2011年土地登記代理人輔導:土地抵押權(quán)的定義

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    土地抵押權(quán)是土地使用權(quán)人在法律許可的范圍內(nèi)不移轉(zhuǎn)土地占有而將土地使用權(quán)作為債權(quán)擔保,在債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人有權(quán)對土地使用權(quán)及其上建筑物、其他附著物依法進行處分,并以處分所得的價款優(yōu)先受償?shù)膿P酝恋厮棛?quán)利。
    抵押是債務(wù)人或者第三人以擔保債務(wù)清償為目的,不轉(zhuǎn)移占有而就自己財產(chǎn)為債權(quán)人設(shè)定擔保物權(quán)。債務(wù)人不履行債務(wù)時,債權(quán)人行使抵押權(quán),對擔保財產(chǎn)享有變價處分權(quán)和就變價所得優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
    土地抵押權(quán)作為抵押權(quán)的一種,具備抵押權(quán)的共同屬性,適用抵押權(quán)制度的共同規(guī)則。但土地抵押權(quán)是設(shè)立于土地之上的權(quán)利和負擔,屬于土地權(quán)利的范疇,又要適用土地權(quán)利制度的有關(guān)規(guī)則,并符合國家的土地政策。因此,對土地抵押權(quán)定義的理解,應(yīng)注意以下幾個特點:
    (1)土地抵押不是實物抵押而是權(quán)利抵押。
    在我國,土地所有權(quán)不具有流轉(zhuǎn)性,地產(chǎn)市場流轉(zhuǎn)的只是土地使用權(quán)。因此,土地抵押權(quán)的標的是土地使用權(quán)而不是土地本身;土地抵押權(quán)的成立和存續(xù)依賴于土地使用權(quán)的法律存在而不是土地的自然存在。
    (2)抵押權(quán)的客體是法律允許轉(zhuǎn)讓的土地使用權(quán),即權(quán)利客體的限制性。
    首先,土地所有權(quán)不得抵押。其次,土地使用權(quán)可以抵押,但必須是法律允許轉(zhuǎn)讓的土地使用權(quán)。因為,抵押權(quán)實現(xiàn)的結(jié)果必然是土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)移,而我國法律對一部分土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓有禁止性或者限制性的規(guī)定,如果這部分土地使用權(quán)允許抵押,實際上就等于突破了這些規(guī)定。例如,劃撥國有土地使用權(quán)不具有可流轉(zhuǎn)性,因而不允許抵押。鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)用地使用權(quán)不能脫離廠房等建筑物單獨轉(zhuǎn)讓,因而也不能單獨用于抵押。
    (3)抵押人必須是享有土地使用權(quán)的債務(wù)人或第三人。
    在土地使用權(quán)與所有權(quán)相分離而獨立設(shè)定的情況下,所有權(quán)人不得在該土地上另行設(shè)定抵押權(quán)。例如,對于已經(jīng)發(fā)包的土地,集體經(jīng)濟組織不具有以抵押人身份為他人提供土地使用權(quán)抵押的資格。
    (4)土地使用權(quán)抵押不影響土地上其他權(quán)利人的權(quán)利。土地使用權(quán)抵押的效力,僅及于抵押人享有的物上權(quán)利,不涉及第三人在該土地上享有的物權(quán),如工作物所有權(quán)、種植物所有權(quán)、房屋或土地租賃權(quán)以及各種土地他項權(quán)利。