一、單項(xiàng)選擇題(本題型共24小題，每小題1分，本題型共24分。)
1 甲與乙簽訂一份約定由丙向乙履行的合同，后丙履行合同不符合合同約定而構(gòu)成違約。根據(jù)規(guī)定，該合同應(yīng)由( )。
A.甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任
B.丙向甲承擔(dān)違約責(zé)任
C.丙向乙承擔(dān)違約責(zé)任
D.甲和丙共同向乙承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案: A
答案解析:
本題考核涉及第三人履行的合同規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，該合同應(yīng)由甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任。
2 以有償方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)，用作娛樂用地的，出讓的法定年限為( )。
A.70年
B.60年
C.50年
D.40年
參考答案: D
答案解析:
本題考核建設(shè)用地使用權(quán)。以有償出讓方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)，用作商業(yè)、旅游、娛樂的，出讓年限是40年。
3 根據(jù)合同法的規(guī)定，借款人提前償還貸款的，除當(dāng)事人另有約定外，計(jì)算利息的方法是( )。
A.按照借款合同約定的期間計(jì)算
B.按照借款合同約定的期間計(jì)算，實(shí)際借款期間小于1年的，按1年計(jì)算
C.按照實(shí)際借款的期間計(jì)算
D.按照實(shí)際借款的期間計(jì)算，但是借款人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任
參考答案: C
答案解析:
本題考核借款合同中借款人提前償還借款的利息計(jì)算方法。根據(jù)規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。
4 甲將自有的房屋出售給乙，雙方在2013年12月1日簽訂了房屋買賣合同，2013年12月10日，乙將首付款交付給甲，2013年12月15日，甲將房屋騰空后交付給乙，2013年12月20日甲與乙辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。針對以上案例并結(jié)合《物權(quán)法》的規(guī)定，下列的說法正確的是( )。
A.甲和乙的買賣合同在2013年12月20日生效
B.該房屋的所有權(quán)自2013年12月15日甲交付給乙時(shí)轉(zhuǎn)移
C.如果甲和乙未辦理物權(quán)變更登記的，那么甲和乙之間簽訂的合同無效
D.買賣合同在2013年12月1日生效，房屋所有權(quán)自2013年12月20日起轉(zhuǎn)移
參考答案: D
答案解析:
本題考核不動產(chǎn)的物權(quán)變動。根據(jù)規(guī)定，與當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外。自合同成立時(shí)生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同的效力。我國不動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓采用的是登記生效主義，沒有辦理所有權(quán)變動的登記，所有權(quán)就不能轉(zhuǎn)移。本題中，甲乙雙方簽訂合同的時(shí)間是2013年12月1日，合同自簽訂之日起生效，但是所有權(quán)自辦理過戶手續(xù)的當(dāng)天發(fā)生轉(zhuǎn)移。
5下列各項(xiàng)中，屬于物權(quán)法上的物的是( )。
A.權(quán)利
B.智慧成果
C.行為
D.脫離人身體的人體器官
參考答案: D
答案解析:
本題考核物的概念。我國物權(quán)法上的物僅指有體物，權(quán)利、行為、智慧成果(包括電腦程序)等均不是物權(quán)法上的物。因此選項(xiàng)ABC不選。人是權(quán)利主體，不能成為物權(quán)客體。不過人體器官如果脫離人的身體，則可成為物。因此選項(xiàng)D正確。
6 下列選項(xiàng)中，不屬于合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形是( )。
A.全體合伙人決定解散
B.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照
C.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天
D.合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限已到，但合伙人還要繼續(xù)經(jīng)營
參考答案: D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)解散的情形。對于合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿時(shí)，合伙人決定不再經(jīng)營才可以解散。
7 根據(jù)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)普通合伙企業(yè)的說法中，正確的是( )。
A.合伙人只能是自然人
B.入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任
C.退伙人對其退伙后合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任
D.合伙人之間約定的合伙企業(yè)虧損的分擔(dān)比例對合伙人和債權(quán)人均有約束力
參考答案: C
答案解析:
本題考核普通合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定。(1)合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他組織;(2)入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任;(3)退伙人對其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，而對其退伙后合伙企業(yè)新發(fā)生的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任;(4)合伙人之間約定的合伙企業(yè)虧損的分擔(dān)比例對合伙人具有約束力，對債權(quán)人是沒有約束力的。
8 普通合伙企業(yè)的協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例，如果協(xié)商不成且無法確定實(shí)繳出資比例的，其利潤分配和虧損分擔(dān)的原則有( )。
A.由各合伙人平均分配利潤和分擔(dān)虧損
B.按各合伙人實(shí)際出資比例分配利潤和分擔(dān)虧損
C.按各合伙人對合伙企業(yè)的貢獻(xiàn)大小分配利潤和分擔(dān)虧損
D.申請人民法院裁定利潤分配和虧損分擔(dān)比例
參考答案: A
答案解析:
本題考核合伙損益分配原則。合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
9 根據(jù)合同法的規(guī)定，下列關(guān)于合同解除的表述中，錯(cuò)誤的是( )。
A.貨運(yùn)合同中承運(yùn)人有單方解除權(quán)，但應(yīng)當(dāng)賠償托運(yùn)人因此所受的損失
B.委托合同中委托人與受托人均可以隨時(shí)解除委托合同，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，因解除合同給對方造成損失的應(yīng)當(dāng)賠償損失
C.承攬合同中定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失
