第一節(jié) 合同法概述
一、合同的概念和特征
第一，合同是一種民事法律行為。
第二，合同以產(chǎn)生、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。
第三，合同是兩個以上的當(dāng)事人意思表示相一致的協(xié)議，即合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。
第四，合同是合同當(dāng)事人在平等自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的民事法律行為。
二、合同的分類
1．單務(wù)合同與雙務(wù)合同
根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負義務(wù)，可以將合同分為單務(wù)合同與雙務(wù)合同。
區(qū)分單務(wù)合同與雙務(wù)合同的意義在于：第一，雙務(wù)合同有同時履行抗辯的效力，單務(wù)合同無此效力。第二，雙務(wù)合同有風(fēng)險負擔(dān)的分配問題。例如當(dāng)事人一方因不可抗力不能履約則無權(quán)要求對方履行。若對方已履行，則應(yīng)將所得利益返還，而單務(wù)合同沒有對待給付以及返還問題。
2．有償合同與無償合同
根據(jù)當(dāng)事人取得利益是否付出代價，可以將合同分為有償合同與無償合同。
區(qū)分有償合同與無償合同的意義在于：第一，有償合同的債務(wù)人的責(zé)任比無償合同重。第二，限制民
事行為能力人訂立有償合同時非經(jīng)法定代理人同意為無效，而對于純獲利益的贈與等無償合同，無民事行為能力人和限制民事行為能力人作為受益方均可獨立訂立。第三，債務(wù)人與第三人的合同為無償或有償時，債權(quán)人行使撤銷權(quán)所應(yīng)具備的條件有所不同。
3．有名合同與無名合同
根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。有名合同，又稱典型合同。無名合同，又稱非典型合同。
4．諾成合同與實踐合同
根據(jù)合同成立是否須交付標(biāo)的物為標(biāo)準，可將合同分為諾成合同與實踐合同。
區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義在于：第一，合同成立的要件不同。諾成合同僅以當(dāng)事人意思表示一致為成立要件；實踐合同還要以交付標(biāo)的物為成立要件。第二，當(dāng)事人義務(wù)的確定及承擔(dān)的責(zé)任不同。諾成合同中當(dāng)事人有交付標(biāo)的物義務(wù)，不履行該義務(wù)構(gòu)成違約責(zé)任；實踐合同中交付標(biāo)的物只是先合同義務(wù)，違反該義務(wù)不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過失責(zé)任。
5．要式合同與不要式合同
6．主合同與從合同
7．為訂約人自己的利益訂立的合同與為第三人利益訂立的合同
為第三人利益訂立的合同是指訂約人為第三人設(shè)定了合同權(quán)利，由第三人取得利益的合同。此種合同的法律特征如下：第一，第三人不是訂約當(dāng)事人，不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。第二，該合同只能給第三人設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。第三，該合同的成立，事先無需通知第三人或征得其同意；合同一經(jīng)成立，該第三人如不拒絕，便可獨立享受權(quán)利。
三、合同法的基本原則
1．平等原則
2．合同自愿原則
3．公平原則
4．誠實信用原則
第二節(jié) 合同的訂立
一、合同的當(dāng)事人
合同的當(dāng)事人可以是自然人、法人，也可以是其他組織。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
二、合同的內(nèi)容
1．一般合同的內(nèi)容
(1)當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。
(2)標(biāo)的。法律禁止的行為或禁止轉(zhuǎn)讓的物不得作為合同的標(biāo)的。
(3)數(shù)量。
(4)質(zhì)量。
(5)價款或酬金。
(6)履行期限、地點和方式。
(7)違約責(zé)任。
(8)爭議解決的辦法。
2．格式條款
(1)格式條款的概念。
(2)格式條款的特征。第一，格式條款的適用對象具有普遍性、廣泛性；第二，格式條款的使用具有持久性、反復(fù)性；第三，格式條款的內(nèi)容具有事先確定性；第四，格式條款的擬訂者一般具有經(jīng)濟上的優(yōu)勢。
(3)對格式條款的限制。第一，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對條款予以說明。第二，格式條款不得具有為法律規(guī)定所禁止出現(xiàn)的情形。包括：一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的的；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。如有上述情形，該條款無效。第三，格式條款中不得含有免除提供條款一方的責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的內(nèi)容，否則該條款無效。第四，格式條款不能設(shè)定造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方直接財產(chǎn)損失時的免責(zé)條款，否則該條款無效。第五，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照正常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
三、合同的形式
1．口頭形式
2．書面形式
當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定要采用書面形式的，也應(yīng)采用書面形式。
3．其他形式
其他形式是指行為推定形式。行為推定形式只適用于法律有明確規(guī)定或交易習(xí)慣許可時或要約表明時，而不能普遍適用。
四、合同訂立的程序
1．要約
(1)要約的概念。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
(2)要約的有效要件。要約的有效要件如下：第一，要約必須有具有訂約能力的特定人作出的意思表示。第二，要約必須具有訂立合同的意圖。第三，要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。第四，要約的內(nèi)容必須確定和完整。
(3)要約的法律效力。第一，要約對要約人的效力，是指要約生效后，在其存續(xù)期間不得擅自變更或撤回的效力。第二，對受要約人的效力，是指要約經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立的效力。要約生效后，受要約人獲得承諾的權(quán)利，除有法律規(guī)定或預(yù)先約定外，受要約人不負承諾的義務(wù)；若不承諾，也不需通知要約人。受要約人一旦承諾，合同即成立，受要約人就成為承諾人，與要約人共同成為合同的當(dāng)事人。
(4)要約的撤回與撤銷。要約的撤回是指要約發(fā)生效力前，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)于要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。
要約的撤銷是指要約生效后，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出承諾通知前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作。
(5)要約的失效。引起要約失效的情形有以下幾種：第一，受要約人拒絕要約。受要約人以明示形式(通知方式)拒絕要約，拒絕要約的通知到達要約人時，要約失效。第二，要約人依法撤銷要約。第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
(6)要約邀請。要約邀請與要約的區(qū)別在于：第一，要約邀請是表意人為喚起他人對其要約的意思表示，其本身不發(fā)生要約的法律效力。第二，要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，要約邀請不必要包含合同的主要條款。第三，要約邀請的相對人一般為不特定的人。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商品廣告為要約邀請，但商品廣告的內(nèi)容符合要約的要件的，視為要約。
2．承諾
(1)承諾的概念。承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達要約人，合同即成立。
(2)承諾的有效要件。第一，承諾須由受要約人向要約人作出。第二，承諾必須在合理期限內(nèi)作出并到達要約人。要約中確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，若要約以對話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)立即作出(但當(dāng)事人另有約定的除外)；若要約以非對話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。第三，承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外，該承諾仍為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。承諾對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任或者解決爭議的方法的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。第四，承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要求。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，通知可以是口頭的，也可以是書面的。根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的，可以用行為表示承諾。
承諾的通知到達要約人時生效。如果承諾采用數(shù)據(jù)電文形式，那么要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達要約人的時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾到達要約人的時間。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認收訖的，應(yīng)當(dāng)確認收訖。承諾人收到要約人的收訖確認時，承諾視為已經(jīng)到達要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
(3)承諾的遲到。承諾的遲到是指受要約人的承諾在承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時到達，因傳達故障而逾承諾期間到達要約人。在承諾遲到的情況下，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
(4)逾期承諾。逾期承諾原則上不具有承諾的效力，而是一項新要約。但在要約人及時認可的情況下，逾期承諾具有承諾的法律效力。
(5)承諾的撤回。撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人，才產(chǎn)生撤回的效力。
五、合同成立的時間與地點
1．合同成立的時間
合同成立的時間因合同為諾成合同或?qū)嵺`性合同而有所不同。實踐性合同需交付標(biāo)的物才能成立，因而實踐性合同成立的時間是當(dāng)事人交付標(biāo)的物的時間。諾成性合同一般自當(dāng)事人對合同必要條款協(xié)商一致時成立，因而一般自承諾生效時合同成立。
合同成立的時間依合同為要式合同或非要式合同而有所不同。以直接對話方式訂立的合同，以承諾人表示承諾的時間為合同成立時間。當(dāng)事人采用書面形式訂立合同的，合同的成立時間為合同雙方簽字或蓋章的時間。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，在合同成立前要求簽訂確認書的，以簽訂確認書的時間為合同成立時間。法律、法規(guī)規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但當(dāng)事人一方已履行了合同主要義務(wù)，對方接受的，合同成立，對方接受履行的時間為合同成立時間。簽訂要式合同，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求的完成為合同成立時間。
