第一單元 上市公司
【考點6】上市公司的股份回購
1、上市公司可以回購本公司股份的法定情形
（1）減少公司注冊資本（自回購之日起10日內注銷）；
（2）與持有本公司股份的其他公司合并（應當在6個月內轉讓或者注銷）；
（3）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購其股份的（應當在6個月內轉讓或者注銷）；
（4）將股份獎勵給本公司職工。
【相關鏈接】股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質押權的標的。
2、獎勵職工
（1）應當經股東大會決議；
（2）回購數(shù)量不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5％；
（3）用于回購的資金應當從公司稅后利潤中支出；
（4）所回購的股份應當在1年內轉讓給職工。
【相關鏈接】（1）公司持有的本公司股份沒有表決權；（2）公司持有的本公司股份不得參加利潤分配。
3、合并、分立
（1）合并、分立屬于上市公司股東大會的特別決議，應當經出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過。
（2）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議，有權要求公司收購其股份。
（3）公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
（4）公司解散有兩種情況：一是不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司，因其債權債務由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼；二是應當清算的，即公司債權債務無人承繼的。
（5）司法解釋（2010年新增）
①合并
人民法院公布并于2003年2月1日起施行的《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中對企業(yè)吸收合并和新設合并的有關債權債務的承接作了相應的規(guī)定，這些規(guī)定也適用公司合并。根據(jù)該規(guī)定，企業(yè)吸收合并或新設合并后，被合并企業(yè)的債務應當由合并方或新設合并后的企業(yè)法人承擔。但是企業(yè)進行吸收合并時，公告通知了債權人，企業(yè)吸收合并后，債權人就被合并企業(yè)原資產管理人（出資人）隱瞞或遺漏的企業(yè)債務起訴合并方的，如債權人在公告期內申報過該筆債權，合并方在承擔民事責任后，可再行向被合并企業(yè)原資產管理人（出資人）追償，如債權人在公告期內未申報過該筆債權，則合并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權人另行起訴被合并企業(yè)原資產管理人（出資人）。企業(yè)吸收合并或新設合并后，被合并企業(yè)應當辦理而未辦理工商注銷登記，債權人起訴被合并企業(yè)的，法院應根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權人追加責任主體，并判令責任主體承擔民事責任。
②分立
人民法院《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》規(guī)定，債權人向分立后的企業(yè)主張債權，分立時對原企業(yè)的債務承擔有約定，并經債權人認可的，按照當事人約定處理；企業(yè)分立時對原企業(yè)債務承擔無約定或約定不明，或雖有約定但債權人不予認可的，分立后的企業(yè)應當承擔連帶責任。但是，分立的企業(yè)在承擔連帶責任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務承擔有約定的，按約定處理；沒有約定或約定不明的，按分立時的資產比例分擔。
【考點7】上市公司股票轉讓的限制
1、發(fā)起人
自股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。
2、董事、監(jiān)事、高級管理人員
（1）董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。
（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員（經理、副經理、財務負責人和董事會秘書）在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％。
（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內，不得轉讓其所持有的本公司股份；但是因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈等導致股份變動的除外。
（4）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超過1000股的，可以一次性全部轉讓，不受限制。
（5）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在下列期間不得買賣本公司股票：
①上市公司定期報告公告前30日內；
②上市公司業(yè)績預告、業(yè)績快報公告前10日內；
③自可能對本公司股票交易價格產生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中，至依法披露后2個交易日內；
④證券交易所規(guī)定的其他期間。
【相關鏈接】違反《證券法》的規(guī)定，在限制轉讓期限內買賣證券的，責令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款。
3、證券業(yè)從業(yè)人員
證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉讓。
4、中介機構
（1）為“股票發(fā)行”出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后6個月內，不得買賣該種股票。
（2）為“上市公司”出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該種股票。
【相關鏈接】為股票的發(fā)行、上市、交易出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，違反《證券法》的規(guī)定買賣股票的，責令依法處理非法持有的股票，沒收違法所得，并處以買賣股票等值以下的罰款。
5、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東（證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制），將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。
（1）公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，股東有權要求董事會在30日內執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內執(zhí)行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
（2）公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任。
【相關鏈接】上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該