D.借款合同的借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以解除合同
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同解除的相關(guān)規(guī)定。貨運(yùn)合同中托運(yùn)人有單方解除權(quán)，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此所受的損失，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。
10 甲、乙，丙共有一套房屋，各自所占的份額均為1/3。為提高房屋的價(jià)值，丙主張將此房內(nèi)部進(jìn)行豪華裝修，甲表示贊同，但乙反對，經(jīng)查，甲、乙、丙之前對此情形并沒有約定。下列說法中正確的是( )。
A.因沒有經(jīng)過全體共有人的同意，丙和甲不得進(jìn)行裝修
B.因甲和丙的所占份額部分已經(jīng)達(dá)到了2/3以上，因此甲和丙可以進(jìn)行裝修
C.甲和丙只能在自己的應(yīng)有部分上進(jìn)行裝修
D.若甲丙堅(jiān)持裝修，則要先分割共有房屋
參考答案: B
答案解析:
本題考核共同共有人對共有的不動產(chǎn)作重大修繕的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。甲、乙、丙三人的關(guān)系是按份共有，并且同意的份額已經(jīng)達(dá)到了2/3以上，因此選項(xiàng)B正確。11 甲乙訂立買賣合同，雙方約定：甲應(yīng)于2013年9月1日向乙交付貨物，乙應(yīng)于9月8日向甲支付貨款。8月底，甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，并有證據(jù)證明;則在9月1日時(shí)，甲可以采取的措施是( )。
A.須按約定交付貨物，但可以請求乙提供相應(yīng)擔(dān)保
B.須交付貨物，但可以僅僅先交付部分貨物
C.須按約定交付貨物，如乙不付款可追究其違約責(zé)任
D.有權(quán)拒絕交貨，除非乙提供相應(yīng)擔(dān)保
參考答案: D
答案解析:
本題考核不安抗辯權(quán)的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切的證據(jù)證明對方不能或可能不能履行合同義務(wù)時(shí)(如：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化)，可以行使不安抗辯權(quán)。當(dāng)事人在行使不安抗辯權(quán)時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知對方中止履行合同。中止履行后，只有對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，中止履行的一方才能解除合同。
12 根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，不必經(jīng)全體合伙人一致同意的是( )。
A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額
B.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額
C.合伙人同本企業(yè)進(jìn)行交易
D.執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)
參考答案: A
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行。根據(jù)規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，但不必經(jīng)全體合伙人的一致同意。
13甲廠向乙廠發(fā)出信函，表示愿以1萬元出讓設(shè)備一臺。乙廠回復(fù)：需要該設(shè)備，但價(jià)格應(yīng)為8000元;甲廠又回函：價(jià)格可為9000元，復(fù)函即供貨。乙廠經(jīng)辦人因工作不負(fù)責(zé)任，接甲廠的復(fù)函后，未予處理。后甲廠將設(shè)備發(fā)送到乙廠，乙廠才發(fā)現(xiàn)對甲廠原函未處理，下列選項(xiàng)中表述正確的是( )。
A.甲乙之間的合同未成立
B.甲廠未經(jīng)乙廠同意發(fā)貨違約
C.乙廠未及時(shí)通知甲廠發(fā)貨違約
D.雙方之間有誤解，可撤銷合同
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同的訂立程序。根據(jù)規(guī)定，承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時(shí)合同成立。本題中，甲廠和乙廠均未向?qū)Ψ阶鞒龀兄Z。
14 趙某、錢某、孫某和李某共同設(shè)立了一家普通合伙企業(yè)，錢某被委托單獨(dú)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。錢某因重大過失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將錢某除名，并作出除名決議，書面通知錢某本人。對于該除名決議的下列表述中，正確的是( )。
A.趙某、孫某和李某不能決議將錢某除名，但可以終止對錢某單獨(dú)執(zhí)行合伙事務(wù)的委托
B.如果錢某對除名決議沒有異議，該除名決議自作出之日起生效
C.如果錢某對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴
D.如果錢某對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，請求工商行政管理機(jī)關(guān)作出裁決
參考答案: C
答案解析:
本題考核合伙人退伙的規(guī)定。合伙人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以決議將其除名。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人，被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。
15 甲公司向銀行貸款100萬元，由乙公司為其100萬元的債務(wù)提供擔(dān)保，在保證期間內(nèi)，銀行許可甲公司轉(zhuǎn)讓100萬元的債務(wù)給某信托公司，但該轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)乙公司的同意，針對這種情況.下列說法正確的是( )。
A.擔(dān)保責(zé)任因債務(wù)的轉(zhuǎn)移而消滅
B.擔(dān)保責(zé)任不免除
C.擔(dān)保責(zé)任由銀行來承擔(dān)
D.擔(dān)保責(zé)任由信托公司來承擔(dān)
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時(shí)擔(dān)保責(zé)任的界定。根據(jù)規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。
16 經(jīng)承包人催告發(fā)包人仍未在合理期限內(nèi)支付工程價(jià)款的，建設(shè)工程承包人的工程價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先權(quán)。該工程價(jià)款不包括( )。
A.支付給工人的報(bào)酬
B.支付給管理人員的報(bào)酬
C.材料款
D.因發(fā)包人違約所造成的損失
參考答案: D
答案解析:
本題考核建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先權(quán)。享有優(yōu)先權(quán)的建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
17 某航空公司以正在建造中的大型客機(jī)設(shè)定抵押向銀行貸款，但未辦理抵押登記。下列說法符合《物權(quán)法》規(guī)定的是( )。