2．合同成立的地點
六、締約過失責(zé)任
1．締約過失責(zé)任的概念與特征
締約過失責(zé)任具有以下法律特征：第一，締約過失責(zé)任是在訂立合同中產(chǎn)生的法律責(zé)任，不同于合同成立后發(fā)生的違約責(zé)任。第二，締約過失原則存在的基礎(chǔ)是誠實信用原則。第三，締約過失責(zé)任是過錯責(zé)任。第四，締約過失責(zé)任是一種損害賠償責(zé)任，以給締約對方造成損失為要件，具有補償性。
2．承擔(dān)締約過失責(zé)任的事由
當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：第一，假借訂立合同，惡意進行磋商。第二，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。第三，泄露或者不正當(dāng)使用訂立合同中知悉的商業(yè)秘密。第四，有其他違背誠實信用原則的行為。
第三節(jié) 合同的效力
一、合同效力的概念
二、合同的生效
1．合同生效的概念
2．合同的生效要件
合同的一般生效要件如下：合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；合同當(dāng)事人意思表示真實；合同內(nèi)容不違反法律和社會公共利益；合同必須具備法律所要求的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記手續(xù)才生效的，應(yīng)依照其規(guī)定。
3．合同生效的時間
三、無效合同
1．無效合同的概念
2．無效合同的特征
第一，無效合同的違法性。第二，無效合同的不得履行性。第三，無效合同自始無效。第四，無效合同當(dāng)然無效。
3．無效合同的種類
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。
(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人的利益的合同。
(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同。
(4)損害社會公共利益的合同。
(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。
合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
4．無效合同的法律后果
四、可撤銷合同
1．可撤銷合同的概念
2．可撤銷合同的特征
第一，可撤銷合同是意思表示不真實的合同。第二，對可撤銷合同的撤銷，要由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)。第三，可撤銷合同在被撤銷前，仍然是有效的。一旦撤銷，則從行為開始時無效。同時，撤銷權(quán)人享有的撤銷權(quán)因法定原因消滅后，不得主張撤銷，該合同變?yōu)榇_定有效的合同。
3．可撤銷合同的種類
(1)因重大誤解訂立的合同。重大誤解一般包括：對合同性質(zhì)的誤解；對對方當(dāng)事人的誤解；對標(biāo)的物品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的誤解。
(2)顯失公平的合同。
(3)一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危訂立的合同。
4．合同被撤銷的法律后果
5．撤銷權(quán)的消滅
(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。
(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。
五、效力待定合同
1．效力待定合同的概念
效力待定合同的特征是：第一，合同雖已成立，但欠缺有效要件——當(dāng)事人具有締約能力的要件，合同效力不確定，既非無效，也非有效。第二，合同效力的確定取決于有權(quán)人的行為。有權(quán)人予以追認，則合同發(fā)生效力；有權(quán)人不予追認或拒絕的，則合同歸于無效。
2．效力待定合同的種類
(1)限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同。限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同屬于效力待定的合同，經(jīng)法定代理人追認，方可具有法律效力。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人可以拒絕追認或不予表示。不予表示的，視為拒絕追認。在法定代理人追認之前，善意相對人有撤銷合同的權(quán)利，但撤銷應(yīng)以通知的方式作出。限制民事行為能力人訂立的純獲利的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認，直接發(fā)生法律效力。
(2)無權(quán)代理人訂立的合同。無權(quán)代理人訂立的合同為效力待定合同，經(jīng)被代理人追認才對被代理人發(fā)生效力；被代理人未追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人經(jīng)催告未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷合同的權(quán)利，撤銷應(yīng)以通知的方式作出。無權(quán)代理人以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的．該代理行為有效。
(3)無處分權(quán)人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同。
3．效力待定合同的法律后果
第四節(jié) 合同的履行
一、合同履行的概念
二、合同履行的原則
1．適當(dāng)履行原則
2．協(xié)作履行原則
三、合同履行的規(guī)則
1．履行主體
當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。第三人代為履行必須具備以下條件：第一，必須是依合同性質(zhì)可以由第三人代為履行的債務(wù)。第二，必須是法律沒有特別規(guī)定必須由債務(wù)人履行的債務(wù)。第三，債務(wù)人與債權(quán)人必須對第三人代為履行約定一致。第四，代為履行的第三人愿意代為履行債務(wù)。當(dāng)事人約定由第三人代債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
2．履行標(biāo)的
合同生效后，當(dāng)事人就價款或者報酬沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定執(zhí)行。
債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。
3．履行期限
當(dāng)事人就履行期限沒有約定或約定不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。
4．履行地點
當(dāng)事人就履行地點沒有約定或約定不明確的，可以通過補充協(xié)議規(guī)定履行地點；達不成補充協(xié)議的，按照合同的條款或交易習(xí)慣確定。合同條款或交易習(xí)慣不能據(jù)以確定的，按下列原則確定履行地點：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
5．履行方式與履行費用
當(dāng)事人就履行方式、履行費用沒有約定或約定不明確的，可通過補充協(xié)議規(guī)定；達不成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；仍不能據(jù)以確定的，按有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行，由履行義務(wù)一方承擔(dān)履行費用。
四、合同履行中的抗辯權(quán)
1．同時履行抗辯權(quán)
(1)同時履行抗辯權(quán)的概念。當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行；一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
(2)同時履行抗辯權(quán)的適用范圍。同時履行抗辯權(quán)是基于雙務(wù)合同的牽連性而產(chǎn)生的，因此，它主要適用于雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同、承攬合同等。
(3)行使同時履行抗辯權(quán)的條件。第一，合同雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù)。第二，雙方互負的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期。第三，對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。第四，對方的對待給付是可能的。
2．不安抗辯權(quán)
(1)不安抗辯權(quán)的概念。
(2)不安抗辯權(quán)的適用條件。第一，雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)，且債務(wù)有先后履行順序。第二，后履行義務(wù)人財產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務(wù)能力。具體包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
(3)不安抗辯權(quán)的行使。
首先，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明后履行義務(wù)人的履行能力明顯降低，有喪失或可能喪失履行能力的情形。
其次，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行，應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人。
(4)不安抗辯權(quán)的效力。依法行使不安抗辯權(quán)的先履行義務(wù)人，在后履行義務(wù)人提供擔(dān)保前，可中止自己的履行。后履行義務(wù)人如履行義務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，先履行義務(wù)人則應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，后履行義務(wù)人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，先履行義務(wù)人可以解除合同。
3．先履行抗辯權(quán)
先履行抗辯權(quán)是指在雙方合同中，當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
五、合同的保全
1．代位權(quán)
(1)代位權(quán)的概念。代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而有害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對第三人之權(quán)利的權(quán)利。
代位權(quán)具有以下特點：第一，代位權(quán)是債權(quán)人為保護自己債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人行使權(quán)利，是債權(quán)人向債務(wù)人以外的第三人行使權(quán)利，體現(xiàn)了合同的對外效力。第三，代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利，債權(quán)人不是債務(wù)人的代理人，代位權(quán)不是代理權(quán)。第四，代位權(quán)是債權(quán)人的一種法定權(quán)利，不論當(dāng)事人是否約定，債權(quán)人都享有此權(quán)利。
(2)代位權(quán)的成立要件。代位權(quán)的成立要件是：第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第二，債務(wù)人對第三人享有債權(quán)?？沙蔀榇粰?quán)標(biāo)的的必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，如損害賠償請求權(quán)不得成為代位權(quán)的標(biāo)的；必須是純粹的財產(chǎn)權(quán)利以及主要為財產(chǎn)上的利益而成立的權(quán)利。第三，債務(wù)人怠于行使權(quán)利，且怠于行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利。第四，債務(wù)人已陷于遲延履行。第五，有保全債權(quán)的必要。
