2012年注冊稅務(wù)師考試稅收相關(guān)法律知識重點(diǎn)輔導(dǎo)：公司法律制度
公司法律制度
第一節(jié) 概述
一、公司及公司法的概念和特征
（一）公司的概念和特征
公司，是指依照法定程序設(shè)立的以營利為目的具有法人資格的商事組織。
公司具有以下特征：第一，公司具有法人資格。第二，公司具有營利性。第三，公司具有社團(tuán)性。
（二）公司法的概念和調(diào)整對象
公司法的調(diào)整對象包括：
公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系，公司發(fā)起人之間、發(fā)起人與其他股東之間、股東相互之間在設(shè)立、變更、破產(chǎn)、解散和清算過程中所形成的帶有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。
公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系，如發(fā)行公司債券或公司股票。
公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系，如股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)相互之間，公司與公司職員之間發(fā)生的管理或協(xié)作關(guān)系。
公司外部組織管理關(guān)系，公司在設(shè)立、變更、經(jīng)營活動(dòng)和解散過程中與有關(guān)國家經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)之間形成的縱向經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系。
公司的特征包括：法人性;營利性;社團(tuán)性。
二、公司的種類
依不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分，通常將公司分為以下幾種：
1.按照一個(gè)公司對另一個(gè)公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為母公司和子公司。母公司與子公司都具有法人資格，都能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3.按照公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的地位，可將公司分為總公司和分公司。
分公司是總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)，在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)，分公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的結(jié)果由總公司承受，其債務(wù)也由總公司以自已的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。
4.以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。
人合公司是指公司的經(jīng)營活動(dòng)以股東個(gè)人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司。無限責(zé)任公司是典型的人合公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動(dòng)以公司的資本規(guī)模而非股東個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司。股份有限公司是典型的資合公司。人合兼資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時(shí)依賴于股東的個(gè)人信用和公司的資本規(guī)模，兼有上述兩類公司的特點(diǎn)。有限責(zé)任公司是“人合”兼“資合”公司。
5.按照國籍的不同，可將公司分為本國公司、外國公司、跨國公司。
本國公司是國籍隸屬于本國的公司，根據(jù)我國法律，凡是依我國法律、在我國境內(nèi)登記設(shè)立的公司，即為我國的本國公司，即中國公司，而無論其資本構(gòu)成是否有外資成分。外國公司是國籍隸屬于外國的公司，根據(jù)我國法律，凡依外國法律在中國境外登記設(shè)立的公司，即為外國公司?？鐕臼侵敢员緡鵀榛鼗蛑行模诓煌瑖一虻貐^(qū)設(shè)立分公司、子公司或投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。
三、公司的能力
公司是法人，具有“擬制的人格”，具有一定的權(quán)利能力和行為能力。
（一）公司的權(quán)利能力
1.涵義
公司的權(quán)利能力是指公司作為法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司的權(quán)利能力始于成立即營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)，終于終止即注銷登記。
2.公司權(quán)利能力的限制
（1）性質(zhì)上的限制。凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不能享有，如專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。
（2）公司的經(jīng)營范圍受到一定的限制。公司將其所從事經(jīng)營活動(dòng)的業(yè)務(wù)范圍記載于公司章程，登記于公司營業(yè)執(zhí)照，成為經(jīng)營范圍，也叫作目的范圍。
根據(jù)規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍受到一定的限制：一是公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作出規(guī)定;二是公司的經(jīng)營范圍必須依法登記;三是公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn);四是公司必須在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng);五是公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)該辦理變更登記;六是公司不得超越經(jīng)營范圍進(jìn)行活動(dòng)，如果當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，為了保護(hù)善意相對人的利益，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
（3）投資能力和擔(dān)保能力的限制。
①公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定以外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
②公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。被擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加對該擔(dān)保事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
注意：所持表決權(quán)和所持股權(quán)不是一回事，持有股權(quán)不一定有表決權(quán)。例如，甲公司在乙公司中持有10%的股權(quán)，如果乙公司準(zhǔn)備為甲公司提供擔(dān)保，在股東會(huì)或者股東大會(huì)表決時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)回避，沒有表決權(quán)。
（二）公司的行為能力
公司的行為能力與公司的權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)終止，范圍和內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。
1.公司行為能力的實(shí)現(xiàn)分兩個(gè)階段：第一，公司的意思能力通過公司的法人機(jī)關(guān)來形成和表示。第二，公司的行為能力由公司的法定代表人實(shí)現(xiàn)。
2.公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。
四、公司章程
（一）公司章程的概念和特征
章程是公司必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開性。章程的自治性，是指章程由公司依法自行制定，由公司自己執(zhí)行。章程的公開性，是指章程對一般社會(huì)公眾公開，這主要是對股份有限公司而言的。
（二）公司章程和訂立
公司章程必須采用書面形式，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽字同意的制定方式。
通常有兩種方式：一是共同訂立，是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則，公司章程不得生效;二是部分訂立，是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負(fù)責(zé)起草、制定公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制定方式。
（三）公司章程的效力
公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程的效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍約束力。
（四）公司章程的變更
公司章程的變更程序：一是由董事會(huì)提出修改公司章程的提議;二是將該提議通知其他股東;三是由股東會(huì)（股東大會(huì)）表決通過;四是董事會(huì)應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。
有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。
公司法律制度