A.建造中的大型客機(jī)不得設(shè)定抵押
B.因未辦理抵押登記，該抵押無效
C.因未辦理抵押登記，主合同無效
D.因未辦理抵押登記，銀行不得對抗善意第三人
參考答案: D
答案解析:
本題考核抵押權(quán)的效力。正在建造中的航空器可以設(shè)定抵押，但抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對抗善意第三人。
18 甲、乙、丙三人合伙開辦一工廠，后甲因急事用錢，要將自己的5萬元份額轉(zhuǎn)讓，乙和第三人丁均欲以同一價(jià)格購買，甲應(yīng)該( )。
A.賣給乙
B.賣給丁
C.任擇其一
D.每人一半
參考答案: A
答案解析:
本題考核合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，合伙人依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
19 關(guān)于普通合伙企業(yè)合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)，下列說法錯(cuò)誤的是( )。
A.由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)
B.由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利
C.由于特別授權(quán)在單項(xiàng)合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)
D.取得合伙企業(yè)對外代表權(quán)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的虧損由該合伙人承擔(dān)
參考答案: D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。合伙人的代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。
20 下列各項(xiàng)中，關(guān)于期限的表述錯(cuò)誤的是( )。
A.可撤銷合同中撤銷權(quán)的行使期限是自合同成立之日起1年內(nèi)
B.債權(quán)人享有對債務(wù)人行為的撤銷權(quán)，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使，撤銷權(quán)消滅
C.國際貨物買賣合同發(fā)生爭議提起訴訟的期限為4年
D.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的期限為自提存之日起5年
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同法中有關(guān)期限的規(guī)定。可撤銷合同中，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
21 甲公司向乙公司發(fā)出要約，乙公司于2月15日發(fā)出承諾信函，2月18日承諾信函寄至甲公司，但甲公司的相關(guān)采購負(fù)責(zé)人3月1日才知悉該函內(nèi)容，遂于3月2日致函告知乙公司收到承諾.該承諾的生效時(shí)間是( )。
A.2月15日
B.2月18 日
C.3月1 日
D.3月2日
參考答案: B
答案解析:
本題考核承諾生效時(shí)間。根據(jù)規(guī)定，承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。
22 甲租用乙擁有的一臺筆記本電腦，后甲將該電腦轉(zhuǎn)讓給丙，丙不知道該筆記本電腦為乙的財(cái)產(chǎn)，且以與市場同類產(chǎn)品相當(dāng)?shù)膬r(jià)格受讓了該電腦，根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列說法正確的是( )。
A.乙有權(quán)追回該電腦
B.丙不能取得該電腦的所有權(quán)
C.乙無權(quán)追回該電腦
D.甲、丙之間的買賣合同效力待定
參考答案: C
答案解析:
本題考核善意取得。根據(jù)規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;但是除法律另有規(guī)定外，即：受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時(shí)是善意的;以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人;符合上述法定條件的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中，丙為善意的受讓人，且價(jià)格合理，已經(jīng)交付，因此乙無權(quán)追回該電腦。當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持;因此無權(quán)處分者訂立的買賣合同原則上有效。
23 2013年4月11日，A公司與B銀行就借款事宜口頭達(dá)成協(xié)議，4月13日簽訂一份借款合同。并以5輛卡車作為抵押，于4月15日簽訂了抵押合同，4月18日抵押物依法辦理了登記。該抵押合同的生效日為( )。
A.4月11日
B.4月13日
C.4月15日
D.4月18日
參考答案: C
答案解析:
本題考核抵押合同的生效日期。根據(jù)規(guī)定，抵押合同自簽訂時(shí)生效，不以抵押物登記為生效條件。
24 根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會的規(guī)定，須經(jīng)上市公司股東大會審批的對外擔(dān)保，包括( )。
A.對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保
B.單筆擔(dān)保額為最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)5%的擔(dān)保
C.上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)30%以后提供的任何擔(dān)保
D.為資產(chǎn)負(fù)債率超過60%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保
參考答案: A
答案解析:
本題考核上市公司對外提供擔(dān)保的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保，須經(jīng)股東大會審批;上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)保總額，超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)“50%”以后提供的任何擔(dān)保，須經(jīng)股東大會審批;為資產(chǎn)負(fù)債率超過“70%”的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保，須經(jīng)股東大會審批。二、多項(xiàng)選擇題(本題型共14小題，每小題1.5分，本題型共21分。)
25 關(guān)于同一抵押物上多個(gè)抵押權(quán)并存的情形，下列說法正確的有( )。
A.抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償
B.抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償
C.抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償
D.順序在先的抵押權(quán)與該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核抵押權(quán)清償?shù)囊?guī)定。題目的四個(gè)選項(xiàng)都是正確的。
26 下列建設(shè)工程合同屬于無效合同的有( )。
A.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的