(3)代位權(quán)的行使。第一，代位權(quán)的行使主體必須是債權(quán)人，債權(quán)人必須以自己的名義行使代位權(quán)。第二，債權(quán)人必須履行善良管理人的義務(wù)，違反該義務(wù)造成債務(wù)人損失的，債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。而且債權(quán)人行使代位權(quán)，只是代債務(wù)人行使權(quán)利，而不能處分債務(wù)人的權(quán)利。第三，債權(quán)人行使代位權(quán)必須通過訴訟程序。第四，代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。第五，代位權(quán)的行使費用由債務(wù)人承擔(dān)。
2．撤銷權(quán)
(1)撤銷權(quán)的概念。撤銷權(quán)是債權(quán)人對債務(wù)人實施的放棄債權(quán)、無償或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等危害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。
特點：第一，撤銷權(quán)是債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，撤銷權(quán)兼有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。第三，撤銷權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利，不以當(dāng)事人的約定為要件。
(2)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件。撤銷權(quán)的構(gòu)成要件包括：第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第二，債務(wù)人實施了不當(dāng)處分財產(chǎn)(權(quán))的行為，主要包括：放棄到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等。第三，債務(wù)人的行為有害債權(quán)。第四，對債權(quán)人的有償行為行使撤銷權(quán)，相關(guān)第三人(受讓人)必須主觀上有惡意。
(3)撤銷權(quán)的行使。第一，撤銷權(quán)的行使主體是債權(quán)人。第二，債權(quán)人必須以自己的名義行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟程序。第三，撤銷權(quán)的行使范圍，僅以保全債權(quán)的范圍為限。第四，撤銷權(quán)的行使費用由債務(wù)人承擔(dān)。第五，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
(4)撤銷權(quán)的效力。撤銷權(quán)行使的效力，依法院判決而產(chǎn)生。法院判決撤銷債務(wù)人的行為后，該行為作為被撤銷的法律行為，自始失去效力。尚未給付的，債務(wù)人不再給付；已經(jīng)給付的，由相對人(第三人)返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，則要抵價賠償。行使撤銷權(quán)所得利益，應(yīng)當(dāng)加入債務(wù)人的一般財產(chǎn)，作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人不能對其優(yōu)先受償。
第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓
一、合同的變更
1．合同變更的概念
合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，合同內(nèi)容發(fā)生變化的情形。
2．合同變更的特征
第一，一般情況下，合同的變更必須雙方協(xié)商一致，并在原來合同的基礎(chǔ)上達成新的協(xié)議。
第二，合同的變更是合同內(nèi)容的局部變更。
第三，合同的變更，也會產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容。
3．合同變更的要件
第一，原已存在著有效合同關(guān)系。
第二，合同的變更須依據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定。
第三，合同變更必須遵守法定的方式。
第四，必須有合同內(nèi)容的變化。
4．合同變更的效力
合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，因合同的變更給對方當(dāng)事人造成損失的、合同變更以前由于一方的過錯而給另一方造成損失的，應(yīng)負賠償責(zé)任。
二、合同的轉(zhuǎn)讓
1．合同轉(zhuǎn)讓概述
(1)合同轉(zhuǎn)讓的概念。
(2)合同轉(zhuǎn)讓的特征。第一，合同的轉(zhuǎn)讓并不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。第二，合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化。第三，合同轉(zhuǎn)讓通常涉及兩種不同的法律關(guān)系，即原合同當(dāng)事人雙方之間的關(guān)系、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系。
(3)合同轉(zhuǎn)讓的要件。第一，必須有合法有效的合同關(guān)系存在。第二，合同的轉(zhuǎn)讓必須由讓與人(合同當(dāng)事人)與受讓人(第三人)達成協(xié)議。第三，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移必須經(jīng)債權(quán)人同意，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人。第四，對于法律規(guī)定應(yīng)由國家批準的合同，轉(zhuǎn)讓合同時也應(yīng)經(jīng)原批準機關(guān)批準，否則轉(zhuǎn)讓是無效的。第五，合同的轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違背社會公共利益。
2．合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓
(1)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念、特征。
合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征是：
第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人，債務(wù)人不是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人。
第二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的客體既可以是全部債權(quán)，也可以是部分債權(quán)。依合同性質(zhì)、當(dāng)事人約定、法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，不能成為合同轉(zhuǎn)讓的客體。
第三，債權(quán)人與第三人必須達成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
第四，債權(quán)人通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。
第五，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的根本效力是第三人成為合同的當(dāng)事人，享受合同債權(quán)。
(2)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力。
合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力是指在轉(zhuǎn)讓人(原債權(quán)人)和受讓人(第三人)之間發(fā)生的法律效力。這種效力具體體現(xiàn)在：
第一，合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人。
第二，在轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利時從屬于主債權(quán)的從權(quán)利，如抵押權(quán)、利息債權(quán)、定金擔(dān)保、違約金債權(quán)及損害賠償請求權(quán)等也將隨主權(quán)利的移轉(zhuǎn)而發(fā)生移轉(zhuǎn)。
第三，轉(zhuǎn)讓人對轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利負瑕疵擔(dān)保責(zé)任。
第四，轉(zhuǎn)讓人在某項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人以后，不得就該項權(quán)利再作出轉(zhuǎn)讓。
合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對外效力是指合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后對債務(wù)人所具有的法律效力。這種效力具體體現(xiàn)在：
第一，在合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓時債務(wù)人不必也不得再向轉(zhuǎn)讓人即原債權(quán)人履行債務(wù)。在合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓時，債務(wù)人應(yīng)向共同債權(quán)人(原債權(quán)人和新債權(quán)人——第三人)履行債務(wù)。
第二，債務(wù)人負有向受讓人即新債權(quán)人作出履行的義務(wù)。
第三，債務(wù)人在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時就已經(jīng)享有的對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后，仍然可以對抗新債權(quán)人。
第四，債務(wù)人對原債權(quán)人(轉(zhuǎn)讓人)享有到期債權(quán)的，可以依法向新債權(quán)人(受讓人)主張抵銷。
3．合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移
(1)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念、特征。
合同義務(wù)轉(zhuǎn)移具有以下特征：
第一，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的主體是債務(wù)人和第三人。
第二，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的客體是有效成立的合同債務(wù)，既可以是全部債務(wù)，也可以是部分債務(wù)。
第三，債務(wù)人與第三人必須達成合同義務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議。
第四，債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)要經(jīng)債權(quán)人同意。
第五，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)。
(2)合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的法律效力。
第一，合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移時，第三人取代原債務(wù)人成為合同當(dāng)事人，承擔(dān)全部合同債務(wù)。合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移時，第三人與原債務(wù)人均成為合同當(dāng)事人，共同承擔(dān)合同債務(wù)。