公司股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，給予警告，可以并處3萬元以上10萬元以下的罰款。
6、股票：5％＋5％
（1）通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內，向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。
（2）投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％，應當依照上述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。
7、上市公司收購人
在上市公司收購中，收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。
8、非公開發(fā)行的股票
（1）36個月
下列發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓：
①上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；
②通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者；
③董事會擬引入的境內戰(zhàn)略投資者。
（2）12個月
除此之外的發(fā)行對象，認購的股份自發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓。
9、境外戰(zhàn)略投資者
外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，取得的上市公司A股股份3年內不得轉讓。
【考點8】上市公司對外擔保
1、股東大會
應由股東大會審批的對外擔保，必須經董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。須經股東大會審批的對外擔保，包括但不限于下列情形：
（1）上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~超過最近一期經審計凈資產50％以后提供的任何擔保。
（2）為資產負債率超過70％的擔保對象提供的擔保。
（3）單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10％的擔保。
（4）上市公司對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保，必須由股東大會作出決議。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。
【相關鏈接】上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司“資產總額”30％的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
2、無效擔保合同的責任界定
（1）主合同有效而擔保合同無效
①債權人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權人的經濟損失承擔連帶賠償責任；
②債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/2。
（2）主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效
①擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；
②擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/3。
【考點6】上市公司的股份回購
1、上市公司可以回購本公司股份的法定情形
（1）減少公司注冊資本（自回購之日起10日內注銷）；
（2）與持有本公司股份的其他公司合并（應當在6個月內轉讓或者注銷）；
（3）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購其股份的（應當在6個月內轉讓或者注銷）；
（4）將股份獎勵給本公司職工。
【相關鏈接】股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質押權的標的。
2、獎勵職工
（1）應當經股東大會決議；
（2）回購數(shù)量不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5％；
（3）用于回購的資金應當從公司稅后利潤中支出；
（4）所回購的股份應當在1年內轉讓給職工。
【相關鏈接】（1）公司持有的本公司股份沒有表決權；（2）公司持有的本公司股份不得參加利潤分配。
3、合并、分立
（1）合并、分立屬于上市公司股東大會的特別決議，應當經出席股東大會的股東所持表決權的2/3以上通過。
（2）股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持有異議，有權要求公司收購其股份。
（3）公司應當自作出合并決議之日起10日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內，未接到通知書的自公告之日起45日內可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。
（4）公司解散有兩種情況：一是不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司，因其債權債務由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼；二是應當清算的，即公司債權債務無人承繼的。
（5）司法解釋（2010年新增）
①合并
人民法院公布并于2003年2月1日起施行的《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》中對企業(yè)吸收合并和新設合并的有關債權債務的承接作了相應的規(guī)定，這些規(guī)定也適用公司合并。根據(jù)該規(guī)定，企業(yè)吸收合并或新設合并后，被合并企業(yè)的債務應當由合并方或新設合并后的企業(yè)法人承擔。但是企業(yè)進行吸收合并時，公告通知了債權人，企業(yè)吸收合并后，債權人就被合并企業(yè)原資產管理人（出資人）隱瞞或遺漏的企業(yè)債務起訴合并方的，如債權人在公告期內申報過該筆債權，合并方在承擔民事責任后，可再行向被合并企業(yè)原資產管理人（出資人）追償，如債權人在公告期內未申報過該筆債權，則合并方不承擔民事責任。人民法院可告知債權人另行起訴被合并企業(yè)原資產管理人（出資人）。企業(yè)吸收合并或新設合并后，被合并企業(yè)應當辦理而未辦理工商注銷登記，債權人起訴被合并企業(yè)的，法院應根據(jù)企業(yè)合并后的具體情況，告知債權人追加責任主體，并判令責任主體承擔民事責任。
②分立
人民法院《關于審理與企業(yè)改制相關的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》規(guī)定，債權人向分立后的企業(yè)主張債權，分立時對原企業(yè)的債務承擔有約定，并經債權人認可的，按照當事人約定處理；企業(yè)分立時對原企業(yè)債務承擔無約定或約定不明，或雖有約定但債權人不予認可的，分立后的企業(yè)應當承擔連帶責任。但是，分立的企業(yè)在承擔連帶責任后，各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務承擔有約定的，按約定處理；沒有約定或約定不明的，按分立時的資產比例分擔。
【考點7】上市公司股票轉讓的限制
1、發(fā)起人
自股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。