B.沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的
C.建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的
D.承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核建設(shè)工程合同的無效情形。承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程簽訂的合同也是無效合同。
27 甲公司向乙銀行借款，以自己所有的辦公樓抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。對于甲公司是否有權(quán)將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司，下列說法錯(cuò)誤的，有( )。
A.如果乙銀行同意，甲公司可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
B.如果丙公司代甲公司清償債務(wù)消滅乙銀行的抵押權(quán)，甲公司不經(jīng)乙銀行同意也可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
C.甲公司無權(quán)將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
D.甲公司可不經(jīng)乙銀行同意，將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
參考答案: C,D
答案解析:
本題考核抵押物的轉(zhuǎn)讓。抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意，可以轉(zhuǎn)讓抵押物，不經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓，但是受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。因此如果乙銀行同意，甲公司可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司，如果丙公司代甲公司清償債務(wù)消滅乙銀行的抵押權(quán)，甲公司不經(jīng)乙銀行同意也可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司。
28 下列關(guān)于期限的表述中，符合規(guī)定的有( )。
A.商品房買賣合同中，買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在3個(gè)月的合理期限內(nèi)仍未履行的，出賣人可解除合同
B.贈與人的繼承人或法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使
C.租賃合同的租賃期限不得超過20年;租期屆滿后可續(xù)租，續(xù)租期限仍不得超過20年
D.出租人委托拍賣人拍賣租賃房屋，應(yīng)當(dāng)在拍賣5日前通知承租人;若承租人未參加拍賣，則法院應(yīng)認(rèn)定承租人放棄優(yōu)先購買權(quán)
參考答案: A,C,D
答案解析:
本題考核具體合同中的期限規(guī)定。贈與人的繼承人或法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使;因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
29 甲農(nóng)用機(jī)械廠2013年5月簽訂了一系列買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，錯(cuò)誤的有( )。
A.甲于2013年5月5日以信件方式向乙發(fā)出要約，給出的承諾期限為10天。該要約函于5月7日到達(dá)乙方，因此乙的承諾應(yīng)在5月1 7日以前或5月17 日到達(dá)甲方
B.甲于2013年5月8日向丙發(fā)出函件，推銷本廠生產(chǎn)的一批產(chǎn)品，并要求以確認(rèn)書為準(zhǔn)，丙在甲方函件要求的期限內(nèi)發(fā)出答復(fù)，完全同意甲方的意見，此時(shí)合同成立
C.甲于2013年5月10日向丁發(fā)出格式條款合同文本，丁未在合同書上簽字，僅摁了手印，合同不成立
D.甲于2013年5月15日與戊簽訂書面合同，雙方?jīng)]有約定合同的簽訂地.則最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地
參考答案: A,B,C
答案解析:
本題考核合同成立的相關(guān)規(guī)定。法律規(guī)定：要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同等的法律效力，故選項(xiàng)C錯(cuò)誤。
30 張某將自己的手機(jī)先后與甲、乙、丙三人簽訂了買賣合同。下列表述正確的有( )。
A.一般情況下，張某與甲、乙、丙簽訂的3個(gè)買賣合同均有效
B.如果張某已經(jīng)將手機(jī)交給丙，丙可以請求法院確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給自己
C.如果手機(jī)還在張某手中，最先付款的乙可以請求張某交付手機(jī)
D.如果手機(jī)還在張某手中，且甲、乙、丙均未付款，則最先訂立合同的甲可以請求張某交付手機(jī)
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核買賣合同的規(guī)定。出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持;均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
31合伙企業(yè)解散，應(yīng)當(dāng)由清算人進(jìn)行清算。下列選項(xiàng)屬于清算人在清算期間執(zhí)行的事務(wù)有( )。
A.處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)
B.清繳所欠稅款
C.清理債權(quán)、債務(wù)
D.代表合伙企業(yè)參加訴訟
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)解散和清算。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：(1)清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;(2)處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù);(3)清繳所欠稅款;(4)清理債權(quán)、債務(wù);(5)處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);(6)代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。
32 有限合伙人實(shí)施的下列行為中，不視為執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的有( )。
A.參與決定普通合伙人入伙、退伙
B.獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告
C.依法為本企業(yè)提供擔(dān)保
D.對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核有限合伙人不視為執(zhí)行事務(wù)的情形。
33 債務(wù)人實(shí)施下列危及債權(quán)人利益的減少財(cái)產(chǎn)的行為，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷的情形有( )。
A.放棄未到期的債權(quán)
B.惡意延長到期債權(quán)的履行期
C.以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，而受讓人知道該情形的