第二，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。
第三，新債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但專屬于原債務(wù)人自身的從債務(wù)除外。
4．合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移
(1)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念、特征。
合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移具有以下特征：
第一，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的標(biāo)的是合同權(quán)利和義務(wù)，并且概括轉(zhuǎn)移的合同權(quán)利義務(wù)必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)。
第二，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移必須由一方當(dāng)事人與第三人訂立合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移協(xié)議，并經(jīng)原合同對方當(dāng)事人同意。
第三，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人，享受合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。
(2)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的法律效力。
第一，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，出讓人(原合同一方當(dāng)事人)完全退出合同關(guān)系，受讓人(第三人)成為合同當(dāng)事人，概括地承受全部權(quán)利義務(wù)。
第二，受讓人(第三人)既享有主權(quán)利，也享有從權(quán)利；既承擔(dān)主債務(wù)，也承擔(dān)從債務(wù)。
第三，第三人作為新債務(wù)人享有原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)。
第四，第三人作為新的合同當(dāng)事人還享有專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)。
第六節(jié) 合同的終止
一、合同終止的概念
二、合同終止的原因
1．履行
2．解除
第一，合同解除適用于有效合同。
第二，合同解除必須具備一定條件。
第三，合同的解除必須有解除行為。合同當(dāng)事人的解除行為分為兩種：一是由當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同；二是由享有法定的或約定的解除權(quán)的一方作出解除合同的意思表示，這種意思表示不需要征得對方的同意。
第四，合同解除的效力是使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥纭?BR> 解除權(quán)的行使必須符合下列要求：第一，解除權(quán)只有在合同約定的解除條件成就時才能行使。第二，解除權(quán)應(yīng)在合理的期限內(nèi)行使。第三，主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。
合同法定解除的條件是：第一，因不可抗力導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的。第二，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行債權(quán)債務(wù)。第三，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行。第四，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；第五，法律規(guī)定的其他情形。
當(dāng)事人一方主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認合同的效力。
3．提存
(1)提存的概念。
(2)提存的原因。第一，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)合同標(biāo)的物。第二，債權(quán)人下落不明。第三，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人。第四，法律規(guī)定的其他情形。
(3)提存的主體。
(4)提存的客體。
(5)提存的效力。
第一，債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力。提存與清償發(fā)生同等消滅債的效力。提存物的風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移，提存物的毀損滅失的風(fēng)險責(zé)任由債權(quán)人負擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔(dān)。
第二，提存人與提存機關(guān)之間的效力。除有悖于提存性質(zhì)的事由外，提存人與提存機關(guān)的關(guān)系可適用寄托合同的規(guī)定。當(dāng)提存的原因消滅后，在有利于履行債務(wù)的前提下，應(yīng)允許提存人取回提存物。提存物一旦被債務(wù)人取回，提存原有的效力即消滅，提存人的債務(wù)也同時恢復(fù)。
第三，債權(quán)人與提存機關(guān)之間的效力。債權(quán)人對提存部門有交付標(biāo)的物的請求權(quán)。債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。
4．抵銷
(1)抵銷的概念。
(2)抵銷的分類。
(3)抵銷的要件。第一，雙方當(dāng)事人互負債務(wù)、互享債權(quán)。第二，雙方互負的債務(wù)均界清償期。第三，雙方互負債務(wù)的標(biāo)的物種類、性質(zhì)相同。第四，雙方互負的債務(wù)均不是不得抵銷的債務(wù)。
當(dāng)事人互負債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。
(4)抵銷權(quán)的行使。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。
(5)抵銷的效力。
第一，雙方對等數(shù)額的債權(quán)因抵銷而消滅。第二，在雙方債權(quán)的數(shù)額不等時，對尚未抵銷的部分，債權(quán)人仍有受領(lǐng)清償?shù)臋?quán)利。第三，當(dāng)?shù)咒N生效后，雙方債權(quán)的消滅效力溯及到抵銷權(quán)發(fā)生之時。
5．免除
(1)免除的概念。
(2)免除的特征。
第一，免除是單方法律行為，只需債權(quán)人單方意思表示即可成立，不需經(jīng)債務(wù)人同意。
第二，免除是無償行為。
第三，免除行為是債權(quán)人處分債權(quán)的行為，債權(quán)人應(yīng)有處分該債權(quán)的能力。例如，無民事行為能力人不能自己實施免除行為；債權(quán)人破產(chǎn)時不能隨意處分債權(quán)，因而不能實施免除。
第四，免除可以是全部免除，也可以是部分免除。
第五，免除作為法律行為，可以附條件、附期限。
第六，免除的效力是使合同之債消滅。
(3)免除的效力。
第一，債的關(guān)系絕對消滅。債權(quán)債務(wù)因免除而消滅，債權(quán)的從權(quán)利也隨之消滅。部分免除的，僅部分債權(quán)債務(wù)消滅。免除不得損害第三人的利益，否則免除無效。
第二，保證義務(wù)的免除。保證債務(wù)為從債務(wù)，所以主債務(wù)免除，保證債務(wù)也消滅。債權(quán)人與保證人之間發(fā)生免除，保證的從債務(wù)消滅但主債務(wù)不消滅。
第三，法律禁止拋棄的債權(quán)不得免除。
6．混同
(1)混同的概念。
(2)混同的效力。債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。
第七節(jié) 違約責(zé)任
一、違約責(zé)任的概念、特征
(1)違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任。
(2)違約責(zé)任是合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。
(3)違約責(zé)任具有相對性。
(4)違約責(zé)任可以基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人約定而產(chǎn)生。
(5)違約責(zé)任具有懲罰性與補償性雙重屬性。
二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件
特點：第一，違約行為的主體是合同關(guān)系中的當(dāng)事人。第二，違約責(zé)任在性質(zhì)上是違反了合同義務(wù)。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。第三，違約行為在后果上都導(dǎo)致了對合同債權(quán)的侵害。
我國合同法實行無過錯責(zé)任原則，因而過錯不是承擔(dān)違約責(zé)任的必備要件。
損害事實及違約行為與損害事實之間的因果關(guān)系，不是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件，但它是損害賠償這種違約責(zé)任形式的構(gòu)成要件。
三、違約責(zé)任的形式
違約責(zé)任的形式包括：繼續(xù)履行、采取補救措施、損害賠償、支付違約金等。
1．繼續(xù)履行
當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事實上不能履行。②債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高。③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
2．違約金
違約金具有補償性。約定的違約金視為違約的損害賠償，違約金的數(shù)額與損失賠償額應(yīng)大體相當(dāng)，約定的違約金低于或過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。違約金又具有懲罰性。違約金的支付不以造成損失而以違約行為為前提；違約金的數(shù)額不能低于損害數(shù)額，不能過分高于損害數(shù)額。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
3．賠償損失
賠償損失具有補償性。違約方支付的賠償金應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定按雙倍賠償損失。
當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。
因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照合同法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
四、違約責(zé)任的免責(zé)條件
1．不可抗力
因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行時發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在適當(dāng)期限內(nèi)提供證明。
2．特別規(guī)定或約定
合同訂立后，法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人約定免責(zé)條款的，當(dāng)發(fā)生合同不履行或不完全履行又符合這些免責(zé)條款時，也可以免除違約者的責(zé)任。
3．對方的過錯
如果合同的不履行或不完全履行完全是由于對方的過錯造成的，不履行或不完全履行的一方則可以免除責(zé)任。
當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。
一、合同的概念和特征
第一，合同是一種民事法律行為。
第二，合同以產(chǎn)生、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的。
