙讶〉盟鸟R的物權(quán)，依《合同法》第110條之規(guī)定，甲戊之間的合同已不可能實(shí)際履行，只能解除而終止。這樣，戊可以向甲行使違約損害賠償請(qǐng)求權(quán)。所以D項(xiàng)錯(cuò)誤。
94．［考點(diǎn)］最低注冊(cè)資本
［答案及解析］ AB。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)沒有最低或注冊(cè)資本的限制，因此，A項(xiàng)的企業(yè)類型可選。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，一般的有限公司注冊(cè)資本最低限額是3萬元。因此，B項(xiàng)的企業(yè)類型可選?！吨腥A人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第l條規(guī)定，為了擴(kuò)大對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作和技術(shù)交流，促進(jìn)外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人（以下簡稱外國合作者）按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織（以下簡稱中國合作者）在中國境內(nèi)共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)（以下簡稱合作企業(yè)），特制定本法。據(jù)此可知，中外合作企業(yè)中的中國合作者要求是中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織，不能是個(gè)人。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。
《公司法》第81條第3款規(guī)定，股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。據(jù)此可知，股份有限公司的最低注冊(cè)資本是500萬元，張某想成立一家注冊(cè)資本為300萬元左右的企業(yè)，不能采用股份有限公司的類型。因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。
95．［考點(diǎn)］公司登記
［答案及解析］ B。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，一般的有限公司注冊(cè)資本最低限額是3萬元。因此，A項(xiàng)不正確。該公司可以投資參股其他有限公司，所以B項(xiàng)是正確的。該法第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。所以C項(xiàng)不對(duì)?！逗匣锲髽I(yè)法》第3條規(guī)定：國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普通合伙人。所以D項(xiàng)不對(duì)。
96．［考點(diǎn)］ 合伙企業(yè)的名稱；合伙人死亡的處理
［答案及解析］D?！逗匣锲髽I(yè)法》第l5條：合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“普通合伙”字樣，法律并沒有規(guī)定禁止使用“公司”字樣，所以A項(xiàng)不正確。該法第50條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對(duì)該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額：（1）繼承人不愿意成為合伙人；（2）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格，而該繼承人未取得該資格；（3）合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財(cái)產(chǎn)份額退還該繼承人。所以B項(xiàng)不正確。該法第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個(gè)以上50個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人。所以C項(xiàng)不正確。
97．［考點(diǎn)］再審的相關(guān)規(guī)定
［答案及解析］ AD。根據(jù)《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彛煌Ｖ古袥Q、裁定的執(zhí)行?！盇項(xiàng)正確，C項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第6條規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)賹徣颂峤坏脑賹徤暾?qǐng)書或者其他材料不符合本解釋第三條、第四條的規(guī)定，或者有人身攻擊等內(nèi)容，可能引起矛盾激化的，人民法院應(yīng)當(dāng)要求申請(qǐng)?jiān)賹徣搜a(bǔ)充或改正?！盉項(xiàng)的處理結(jié)果錯(cuò)誤，排除，D項(xiàng)正確。
98．［考點(diǎn)］審判監(jiān)督程序
［答案及解析］ ABC。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第10條規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)賹徣颂峤幌铝凶C據(jù)之一的，人民法院可以認(rèn)定為民事訴訟法第一百七十九條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定的“新的證據(jù)”：（一）原審?fù)徑Y(jié)束前已客觀存在庭審結(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；（二）原審?fù)徑Y(jié)束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內(nèi)不能提供的證據(jù)；（三）原審?fù)徑Y(jié)束后原作出鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄者重新鑒定、勘驗(yàn)，*原結(jié)論的證據(jù)。當(dāng)事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認(rèn)證，但足以*原判決、裁定的，應(yīng)當(dāng)視為新的證據(jù)?！惫蔄、B、C項(xiàng)正確。
99．［考點(diǎn)］審判監(jiān)督程序
［答案及解析］ D。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第7條規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到符合條件的再審申請(qǐng)書等材料后五日內(nèi)完成向申請(qǐng)?jiān)賹徣税l(fā)送受理通知書等受理登記手續(xù)，并向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)送受理通知書及再審申請(qǐng)書副本。”A項(xiàng)錯(cuò)誤。依據(jù)同解釋第8條規(guī)定：“人民法院受理再審申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)組成合議庭予以審查?！盉項(xiàng)錯(cuò)誤，應(yīng)是合議庭審查，而不能適用獨(dú)任制。根據(jù)同解釋第25條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院可以裁定終結(jié)審查：（一）申請(qǐng)?jiān)賹徣怂劳龌蛘呓K止，無權(quán)利義務(wù)承受人或者權(quán)利義務(wù)承受人聲明放棄再審申請(qǐng)的；（二）在給付之訴中，負(fù)有給付義務(wù)的被申請(qǐng)人死亡或者終止，無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行和解協(xié)議且已履行完畢的，但當(dāng)事人在執(zhí)行和解協(xié)議中聲明不放棄申請(qǐng)?jiān)賹彊?quán)利的除外；（四）當(dāng)事人之間的爭議可以另案解決的?！盋項(xiàng)忽視了第（三）項(xiàng)“但書”內(nèi)容，故錯(cuò)誤。根據(jù)同解釋第22條規(guī)定：“在審查再審申請(qǐng)過程中，對(duì)方當(dāng)事人也申請(qǐng)?jiān)賹彽?，人民法院?yīng)當(dāng)將其列為申請(qǐng)?jiān)賹徣耍瑢?duì)其提出的再審申請(qǐng)一并審查?！惫蔇項(xiàng)正確，當(dāng)選。
100．［考點(diǎn)］ 審判監(jiān)督程序
［答案及解析］ ACD。根據(jù)《民事訴訟法》第186條規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，當(dāng)事人可以上訴；發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序?qū)徖?，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定；上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序?qū)徖恚鞯呐袥Q、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭?！盇項(xiàng)正確。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第34條規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)賹徣嗽谠賹徠陂g撤回再審申請(qǐng)的，是否準(zhǔn)許由人民法院裁定。裁定準(zhǔn)許的，應(yīng)終結(jié)再審程序。申請(qǐng)?jiān)賹徣虢?jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以裁定按自動(dòng)撤回再審申請(qǐng)?zhí)幚?。人民檢察院抗訴再審的案件，申請(qǐng)抗訴的當(dāng)事人有前款規(guī)定的情形，且不損害國家利益、社會(huì)公共利益或第三人利益的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)再審程序；人民檢察院撤回抗訴的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予。終結(jié)再審程序的，恢復(fù)原判決的執(zhí)行?！盉項(xiàng)錯(cuò)誤。根據(jù)同解釋第39條規(guī)定：“新的證據(jù)證明原判決、裁定確有錯(cuò)誤的，人民法院應(yīng)予改判?！惫蔆項(xiàng)正確。
根據(jù)《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行（中華人民共和國民事訴訟法）若干規(guī)定》第23條規(guī)定：“人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，按照審判監(jiān)督程序，決定提審或者指令再審的，提審或者再審的人民法院除有特殊情況外，適用第一審程序的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)結(jié)案；適用第二審程序的，應(yīng)當(dāng)在三個(gè)月內(nèi)結(jié)案。決定提審的，辦案期限自裁定提審的次日起計(jì)算。指令再審的，自下級(jí)人民法院接到指令再審的裁定的次日起計(jì)算。上級(jí)人民法院指令再審的案件，下級(jí)人民法院在該案審結(jié)后，應(yīng)當(dāng)將裁判結(jié)果報(bào)上級(jí)人民法院?！惫蔇項(xiàng)正確。