D.以明顯不合理的高價(jià)收購財(cái)產(chǎn)。而受讓人不知道該情形的
參考答案: A,B,C
答案解析:
本題考核債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形。債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，無論受讓人是否知道該情形，債權(quán)人都可以行使撤銷權(quán)。只有債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，而受讓人知道該情形時(shí)，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。另外，債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以依法提起撤銷權(quán)訴訟。
34 關(guān)于試用買賣合同，下列表述正確的有( )。
A.當(dāng)事人對試用期間沒有約定，依照有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，為約定之日起6個(gè)月
B.在試用期內(nèi)，買受人將標(biāo)的物抵押給他人，此行為不視為買受人同意購買
C.當(dāng)事人約定標(biāo)的物經(jīng)過試用或者檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物的，此情形不屬于試用買賣
D.當(dāng)事人約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換或退還標(biāo)的物的，此情形不屬于試用買賣
參考答案: C,D
答案解析:
本題考核試用買賣合同。當(dāng)事人對試用期間沒有約定或約定不明確，依照有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。在試用期內(nèi)，買受人對標(biāo)的物實(shí)施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
35 下列選項(xiàng)中，屬于國家所有的有( )。
A.城市市區(qū)的土地
B.無線電頻譜資源
C.依法不屬于集體所有的林地
D.礦藏、水流和海域
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核國家所有權(quán)。礦藏、水流、海域、無線電頻譜資源、國防資產(chǎn)、城市的土地，只能是國家所有。
36 甲公司與乙有限合伙企業(yè)有一筆到期的債權(quán)。后乙有限合伙企業(yè)不能清償，作為債權(quán)人的甲公司對此可以采取的措施有( )。
A.向人民法院提出破產(chǎn)申請
B.要求全體合伙人清償
C.要求普通合伙人清償
D.要求有限合伙人清償
參考答案: A,C
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)清算后資不抵債的處理方法。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。
37 根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，除合伙協(xié)議另有約定外，必須經(jīng)全體合伙人一致同意的有( )。
A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額
B.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額
C.聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員
D.向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請變更經(jīng)營范圍
參考答案: B,C,D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓以及事務(wù)的執(zhí)行。(1)根據(jù)規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，但不必經(jīng)全體合伙人的一致同意。(2)除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，須經(jīng)其他合伙人一致同意。(3)變更經(jīng)營范圍應(yīng)向修改合伙協(xié)議，而修改合伙協(xié)議，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
38 下列關(guān)于共有的說法正確的有( )。
A.處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之問另有約定的除外
B.對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外
C.對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定
D.對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)，共同共有人共同負(fù)擔(dān)
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核共有的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)，共同共有人共同負(fù)擔(dān)。三、案例分析題(本題型共4小題。第1小題12分，第2小題13分，第3小題13分，第4小題17分。其中第2小題可以選用英文解答，如使用中文解答，得分為13分;如使用英文解答，該小題須全部使用英文，得分為18分。本題型得分為60分。)
392010年4月1日，A公司與甲銀行簽訂一份貸款合同，約定貸款金額為人民幣1000萬元，借款期限為1年。當(dāng)天，A公司將其價(jià)值800萬元的一宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給甲銀行，簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。同時(shí)，B公司擔(dān)任此筆債務(wù)的保證人，與甲銀行簽訂了保證合同，但沒有約定保證方式、保證期間以及人的擔(dān)保和物的擔(dān)保的先后順序。抵押合同簽訂后，A公司依法辦理了規(guī)劃、施工許可等手續(xù)，在設(shè)定抵押權(quán)的土地上開工建設(shè)廠房。
2011年2月，A公司為開發(fā)另一項(xiàng)目向乙銀行貸款，雙方約定：乙銀行向A公司提供1000萬元貸款，借款期限為1年，A公司以一棟價(jià)值900萬元的辦公樓和兩輛價(jià)值合計(jì)200萬元的轎車M、N設(shè)定抵押。雙方簽訂了書面抵押合同，并于2011年2月分別辦理了抵押登記。借款到期后，A公司無力償還乙銀行的貸款，乙銀行擬行使抵押權(quán)。經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，用于抵押的辦公樓的一層已經(jīng)于2011年10月出租給C公司使用，租期2年，抵押轎車M已于2011年12月賣給了D公司，抵押轎車N因A公司董事長駕駛外出時(shí)，被卡車撞擊損毀，A公司已獲得保險(xiǎn)公司支付的60萬元保險(xiǎn)金。
要求：根據(jù)上述情況并結(jié)合《物權(quán)法》和《合同法》的規(guī)定，分析回答下列問題。
(1)若B公司按合同承擔(dān)保證責(zé)任，其保證方式是什么?保證期間為多長?說明理由。
(2)A公司在已設(shè)抵押的土地上建設(shè)的廠房是否屬于抵押物的范圍?說明理由。
(3)若A公司到期沒有清償債務(wù)，甲銀行可否直接要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任?說明理由。
(4)乙銀行何時(shí)取得辦公樓和兩輛轎車的抵押權(quán)?說明理由。
(5)乙銀行對辦公樓的抵押權(quán)可否對抗C公司的承租權(quán)?說明理由。
(6)A公司在抵押期間出售抵押轎車M應(yīng)符合什么條件?