第三，合同是兩個以上的當(dāng)事人意思表示相一致的協(xié)議，即合同是當(dāng)事人協(xié)商一致的產(chǎn)物。
第四，合同是合同當(dāng)事人在平等自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的民事法律行為。
二、合同的分類
1．單務(wù)合同與雙務(wù)合同
根據(jù)當(dāng)事人雙方是否互負義務(wù)，可以將合同分為單務(wù)合同與雙務(wù)合同。
區(qū)分單務(wù)合同與雙務(wù)合同的意義在于：第一，雙務(wù)合同有同時履行抗辯的效力，單務(wù)合同無此效力。第二，雙務(wù)合同有風(fēng)險負擔(dān)的分配問題。例如當(dāng)事人一方因不可抗力不能履約則無權(quán)要求對方履行。若對方已履行，則應(yīng)將所得利益返還，而單務(wù)合同沒有對待給付以及返還問題。
2．有償合同與無償合同
根據(jù)當(dāng)事人取得利益是否付出代價，可以將合同分為有償合同與無償合同。
區(qū)分有償合同與無償合同的意義在于：第一，有償合同的債務(wù)人的責(zé)任比無償合同重。第二，限制民
事行為能力人訂立有償合同時非經(jīng)法定代理人同意為無效，而對于純獲利益的贈與等無償合同，無民事行為能力人和限制民事行為能力人作為受益方均可獨立訂立。第三，債務(wù)人與第三人的合同為無償或有償時，債權(quán)人行使撤銷權(quán)所應(yīng)具備的條件有所不同。
3．有名合同與無名合同
根據(jù)法律上是否規(guī)定了一定合同的名稱，可以將合同分為有名合同與無名合同。有名合同，又稱典型合同。無名合同，又稱非典型合同。
4．諾成合同與實踐合同
根據(jù)合同成立是否須交付標(biāo)的物為標(biāo)準，可將合同分為諾成合同與實踐合同。
區(qū)分諾成合同與實踐合同的意義在于：第一，合同成立的要件不同。諾成合同僅以當(dāng)事人意思表示一致為成立要件；實踐合同還要以交付標(biāo)的物為成立要件。第二，當(dāng)事人義務(wù)的確定及承擔(dān)的責(zé)任不同。諾成合同中當(dāng)事人有交付標(biāo)的物義務(wù)，不履行該義務(wù)構(gòu)成違約責(zé)任；實踐合同中交付標(biāo)的物只是先合同義務(wù)，違反該義務(wù)不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過失責(zé)任。
5．要式合同與不要式合同
6．主合同與從合同
7．為訂約人自己的利益訂立的合同與為第三人利益訂立的合同
為第三人利益訂立的合同是指訂約人為第三人設(shè)定了合同權(quán)利，由第三人取得利益的合同。此種合同的法律特征如下：第一，第三人不是訂約當(dāng)事人，不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約。第二，該合同只能給第三人設(shè)定權(quán)利，而不得為其設(shè)定義務(wù)。第三，該合同的成立，事先無需通知第三人或征得其同意；合同一經(jīng)成立，該第三人如不拒絕，便可獨立享受權(quán)利。
三、合同法的基本原則
1．平等原則
2．合同自愿原則
3．公平原則
4．誠實信用原則
第二節(jié) 合同的訂立
一、合同的當(dāng)事人
合同的當(dāng)事人可以是自然人、法人，也可以是其他組織。當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。
二、合同的內(nèi)容
1．一般合同的內(nèi)容
(1)當(dāng)事人的名稱或姓名和住所。
(2)標(biāo)的。法律禁止的行為或禁止轉(zhuǎn)讓的物不得作為合同的標(biāo)的。
(3)數(shù)量。
(4)質(zhì)量。
(5)價款或酬金。
(6)履行期限、地點和方式。
(7)違約責(zé)任。
(8)爭議解決的辦法。
2．格式條款
(1)格式條款的概念。
(2)格式條款的特征。第一，格式條款的適用對象具有普遍性、廣泛性；第二，格式條款的使用具有持久性、反復(fù)性；第三，格式條款的內(nèi)容具有事先確定性；第四，格式條款的擬訂者一般具有經(jīng)濟上的優(yōu)勢。
(3)對格式條款的限制。第一，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求對條款予以說明。第二，格式條款不得具有為法律規(guī)定所禁止出現(xiàn)的情形。包括：一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的；以合法形式掩蓋非法目的的；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。如有上述情形，該條款無效。第三，格式條款中不得含有免除提供條款一方的責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的內(nèi)容，否則該條款無效。第四，格式條款不能設(shè)定造成對方人身傷害、因故意或重大過失造成對方直接財產(chǎn)損失時的免責(zé)條款，否則該條款無效。第五，對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照正常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
三、合同的形式
1．口頭形式
2．書面形式
當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定要采用書面形式的，也應(yīng)采用書面形式。
3．其他形式
其他形式是指行為推定形式。行為推定形式只適用于法律有明確規(guī)定或交易習(xí)慣許可時或要約表明時，而不能普遍適用。
四、合同訂立的程序
1．要約
(1)要約的概念。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。
(2)要約的有效要件。要約的有效要件如下：第一，要約必須有具有訂約能力的特定人作出的意思表示。第二，要約必須具有訂立合同的意圖。第三，要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。第四，要約的內(nèi)容必須確定和完整。
(3)要約的法律效力。第一，要約對要約人的效力，是指要約生效后，在其存續(xù)期間不得擅自變更或撤回的效力。第二，對受要約人的效力，是指要約經(jīng)受要約人的承諾，合同即告成立的效力。要約生效后，受要約人獲得承諾的權(quán)利，除有法律規(guī)定或預(yù)先約定外，受要約人不負承諾的義務(wù)；若不承諾，也不需通知要約人。受要約人一旦承諾，合同即成立，受要約人就成為承諾人，與要約人共同成為合同的當(dāng)事人。
(4)要約的撤回與撤銷。要約的撤回是指要約發(fā)生效力前，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示。要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)于要約到達受要約人之前或者同時到達受要約人。
要約的撤銷是指要約生效后，要約人欲使要約喪失法律效力的意思表示。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)于受要約人發(fā)出承諾通知前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：第一，要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；第二，受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作。
(5)要約的失效。引起要約失效的情形有以下幾種：第一，受要約人拒絕要約。受要約人以明示形式(通知方式)拒絕要約，拒絕要約的通知到達要約人時，要約失效。第二，要約人依法撤銷要約。第三，承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第四，受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。
(6)要約邀請。要約邀請與要約的區(qū)別在于：第一，要約邀請是表意人為喚起他人對其要約的意思表示，其本身不發(fā)生要約的法律效力。第二，要約的內(nèi)容中應(yīng)當(dāng)包含合同的主要條款，要約邀請不必要包含合同的主要條款。第三，要約邀請的相對人一般為不特定的人。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商品廣告為要約邀請，但商品廣告的內(nèi)容符合要約的要件的，視為要約。
2．承諾
(1)承諾的概念。承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達要約人，合同即成立。
(2)承諾的有效要件。第一，承諾須由受要約人向要約人作出。第二，承諾必須在合理期限內(nèi)作出并到達要約人。要約中確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)在確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，若要約以對話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)立即作出(但當(dāng)事人另有約定的除外)；若要約以非對話方式作出，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達。要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。第三，承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。承諾對要約內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更外，該承諾仍為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。承諾對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任或者解決爭議的方法的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。第四，承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要求。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，通知可以是口頭的，也可以是書面的。根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的，可以用行為表示承諾。
承諾的通知到達要約人時生效。如果承諾采用數(shù)據(jù)電文形式，那么要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為承諾到達要約人的時間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進入要約人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為承諾到達要約人的時間。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認收訖的，應(yīng)當(dāng)確認收訖。承諾人收到要約人的收訖確認時，承諾視為已經(jīng)到達要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
(3)承諾的遲到。承諾的遲到是指受要約人的承諾在承諾期間發(fā)出并按通常情形可適時到達，因傳達故障而逾承諾期間到達要約人。在承諾遲到的情況下，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
(4)逾期承諾。逾期承諾原則上不具有承諾的效力，而是一項新要約。但在要約人及時認可的情況下，逾期承諾具有承諾的法律效力。
(5)承諾的撤回。撤回的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時到達要約人，才產(chǎn)生撤回的效力。
五、合同成立的時間與地點
1．合同成立的時間
合同成立的時間因合同為諾成合同或?qū)嵺`性合同而有所不同。實踐性合同需交付標(biāo)的物才能成立，因而實踐性合同成立的時間是當(dāng)事人交付標(biāo)的物的時間。諾成性合同一般自當(dāng)事人對合同必要條款協(xié)商一致時成立，因而一般自承諾生效時合同成立。
合同成立的時間依合同為要式合同或非要式合同而有所不同。以直接對話方式訂立的合同，以承諾人表示承諾的時間為合同成立時間。當(dāng)事人采用書面形式訂立合同的，合同的成立時間為合同雙方簽字或蓋章的時間。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，在合同成立前要求簽訂確認書的，以簽訂確認書的時間為合同成立時間。法律、法規(guī)規(guī)定采用書面形式或當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但當(dāng)事人一方已履行了合同主要義務(wù)，對方接受的，合同成立，對方接受履行的時間為合同成立時間。簽訂要式合同，以法律、法規(guī)規(guī)定的特殊形式要求的完成為合同成立時間。