2、董事、監(jiān)事、高級管理人員
（1）董事、監(jiān)事、高級管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。
（2）董事、監(jiān)事、高級管理人員（經理、副經理、財務負責人和董事會秘書）在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％。
（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后6個月內，不得轉讓其所持有的本公司股份；但是因司法強制執(zhí)行、繼承、遺贈等導致股份變動的除外。
（4）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持股份不超過1000股的，可以一次性全部轉讓，不受限制。
（5）上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員在下列期間不得買賣本公司股票：
①上市公司定期報告公告前30日內；
②上市公司業(yè)績預告、業(yè)績快報公告前10日內；
③自可能對本公司股票交易價格產生重大影響的重大事項發(fā)生之日或在決策過程中，至依法披露后2個交易日內；
④證券交易所規(guī)定的其他期間。
【相關鏈接】違反《證券法》的規(guī)定，在限制轉讓期限內買賣證券的，責令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款。
3、證券業(yè)從業(yè)人員
證券交易所、證券公司和證券登記結算機構的從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機構的工作人員以及法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或者法定限期內，不得直接或者以化名、借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈送的股票。任何人在成為前款所列人員時，其原已持有的股票，必須依法轉讓。
4、中介機構
（1）為“股票發(fā)行”出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，在該股票承銷期內和期滿后6個月內，不得買賣該種股票。
（2）為“上市公司”出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內，不得買賣該種股票。
【相關鏈接】為股票的發(fā)行、上市、交易出具審計報告、資產評估報告或者法律意見書等文件的證券服務機構和人員，違反《證券法》的規(guī)定買賣股票的，責令依法處理非法持有的股票，沒收違法所得，并處以買賣股票等值以下的罰款。
5、上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東（證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5％以上股份的，賣出該股票不受6個月時間限制），將其持有的該公司的股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，由此所得收益歸該公司所有，公司董事會應當收回其所得收益。
（1）公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，股東有權要求董事會在30日內執(zhí)行。公司董事會未在上述期限內執(zhí)行的，股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
（2）公司董事會不按照規(guī)定執(zhí)行的，負有責任的董事依法承擔連帶責任。
【相關鏈接】上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有上市公司股份5％以上的股東，將其持有的該
公司股票在買入后6個月內賣出，或者在賣出后6個月內又買入，給予警告，可以并處3萬元以上10萬元以下的罰款。
6、股票：5％＋5％
（1）通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內，向中國證監(jiān)會、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予公告。在上述期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。
（2）投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到5％后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5％，應當依照上述規(guī)定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后2日內，不得再行買賣該上市公司的股票。
7、上市公司收購人
在上市公司收購中，收購人持有的被收購上市公司的股票，在收購行為完成后的12個月內不得轉讓。
8、非公開發(fā)行的股票
（1）36個月
下列發(fā)行對象認購的股份自發(fā)行結束之日起36個月內不得轉讓：
①上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯(lián)人；
②通過認購本次發(fā)行的股份取得上市公司實際控制權的投資者；
③董事會擬引入的境內戰(zhàn)略投資者。
（2）12個月
除此之外的發(fā)行對象，認購的股份自發(fā)行結束之日起12個月內不得轉讓。
9、境外戰(zhàn)略投資者
外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，取得的上市公司A股股份3年內不得轉讓。
【考點8】上市公司對外擔保
1、股東大會
應由股東大會審批的對外擔保，必須經董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。須經股東大會審批的對外擔保，包括但不限于下列情形：
（1）上市公司及其控股子公司的對外擔?？傤~超過最近一期經審計凈資產50％以后提供的任何擔保。
（2）為資產負債率超過70％的擔保對象提供的擔保。
（3）單筆擔保額超過最近一期經審計凈資產10％的擔保。
（4）上市公司對股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保，必須由股東大會作出決議。股東大會在審議為股東、實際控制人及其關聯(lián)方提供的擔保議案時，該股東或受該實際控制人支配的股東，不得參與該項表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。
【相關鏈接】上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司“資產總額”30％的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。
2、無效擔保合同的責任界定
（1）主合同有效而擔保合同無效
①債權人無過錯的，由債務人和擔保人對主合同債權人的經濟損失承擔連帶賠償責任；
②債權人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/2。
（2）主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效
①擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；
②擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償債務部分的1/3。