(7)乙銀行是否有權(quán)從保險(xiǎn)公司支付給A公司的保險(xiǎn)金中優(yōu)先受償?說明理由。
答案解析:
(1)保證方式為連帶責(zé)任保證，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月，即2011年4月1日至2011年10月1日(提示：此處答9月30日也可以)。
(2)A公司建設(shè)的廠房不屬于抵押物的范圍。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。
(3)甲銀行不能直接要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲銀行應(yīng)該先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，不足的部分方可要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的.債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)，沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
(4)乙銀行自辦理抵押登記之日起享有辦公樓的抵押權(quán)，自抵押合同生效時(shí)享有兩輛轎車的抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，以建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立;以交通運(yùn)輸工具抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。
(5)乙銀行的抵押權(quán)可以對抗C公司的承租權(quán)。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。由于乙銀行與A公司辦理抵押登記手續(xù)在先，所以其抵押權(quán)可以對抗C公司的承租權(quán)。
(6)抵押期間，A公司出售抵押轎車應(yīng)經(jīng)乙銀行同意。根據(jù)規(guī)定，抵押期間.抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外(滌除權(quán))。
(7)乙銀行有權(quán)從保險(xiǎn)公司支付的保險(xiǎn)金中優(yōu)先受償。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲利保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。
【思路點(diǎn)撥】本題主要考核了保證期間、保證責(zé)任、抵押財(cái)產(chǎn)、抵押登記等規(guī)定。易混淆的主要有3點(diǎn)：第一，關(guān)于保證期間，無論是一般保證還是連帶責(zé)任保證，都是有約定按約定，沒有約定是主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月，約定不明是主債務(wù)履行期屆滿之日起2年;即注意“沒有約定”與“約定不明”的不同規(guī)定。第二，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上“新增的建筑物”不屬于抵押財(cái)產(chǎn);但“設(shè)立時(shí)”建設(shè)用地使用權(quán)與之上的建筑物一并抵押的，則二者都是抵押財(cái)產(chǎn)。第三，關(guān)于抵押登記，注意區(qū)分：不動產(chǎn)是登記才設(shè)立抵押權(quán).動產(chǎn)抵押則無需登記，是抵押合同生效則設(shè)立抵押權(quán)。40 甲企業(yè)擁有三幢房產(chǎn)，分別為廠房A、廠房B和一幢辦公樓，其中廠房A為與乙企業(yè)和丙企業(yè)共同共有，2011年有關(guān)甲企業(yè)房產(chǎn)的事項(xiàng)如下。
(1)乙企業(yè)準(zhǔn)備將廠房A進(jìn)行內(nèi)部裝修，添置新的附屬設(shè)施，經(jīng)查，甲、乙、丙三個(gè)企業(yè)事先均沒有約定處理方式，乙企業(yè)與甲企業(yè)和丙企業(yè)交涉后，甲企業(yè)表示同意，但是丙企業(yè)認(rèn)為現(xiàn)有廠房已經(jīng)可以完全滿足三個(gè)企業(yè)生產(chǎn)的需要.不用再浪費(fèi)資金進(jìn)行裝修和加裝設(shè)施。
(2)2010年12月，甲企業(yè)曾為添置一套新的生產(chǎn)設(shè)備而向工商銀行貸款1000萬元，同時(shí)向建設(shè)銀行貸款500萬元.均以廠房B提供抵押，該廠房評估價(jià)值為2000萬元，甲企業(yè)與工商銀行和建設(shè)銀行分別于2011年2月10日和2月11日簽訂了借款合同和抵押合同，后于2月14日向房產(chǎn)管理部門同時(shí)辦理了工商銀行和建設(shè)銀行的抵押物登記手續(xù)。2011年12月，兩項(xiàng)貸款同時(shí)到期.甲企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，欠工商銀行和建設(shè)銀行貸款本金及利息分別為1075萬元和537萬元，經(jīng)協(xié)商.將甲企業(yè)的廠房B變賣，所得價(jià)款為1300萬元。
(3)2月1日，甲企業(yè)為彌補(bǔ)流動資金不足，向中國銀行申請流動資金貸款，借款期限為6個(gè)月，由于資金使用量不確定。因此以辦公樓提供額抵押，辦公樓評估價(jià)值800萬元，雙方約定擔(dān)保的債權(quán)額為500萬元，債權(quán)確定時(shí)間為6月1日。此后甲企業(yè)借入的貸款情況如下：
①3月1日借入100萬元;
②4月12日借入200萬元;
③5月10日借入360萬元。
6月1日時(shí)，甲企業(yè)只清償了3月1日借入的100萬元，剩余貸款本金及利息578萬元無法清償，經(jīng)與中國銀行協(xié)商將甲企業(yè)的辦公樓拍賣用于清償，拍賣價(jià)款為900萬元，中國銀行要求以全部的欠款578萬元優(yōu)先清償。
2011年3月1日，甲企業(yè)與某加工廠簽訂委托加工合同，甲企業(yè)提供特定原材料，加工廠為其提供熱處理加工，該廠加工完成后發(fā)現(xiàn)A企業(yè)急需一批與其所加工材料相同的原料，于是將甲企業(yè)的原材料以市場價(jià)格轉(zhuǎn)讓給了A企業(yè)，A企業(yè)不知該原材料是甲企業(yè)委托加工廠加工的，購回后立即投入了生產(chǎn)，甲企業(yè)得知情況后要求A企業(yè)立即返還剩余的材料并給予其賠償，雙方發(fā)生了糾紛。
要求：根據(jù)以上情況并結(jié)合《物權(quán)法》的規(guī)定，分析回答下列問題。
(1)廠房A是否可以進(jìn)行內(nèi)部裝修，添置新的附屬設(shè)施?并說明理由。
(2)甲企業(yè)與工商銀行和建設(shè)銀行簽訂的抵押合同在何時(shí)生效?并說明理由。
(3)工商銀行和建設(shè)銀行的抵押權(quán)何時(shí)設(shè)立?并說明理由。
(4)如何清償工商銀行和建設(shè)銀行的貸款?并說明理由。工商銀行和建設(shè)銀行各自可以獲得多少清償額?