2．合同成立的地點
六、締約過失責(zé)任
1．締約過失責(zé)任的概念與特征
締約過失責(zé)任具有以下法律特征：第一，締約過失責(zé)任是在訂立合同中產(chǎn)生的法律責(zé)任，不同于合同成立后發(fā)生的違約責(zé)任。第二，締約過失原則存在的基礎(chǔ)是誠實信用原則。第三，締約過失責(zé)任是過錯責(zé)任。第四，締約過失責(zé)任是一種損害賠償責(zé)任，以給締約對方造成損失為要件，具有補償性。
2．承擔(dān)締約過失責(zé)任的事由
當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：第一，假借訂立合同，惡意進行磋商。第二，故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。第三，泄露或者不正當(dāng)使用訂立合同中知悉的商業(yè)秘密。第四，有其他違背誠實信用原則的行為。
第三節(jié) 合同的效力
一、合同效力的概念
二、合同的生效
1．合同生效的概念
2．合同的生效要件
合同的一般生效要件如下：合同當(dāng)事人具有相應(yīng)的民事行為能力；合同當(dāng)事人意思表示真實；合同內(nèi)容不違反法律和社會公共利益；合同必須具備法律所要求的形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準、登記手續(xù)才生效的，應(yīng)依照其規(guī)定。
3．合同生效的時間
三、無效合同
1．無效合同的概念
2．無效合同的特征
第一，無效合同的違法性。第二，無效合同的不得履行性。第三，無效合同自始無效。第四，無效合同當(dāng)然無效。
3．無效合同的種類
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同。
(2)惡意串通，損害國家、集體或第三人的利益的合同。
(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同。
(4)損害社會公共利益的合同。
(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同。
合同中的下列免責(zé)條款無效：造成對方人身傷害的；因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
4．無效合同的法律后果
四、可撤銷合同
1．可撤銷合同的概念
2．可撤銷合同的特征
第一，可撤銷合同是意思表示不真實的合同。第二，對可撤銷合同的撤銷，要由有撤銷權(quán)的一方當(dāng)事人通過行使撤銷權(quán)來實現(xiàn)。第三，可撤銷合同在被撤銷前，仍然是有效的。一旦撤銷，則從行為開始時無效。同時，撤銷權(quán)人享有的撤銷權(quán)因法定原因消滅后，不得主張撤銷，該合同變?yōu)榇_定有效的合同。
3．可撤銷合同的種類
(1)因重大誤解訂立的合同。重大誤解一般包括：對合同性質(zhì)的誤解；對對方當(dāng)事人的誤解；對標(biāo)的物品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的誤解。
(2)顯失公平的合同。
(3)一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危訂立的合同。
4．合同被撤銷的法律后果
5．撤銷權(quán)的消滅
(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。
(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)消滅。
五、效力待定合同
1．效力待定合同的概念
效力待定合同的特征是：第一，合同雖已成立，但欠缺有效要件——當(dāng)事人具有締約能力的要件，合同效力不確定，既非無效，也非有效。第二，合同效力的確定取決于有權(quán)人的行為。有權(quán)人予以追認，則合同發(fā)生效力；有權(quán)人不予追認或拒絕的，則合同歸于無效。
2．效力待定合同的種類
(1)限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同。限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同屬于效力待定的合同，經(jīng)法定代理人追認，方可具有法律效力。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認。法定代理人可以拒絕追認或不予表示。不予表示的，視為拒絕追認。在法定代理人追認之前，善意相對人有撤銷合同的權(quán)利，但撤銷應(yīng)以通知的方式作出。限制民事行為能力人訂立的純獲利的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認，直接發(fā)生法律效力。
(2)無權(quán)代理人訂立的合同。無權(quán)代理人訂立的合同為效力待定合同，經(jīng)被代理人追認才對被代理人發(fā)生效力；被代理人未追認的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認。被代理人經(jīng)催告未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷合同的權(quán)利，撤銷應(yīng)以通知的方式作出。無權(quán)代理人以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的．該代理行為有效。
(3)無處分權(quán)人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同。
3．效力待定合同的法律后果
第四節(jié) 合同的履行
一、合同履行的概念
二、合同履行的原則
1．適當(dāng)履行原則
2．協(xié)作履行原則
三、合同履行的規(guī)則
1．履行主體
當(dāng)事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)。第三人代為履行必須具備以下條件：第一，必須是依合同性質(zhì)可以由第三人代為履行的債務(wù)。第二，必須是法律沒有特別規(guī)定必須由債務(wù)人履行的債務(wù)。第三，債務(wù)人與債權(quán)人必須對第三人代為履行約定一致。第四，代為履行的第三人愿意代為履行債務(wù)。當(dāng)事人約定由第三人代債務(wù)人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
2．履行標(biāo)的
合同生效后，當(dāng)事人就價款或者報酬沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定執(zhí)行。
債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。
3．履行期限
當(dāng)事人就履行期限沒有約定或約定不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準備時間。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔(dān)。
4．履行地點
當(dāng)事人就履行地點沒有約定或約定不明確的，可以通過補充協(xié)議規(guī)定履行地點；達不成補充協(xié)議的，按照合同的條款或交易習(xí)慣確定。合同條款或交易習(xí)慣不能據(jù)以確定的，按下列原則確定履行地點：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。
5．履行方式與履行費用
當(dāng)事人就履行方式、履行費用沒有約定或約定不明確的，可通過補充協(xié)議規(guī)定；達不成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定；仍不能據(jù)以確定的，按有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行，由履行義務(wù)一方承擔(dān)履行費用。
四、合同履行中的抗辯權(quán)
1．同時履行抗辯權(quán)
(1)同時履行抗辯權(quán)的概念。當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行；一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求；一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
(2)同時履行抗辯權(quán)的適用范圍。同時履行抗辯權(quán)是基于雙務(wù)合同的牽連性而產(chǎn)生的，因此，它主要適用于雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同、承攬合同等。
(3)行使同時履行抗辯權(quán)的條件。第一，合同雙方當(dāng)事人基于同一雙務(wù)合同而互負債務(wù)。第二，雙方互負的債務(wù)沒有先后履行順序且均已屆清償期。第三，對方當(dāng)事人未履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定。第四，對方的對待給付是可能的。
2．不安抗辯權(quán)
(1)不安抗辯權(quán)的概念。
(2)不安抗辯權(quán)的適用條件。第一，雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)，且債務(wù)有先后履行順序。第二，后履行義務(wù)人財產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務(wù)能力。具體包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化；轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
(3)不安抗辯權(quán)的行使。
首先，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明后履行義務(wù)人的履行能力明顯降低，有喪失或可能喪失履行能力的情形。
其次，先履行義務(wù)人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行，應(yīng)當(dāng)及時通知對方當(dāng)事人。
(4)不安抗辯權(quán)的效力。依法行使不安抗辯權(quán)的先履行義務(wù)人，在后履行義務(wù)人提供擔(dān)保前，可中止自己的履行。后履行義務(wù)人如履行義務(wù)或提供相應(yīng)的擔(dān)保，先履行義務(wù)人則應(yīng)恢復(fù)履行。中止履行后，后履行義務(wù)人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，先履行義務(wù)人可以解除合同。
3．先履行抗辯權(quán)
先履行抗辯權(quán)是指在雙方合同中，當(dāng)事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。
五、合同的保全
1．代位權(quán)
(1)代位權(quán)的概念。代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而有害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務(wù)人對第三人之權(quán)利的權(quán)利。
代位權(quán)具有以下特點：第一，代位權(quán)是債權(quán)人為保護自己債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向債務(wù)人的債務(wù)人行使權(quán)利，是債權(quán)人向債務(wù)人以外的第三人行使權(quán)利，體現(xiàn)了合同的對外效力。第三，代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利，債權(quán)人不是債務(wù)人的代理人，代位權(quán)不是代理權(quán)。第四，代位權(quán)是債權(quán)人的一種法定權(quán)利，不論當(dāng)事人是否約定，債權(quán)人都享有此權(quán)利。