第一節(jié) 概述
一、公司及公司法的概念和特征
（一）公司的概念和特征
公司，是指依照法定程序設(shè)立的以營利為目的具有法人資格的商事組織。
公司具有以下特征：第一，公司具有法人資格。第二，公司具有營利性。第三，公司具有社團(tuán)性。
（二）公司法的概念和調(diào)整對象
公司法的調(diào)整對象包括：
公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系，公司發(fā)起人之間、發(fā)起人與其他股東之間、股東相互之間在設(shè)立、變更、破產(chǎn)、解散和清算過程中所形成的帶有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。
公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系，如發(fā)行公司債券或公司股票。
公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系，如股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)相互之間，公司與公司職員之間發(fā)生的管理或協(xié)作關(guān)系。
公司外部組織管理關(guān)系，公司在設(shè)立、變更、經(jīng)營活動(dòng)和解散過程中與有關(guān)國家經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)之間形成的縱向經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系。
公司的特征包括：法人性;營利性;社團(tuán)性。
二、公司的種類
依不同的標(biāo)準(zhǔn)劃分，通常將公司分為以下幾種：
1.按照一個(gè)公司對另一個(gè)公司的控制和依附關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為母公司和子公司。母公司與子公司都具有法人資格，都能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。
3.按照公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的地位，可將公司分為總公司和分公司。
分公司是總公司所管轄的分支機(jī)構(gòu)，在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受總公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)，分公司業(yè)務(wù)活動(dòng)的結(jié)果由總公司承受，其債務(wù)也由總公司以自已的全部財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。
4.以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。
人合公司是指公司的經(jīng)營活動(dòng)以股東個(gè)人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司。無限責(zé)任公司是典型的人合公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動(dòng)以公司的資本規(guī)模而非股東個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司。股份有限公司是典型的資合公司。人合兼資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時(shí)依賴于股東的個(gè)人信用和公司的資本規(guī)模，兼有上述兩類公司的特點(diǎn)。有限責(zé)任公司是“人合”兼“資合”公司。
5.按照國籍的不同，可將公司分為本國公司、外國公司、跨國公司。
本國公司是國籍隸屬于本國的公司，根據(jù)我國法律，凡是依我國法律、在我國境內(nèi)登記設(shè)立的公司，即為我國的本國公司，即中國公司，而無論其資本構(gòu)成是否有外資成分。外國公司是國籍隸屬于外國的公司，根據(jù)我國法律，凡依外國法律在中國境外登記設(shè)立的公司，即為外國公司?？鐕臼侵敢员緡鵀榛鼗蛑行模诓煌瑖一虻貐^(qū)設(shè)立分公司、子公司或投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)組織。
三、公司的能力
公司是法人，具有“擬制的人格”，具有一定的權(quán)利能力和行為能力。
（一）公司的權(quán)利能力
1.涵義
公司的權(quán)利能力是指公司作為法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。公司的權(quán)利能力始于成立即營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)，終于終止即注銷登記。
2.公司權(quán)利能力的限制
（1）性質(zhì)上的限制。凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不能享有，如專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等。
（2）公司的經(jīng)營范圍受到一定的限制。公司將其所從事經(jīng)營活動(dòng)的業(yè)務(wù)范圍記載于公司章程，登記于公司營業(yè)執(zhí)照，成為經(jīng)營范圍，也叫作目的范圍。
根據(jù)規(guī)定，公司的經(jīng)營范圍受到一定的限制：一是公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程作出規(guī)定;二是公司的經(jīng)營范圍必須依法登記;三是公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn);四是公司必須在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動(dòng);五是公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)該辦理變更登記;六是公司不得超越經(jīng)營范圍進(jìn)行活動(dòng)，如果當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，為了保護(hù)善意相對人的利益，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但是違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。
（3）投資能力和擔(dān)保能力的限制。
①公司可以向其他企業(yè)投資，但是，除法律另有規(guī)定以外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。
②公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議;公司章程擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。被擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東，不得參加對該擔(dān)保事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。
注意：所持表決權(quán)和所持股權(quán)不是一回事，持有股權(quán)不一定有表決權(quán)。例如，甲公司在乙公司中持有10%的股權(quán)，如果乙公司準(zhǔn)備為甲公司提供擔(dān)保，在股東會(huì)或者股東大會(huì)表決時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)回避，沒有表決權(quán)。
（二）公司的行為能力
公司的行為能力與公司的權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)終止，范圍和內(nèi)容也和權(quán)利能力一致。
1.公司行為能力的實(shí)現(xiàn)分兩個(gè)階段：第一，公司的意思能力通過公司的法人機(jī)關(guān)來形成和表示。第二，公司的行為能力由公司的法定代表人實(shí)現(xiàn)。
2.公司的法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。
四、公司章程
（一）公司章程的概念和特征
章程是公司必備的，規(guī)定其名稱、宗旨、資本、組織機(jī)構(gòu)等對內(nèi)對外事務(wù)的基本法律文件。章程具有法定性、真實(shí)性、自治性和公開性。章程的自治性，是指章程由公司依法自行制定，由公司自己執(zhí)行。章程的公開性，是指章程對一般社會(huì)公眾公開，這主要是對股份有限公司而言的。
（二）公司章程和訂立
公司章程必須采用書面形式，經(jīng)全體股東或發(fā)起人同意并在章程上簽字同意的制定方式。
通常有兩種方式：一是共同訂立，是指由全體股東或發(fā)起人共同起草、協(xié)商制定公司章程，否則，公司章程不得生效;二是部分訂立，是指由股東或發(fā)起人中的部分成員負(fù)責(zé)起草、制定公司章程，而后再經(jīng)其他股東或發(fā)起人簽字同意的制定方式。
（三）公司章程的效力
公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程的效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍約束力。
（四）公司章程的變更
公司章程的變更程序：一是由董事會(huì)提出修改公司章程的提議;二是將該提議通知其他股東;三是由股東會(huì)（股東大會(huì)）表決通過;四是董事會(huì)應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請變更登記。
有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程的決議必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。股份有限公司股東大會(huì)作出修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。