(5)中國銀行的債權(quán)清償請求是否符合法律規(guī)定?并說明理由。
(6)甲企業(yè)與A企業(yè)的糾紛中，誰享有原材料的所有權(quán)?并說明理由。
(7)甲企業(yè)是否可以要求加工廠返還原材料?并說明理由。
答案解析:
(1)廠房A不能進(jìn)行內(nèi)部裝修，添置新的附屬設(shè)施。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對共有的不動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。本題中，乙企業(yè)決定的重大修繕沒有經(jīng)過丙的同意，且當(dāng)事人之間之前也沒有任何的約定，因此乙企業(yè)不能進(jìn)行重大修繕。
【思路點(diǎn)撥】注意“處分或者對共有的不動產(chǎn)作重大修繕”的，除另有約定外，共同共有中是“全體共同共有人同意”，按份共有中是“占份額三分之二以上的按份共有人同意”。
(2)甲企業(yè)與工商銀行簽訂的抵押合同在2011年2月10日生效，與建設(shè)銀行簽訂的抵押合同在2月11日生效。根據(jù)規(guī)定，抵押合同自簽訂之日起生效。
(3)工商銀行和建設(shè)銀行的抵押權(quán)均在2011年2月14日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，以建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。
(4)應(yīng)該按照工商銀行和建設(shè)銀行的債權(quán)比例清償。根據(jù)規(guī)定，同一物上并存數(shù)項(xiàng)抵押權(quán)的，抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償;
順序相同的，按照債權(quán)比例清償。本題中，工商銀行和建設(shè)銀行的抵押登記順序均為同一天，順序相同，因此應(yīng)該按照債權(quán)比例清償。
工商銀行可以獲得的清償額為：1075×1300/(1075+537)=866.94(萬元);
建設(shè)銀行可以獲得的清償額為：537×1300/(1075+537)=433.06(萬元)。
(5)中國銀行的債權(quán)清償請求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)額抵押時(shí)，如果實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額高于限額的，以限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。本題中.甲企業(yè)實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額為578萬元，限額為500萬元，因此中國銀行只能以500萬元的變賣價(jià)款要求優(yōu)先清償。
(6)A企業(yè)享有原材料的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時(shí)是善意的并且讓與人是以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓的，那么受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中，A企業(yè)不知道該原材料是甲企業(yè)的，而且以合理的價(jià)格受讓了材料.是善意取得人，因此A企業(yè)享有該原材料的所有權(quán)。
(7)甲企業(yè)不可以要求加工廠返還原材料。由于原材料的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，因此原權(quán)利人(甲企業(yè))無權(quán)要求讓與人(加工廠)返還原物(原材料)。41 甲塑料制品公司(以下簡稱“甲公司”)與乙化工機(jī)械制造公司(以下簡稱“乙公司”)，于2013年5月18日簽訂了一份買賣注塑設(shè)備合同，甲公司為買方，乙公司為賣方。雙方在合同中約定：
(1)由乙公司于10月30日前分兩批向甲公司提供注塑設(shè)備10套，每套價(jià)格為15萬元，價(jià)款總計(jì)為150萬元;
(2)甲公司應(yīng)向乙公司給付定金25萬元;
(3)如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元;
(4)因甲公司必須在2013年底前全面開工投產(chǎn)，為保證該合同的按時(shí)履行，由丙生物醫(yī)藥公司(以下簡稱“丙公司”)作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。
該買賣合同依法生效后，甲公司因故未實(shí)際向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套注塑設(shè)備，甲公司按合同規(guī)定支付了45萬元貨款。9月，該種注塑設(shè)備的市場價(jià)格因受供求關(guān)系的影響而大幅上漲，乙公司便向甲公司提出變更合同的主張，要求將剩余的7套注塑設(shè)備價(jià)格提高到每套20萬元，甲公司不同意乙公司提出的漲價(jià)要求，隨后乙公司于10月4日通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套注塑設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常的生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同;同時(shí)要求丙公司對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證。
要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題。
(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?并說明理由。
(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?并說明理由。
(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?并說明理由。
(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?并說明理由。
(5)丙公司是否應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證?并說明理由。
答案解析:
(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定定金條款，定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。因此，甲乙雙方可以約定定金擔(dān)保方式，約定的數(shù)額25萬元，為主合同標(biāo)的額的16.67%，也未超過主合同標(biāo)的額的20%。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司實(shí)際給付定金。因此，合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金雖然合法，但該定金合同未生效。
(2)乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，對方有異議的，應(yīng)當(dāng)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。本案甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán)，并且也未協(xié)商一致。因此，乙公司通知甲公司解除合同是沒有法律依據(jù)的。
(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能夠成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人雙方約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。本案甲乙雙方約定的違約金為20萬元，而甲公司因此造成的損失達(dá)50萬元，已超過了約定的違約金數(shù)額。因此，甲公司可以請求人民法院予以增加。