(2)代位權(quán)的成立要件。代位權(quán)的成立要件是：第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第二，債務(wù)人對第三人享有債權(quán)?？沙蔀榇粰?quán)標(biāo)的的必須是非專屬于債務(wù)人本身的權(quán)利，如損害賠償請求權(quán)不得成為代位權(quán)的標(biāo)的；必須是純粹的財產(chǎn)權(quán)利以及主要為財產(chǎn)上的利益而成立的權(quán)利。第三，債務(wù)人怠于行使權(quán)利，且怠于行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利。第四，債務(wù)人已陷于遲延履行。第五，有保全債權(quán)的必要。
(3)代位權(quán)的行使。第一，代位權(quán)的行使主體必須是債權(quán)人，債權(quán)人必須以自己的名義行使代位權(quán)。第二，債權(quán)人必須履行善良管理人的義務(wù)，違反該義務(wù)造成債務(wù)人損失的，債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。而且債權(quán)人行使代位權(quán)，只是代債務(wù)人行使權(quán)利，而不能處分債務(wù)人的權(quán)利。第三，債權(quán)人行使代位權(quán)必須通過訴訟程序。第四，代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。第五，代位權(quán)的行使費用由債務(wù)人承擔(dān)。
2．撤銷權(quán)
(1)撤銷權(quán)的概念。撤銷權(quán)是債權(quán)人對債務(wù)人實施的放棄債權(quán)、無償或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等危害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。
特點：第一，撤銷權(quán)是債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，撤銷權(quán)兼有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。第三，撤銷權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利，不以當(dāng)事人的約定為要件。
(2)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件。撤銷權(quán)的構(gòu)成要件包括：第一，債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。第二，債務(wù)人實施了不當(dāng)處分財產(chǎn)(權(quán))的行為，主要包括：放棄到期債權(quán)；無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等。第三，債務(wù)人的行為有害債權(quán)。第四，對債權(quán)人的有償行為行使撤銷權(quán)，相關(guān)第三人(受讓人)必須主觀上有惡意。
(3)撤銷權(quán)的行使。第一，撤銷權(quán)的行使主體是債權(quán)人。第二，債權(quán)人必須以自己的名義行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟程序。第三，撤銷權(quán)的行使范圍，僅以保全債權(quán)的范圍為限。第四，撤銷權(quán)的行使費用由債務(wù)人承擔(dān)。第五，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
(4)撤銷權(quán)的效力。撤銷權(quán)行使的效力，依法院判決而產(chǎn)生。法院判決撤銷債務(wù)人的行為后，該行為作為被撤銷的法律行為，自始失去效力。尚未給付的，債務(wù)人不再給付；已經(jīng)給付的，由相對人(第三人)返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，則要抵價賠償。行使撤銷權(quán)所得利益，應(yīng)當(dāng)加入債務(wù)人的一般財產(chǎn)，作為全體一般債權(quán)人的共同擔(dān)保，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人不能對其優(yōu)先受償。
第五節(jié) 合同的變更和轉(zhuǎn)讓
一、合同的變更
1．合同變更的概念
合同的變更是指在合同成立后，尚未履行或尚未完全履行以前，合同內(nèi)容發(fā)生變化的情形。
2．合同變更的特征
第一，一般情況下，合同的變更必須雙方協(xié)商一致，并在原來合同的基礎(chǔ)上達成新的協(xié)議。
第二，合同的變更是合同內(nèi)容的局部變更。
第三，合同的變更，也會產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)內(nèi)容。
3．合同變更的要件
第一，原已存在著有效合同關(guān)系。
第二，合同的變更須依據(jù)法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定。
第三，合同變更必須遵守法定的方式。
第四，必須有合同內(nèi)容的變化。
4．合同變更的效力
合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利，因合同的變更給對方當(dāng)事人造成損失的、合同變更以前由于一方的過錯而給另一方造成損失的，應(yīng)負賠償責(zé)任。
二、合同的轉(zhuǎn)讓
1．合同轉(zhuǎn)讓概述
(1)合同轉(zhuǎn)讓的概念。
(2)合同轉(zhuǎn)讓的特征。第一，合同的轉(zhuǎn)讓并不改變原合同的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容。第二，合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化。第三，合同轉(zhuǎn)讓通常涉及兩種不同的法律關(guān)系，即原合同當(dāng)事人雙方之間的關(guān)系、轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系。
(3)合同轉(zhuǎn)讓的要件。第一，必須有合法有效的合同關(guān)系存在。第二，合同的轉(zhuǎn)讓必須由讓與人(合同當(dāng)事人)與受讓人(第三人)達成協(xié)議。第三，合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移必須經(jīng)債權(quán)人同意，合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須通知債務(wù)人。第四，對于法律規(guī)定應(yīng)由國家批準的合同，轉(zhuǎn)讓合同時也應(yīng)經(jīng)原批準機關(guān)批準，否則轉(zhuǎn)讓是無效的。第五，合同的轉(zhuǎn)讓必須合法且不得違背社會公共利益。
2．合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓
(1)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的概念、特征。
合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律特征是：
第一，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的主體是債權(quán)人和第三人，債務(wù)人不是合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的當(dāng)事人。
第二，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的客體既可以是全部債權(quán)，也可以是部分債權(quán)。依合同性質(zhì)、當(dāng)事人約定、法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓的債權(quán)，不能成為合同轉(zhuǎn)讓的客體。
第三，債權(quán)人與第三人必須達成合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓協(xié)議。
第四，債權(quán)人通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。
第五，合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的根本效力是第三人成為合同的當(dāng)事人，享受合同債權(quán)。
(2)合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律效力。
合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對內(nèi)效力是指在轉(zhuǎn)讓人(原債權(quán)人)和受讓人(第三人)之間發(fā)生的法律效力。這種效力具體體現(xiàn)在：
第一，合同權(quán)利由讓與人轉(zhuǎn)讓給受讓人。
第二，在轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利時從屬于主債權(quán)的從權(quán)利，如抵押權(quán)、利息債權(quán)、定金擔(dān)保、違約金債權(quán)及損害賠償請求權(quán)等也將隨主權(quán)利的移轉(zhuǎn)而發(fā)生移轉(zhuǎn)。
第三，轉(zhuǎn)讓人對轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利負瑕疵擔(dān)保責(zé)任。
第四，轉(zhuǎn)讓人在某項權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人以后，不得就該項權(quán)利再作出轉(zhuǎn)讓。
合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的對外效力是指合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后對債務(wù)人所具有的法律效力。這種效力具體體現(xiàn)在：
第一，在合同權(quán)利全部轉(zhuǎn)讓時債務(wù)人不必也不得再向轉(zhuǎn)讓人即原債權(quán)人履行債務(wù)。在合同權(quán)利部分轉(zhuǎn)讓時，債務(wù)人應(yīng)向共同債權(quán)人(原債權(quán)人和新債權(quán)人——第三人)履行債務(wù)。
第二，債務(wù)人負有向受讓人即新債權(quán)人作出履行的義務(wù)。
第三，債務(wù)人在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時就已經(jīng)享有的對抗原債權(quán)人的抗辯權(quán)，在合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓后，仍然可以對抗新債權(quán)人。
第四，債務(wù)人對原債權(quán)人(轉(zhuǎn)讓人)享有到期債權(quán)的，可以依法向新債權(quán)人(受讓人)主張抵銷。
3．合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移
(1)合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的概念、特征。
合同義務(wù)轉(zhuǎn)移具有以下特征：
第一，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的主體是債務(wù)人和第三人。
第二，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的客體是有效成立的合同債務(wù)，既可以是全部債務(wù)，也可以是部分債務(wù)。
第三，債務(wù)人與第三人必須達成合同義務(wù)轉(zhuǎn)移協(xié)議。
第四，債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)要經(jīng)債權(quán)人同意。
第五，合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人承擔(dān)合同義務(wù)。
(2)合同義務(wù)移轉(zhuǎn)的法律效力。
第一，合同義務(wù)全部轉(zhuǎn)移時，第三人取代原債務(wù)人成為合同當(dāng)事人，承擔(dān)全部合同債務(wù)。合同義務(wù)部分轉(zhuǎn)移時，第三人與原債務(wù)人均成為合同當(dāng)事人，共同承擔(dān)合同債務(wù)。
第二，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。
第三，新債務(wù)人還應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但專屬于原債務(wù)人自身的從債務(wù)除外。
4．合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移
(1)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的概念、特征。
合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移具有以下特征：
第一，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的標(biāo)的是合同權(quán)利和義務(wù)，并且概括轉(zhuǎn)移的合同權(quán)利義務(wù)必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利義務(wù)。
第二，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移必須由一方當(dāng)事人與第三人訂立合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移協(xié)議，并經(jīng)原合同對方當(dāng)事人同意。
第三，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的根本效力是第三人成為合同當(dāng)事人，享受合同權(quán)利、承擔(dān)合同義務(wù)。
(2)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移的法律效力。
第一，合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移，出讓人(原合同一方當(dāng)事人)完全退出合同關(guān)系，受讓人(第三人)成為合同當(dāng)事人，概括地承受全部權(quán)利義務(wù)。
第二，受讓人(第三人)既享有主權(quán)利，也享有從權(quán)利；既承擔(dān)主債務(wù)，也承擔(dān)從債務(wù)。
第三，第三人作為新債務(wù)人享有原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯權(quán)。
第四，第三人作為新的合同當(dāng)事人還享有專屬于合同當(dāng)事人的解除權(quán)和撤銷權(quán)。
第六節(jié) 合同的終止
一、合同終止的概念
二、合同終止的原因
1．履行
2．解除
第一，合同解除適用于有效合同。
第二，合同解除必須具備一定條件。
第三，合同的解除必須有解除行為。合同當(dāng)事人的解除行為分為兩種：一是由當(dāng)事人協(xié)商一致解除合同；二是由享有法定的或約定的解除權(quán)的一方作出解除合同的意思表示，這種意思表示不需要征得對方的同意。
第四，合同解除的效力是使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥纭?BR> 解除權(quán)的行使必須符合下列要求：第一，解除權(quán)只有在合同約定的解除條件成就時才能行使。第二，解除權(quán)應(yīng)在合理的期限內(nèi)行使。第三，主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。
合同法定解除的條件是：第一，因不可抗力導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的。第二，在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行債權(quán)債務(wù)。第三，當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理的期限內(nèi)仍未履行。第四，當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；第五，法律規(guī)定的其他情形。
當(dāng)事人一方主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)確認合同的效力。
3．提存
(1)提存的概念。
(2)提存的原因。第一，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)合同標(biāo)的物。第二，債權(quán)人下落不明。第三，債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人。第四，法律規(guī)定的其他情形。
(3)提存的主體。
(4)提存的客體。
(5)提存的效力。
第一，債務(wù)人與債權(quán)人之間的效力。提存與清償發(fā)生同等消滅債的效力。提存物的風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移，提存物的毀損滅失的風(fēng)險責(zé)任由債權(quán)人負擔(dān)。提存期間，標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有。提存費用由債權(quán)人負擔(dān)。
第二，提存人與提存機關(guān)之間的效力。除有悖于提存性質(zhì)的事由外，提存人與提存機關(guān)的關(guān)系可適用寄托合同的規(guī)定。當(dāng)提存的原因消滅后，在有利于履行債務(wù)的前提下，應(yīng)允許提存人取回提存物。提存物一旦被債務(wù)人取回，提存原有的效力即消滅，提存人的債務(wù)也同時恢復(fù)。
第三，債權(quán)人與提存機關(guān)之間的效力。債權(quán)人對提存部門有交付標(biāo)的物的請求權(quán)。債權(quán)人可以隨時領(lǐng)取提存物，但債權(quán)人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權(quán)人未履行債務(wù)或提供擔(dān)保之前，提存部門根據(jù)債務(wù)人的要求應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。
4．抵銷
(1)抵銷的概念。
(2)抵銷的分類。
(3)抵銷的要件。第一，雙方當(dāng)事人互負債務(wù)、互享債權(quán)。第二，雙方互負的債務(wù)均界清償期。第三，雙方互負債務(wù)的標(biāo)的物種類、性質(zhì)相同。第四，雙方互負的債務(wù)均不是不得抵銷的債務(wù)。
當(dāng)事人互負債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。
(4)抵銷權(quán)的行使。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。
(5)抵銷的效力。
第一，雙方對等數(shù)額的債權(quán)因抵銷而消滅。第二，在雙方債權(quán)的數(shù)額不等時，對尚未抵銷的部分，債權(quán)人仍有受領(lǐng)清償?shù)臋?quán)利。第三，當(dāng)?shù)咒N生效后，雙方債權(quán)的消滅效力溯及到抵銷權(quán)發(fā)生之時。
5．免除
(1)免除的概念。
(2)免除的特征。
第一，免除是單方法律行為，只需債權(quán)人單方意思表示即可成立，不需經(jīng)債務(wù)人同意。
第二，免除是無償行為。
第三，免除行為是債權(quán)人處分債權(quán)的行為，債權(quán)人應(yīng)有處分該債權(quán)的能力。例如，無民事行為能力人不能自己實施免除行為；債權(quán)人破產(chǎn)時不能隨意處分債權(quán)，因而不能實施免除。
第四，免除可以是全部免除，也可以是部分免除。
第五，免除作為法律行為，可以附條件、附期限。
第六，免除的效力是使合同之債消滅。
(3)免除的效力。
第一，債的關(guān)系絕對消滅。債權(quán)債務(wù)因免除而消滅，債權(quán)的從權(quán)利也隨之消滅。部分免除的，僅部分債權(quán)債務(wù)消滅。免除不得損害第三人的利益，否則免除無效。
第二，保證義務(wù)的免除。保證債務(wù)為從債務(wù)，所以主債務(wù)免除，保證債務(wù)也消滅。債權(quán)人與保證人之間發(fā)生免除，保證的從債務(wù)消滅但主債務(wù)不消滅。
第三，法律禁止拋棄的債權(quán)不得免除。
6．混同
(1)混同的概念。
(2)混同的效力。債權(quán)和債務(wù)同歸于一人的，合同的權(quán)利義務(wù)終止，但涉及第三人利益的除外。
第七節(jié) 違約責(zé)任
一、違約責(zé)任的概念、特征
(1)違約責(zé)任是一種財產(chǎn)責(zé)任。
(2)違約責(zé)任是合同當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。
(3)違約責(zé)任具有相對性。
(4)違約責(zé)任可以基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人約定而產(chǎn)生。
(5)違約責(zé)任具有懲罰性與補償性雙重屬性。
二、違約責(zé)任的構(gòu)成要件
特點：第一，違約行為的主體是合同關(guān)系中的當(dāng)事人。第二，違約責(zé)任在性質(zhì)上是違反了合同義務(wù)。《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。第三，違約行為在后果上都導(dǎo)致了對合同債權(quán)的侵害。
我國合同法實行無過錯責(zé)任原則，因而過錯不是承擔(dān)違約責(zé)任的必備要件。
損害事實及違約行為與損害事實之間的因果關(guān)系，不是違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件，但它是損害賠償這種違約責(zé)任形式的構(gòu)成要件。
三、違約責(zé)任的形式
違約責(zé)任的形式包括：繼續(xù)履行、采取補救措施、損害賠償、支付違約金等。
1．繼續(xù)履行
當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事實上不能履行。②債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高。③債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。
2．違約金
違約金具有補償性。約定的違約金視為違約的損害賠償，違約金的數(shù)額與損失賠償額應(yīng)大體相當(dāng)，約定的違約金低于或過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。違約金又具有懲罰性。違約金的支付不以造成損失而以違約行為為前提；違約金的數(shù)額不能低于損害數(shù)額，不能過分高于損害數(shù)額。
當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
3．賠償損失
賠償損失具有補償性。違約方支付的賠償金應(yīng)相當(dāng)于違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。經(jīng)營者對消費者提供商品或服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定按雙倍賠償損失。
當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。
因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照合同法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
四、違約責(zé)任的免責(zé)條件
1．不可抗力
因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任。但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行時發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在適當(dāng)期限內(nèi)提供證明。
2．特別規(guī)定或約定
合同訂立后，法律有特別規(guī)定或當(dāng)事人約定免責(zé)條款的，當(dāng)發(fā)生合同不履行或不完全履行又符合這些免責(zé)條款時，也可以免除違約者的責(zé)任。
3．對方的過錯
如果合同的不履行或不完全履行完全是由于對方的過錯造成的，不履行或不完全履行的一方則可以免除責(zé)任。
當(dāng)事人雙方都違反合同的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。