(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合法成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方當(dāng)事人可以要求履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。
(5)丙公司不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證，而是承擔(dān)一般保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。本案雙方當(dāng)事人在合同中約定的保證方式為一般保證，則丙公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任，不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證。422013年9月，A、B、C、D協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)。其中，A、B、D系辭職職工，C系一法人型集體企業(yè)，其擬定的合伙協(xié)議約定：A以勞務(wù)出資、而B、D以實(shí)物出資，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，并由A、D負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理事務(wù);C以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關(guān)問題后，合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久，D發(fā)現(xiàn)A、B的經(jīng)營不符合自己的要求，隨即提出退伙。在該年11月下旬D撤資退伙的同時(shí)，合伙企業(yè)又接納E入伙。該年11月底，在企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)那闆r下，合伙企業(yè)的債權(quán)人甲就11月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。對此，D認(rèn)為其已退伙，對合伙企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任;入伙人E則認(rèn)為自己對入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。2013年12月，E向丙公司借款時(shí)，在僅征得A的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給丙公司。
要求：根據(jù)以上資料，回答下列問題。
(1)C是否可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人?并說明理由。
(2)在合伙企業(yè)的設(shè)立中，請指出不合規(guī)定之處?
(3)對債權(quán)人甲的請求，合伙人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任?
(4)假設(shè)合伙協(xié)議約定只有A和D和有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、B和C無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而B與乙公司簽訂一份合同，乙公司并不知道合伙協(xié)議對B的職權(quán)限制，A、D知悉后認(rèn)為該合同不符合企業(yè)的利益，并明確地向乙公司表示對該合同不予承認(rèn)，那么，該合同的效力如何確認(rèn)?
(5)E的出質(zhì)行為是否有效?并說明理由。
答案解析:
(1)C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為法人組織，也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。
(2)在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，合伙協(xié)議中約定C對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。
(3)根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任.入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲公司有權(quán)向A、B、C、D、E要求償還其債務(wù)。
(4)該合同應(yīng)該認(rèn)定為有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，因此該合同是有效的。
(5)E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，E只征得了A的同意，沒有同時(shí)獲得B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無效。
1 甲與乙簽訂一份約定由丙向乙履行的合同，后丙履行合同不符合合同約定而構(gòu)成違約。根據(jù)規(guī)定，該合同應(yīng)由( )。
A.甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任
B.丙向甲承擔(dān)違約責(zé)任
C.丙向乙承擔(dān)違約責(zé)任
D.甲和丙共同向乙承擔(dān)違約責(zé)任
參考答案: A
答案解析:
本題考核涉及第三人履行的合同規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。因此，該合同應(yīng)由甲向乙承擔(dān)違約責(zé)任。
2 以有償方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)，用作娛樂用地的，出讓的法定年限為( )。
A.70年
B.60年
C.50年
D.40年
參考答案: D
答案解析:
本題考核建設(shè)用地使用權(quán)。以有償出讓方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)，用作商業(yè)、旅游、娛樂的，出讓年限是40年。
3 根據(jù)合同法的規(guī)定，借款人提前償還貸款的，除當(dāng)事人另有約定外，計(jì)算利息的方法是( )。
A.按照借款合同約定的期間計(jì)算
B.按照借款合同約定的期間計(jì)算，實(shí)際借款期間小于1年的，按1年計(jì)算
C.按照實(shí)際借款的期間計(jì)算
D.按照實(shí)際借款的期間計(jì)算，但是借款人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任
參考答案: C
答案解析:
本題考核借款合同中借款人提前償還借款的利息計(jì)算方法。根據(jù)規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當(dāng)事人另有約定的以外，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款的期間計(jì)算利息。
4 甲將自有的房屋出售給乙，雙方在2013年12月1日簽訂了房屋買賣合同，2013年12月10日，乙將首付款交付給甲，2013年12月15日，甲將房屋騰空后交付給乙，2013年12月20日甲與乙辦理了產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。針對以上案例并結(jié)合《物權(quán)法》的規(guī)定，下列的說法正確的是( )。
A.甲和乙的買賣合同在2013年12月20日生效
B.該房屋的所有權(quán)自2013年12月15日甲交付給乙時(shí)轉(zhuǎn)移
C.如果甲和乙未辦理物權(quán)變更登記的，那么甲和乙之間簽訂的合同無效
D.買賣合同在2013年12月1日生效，房屋所有權(quán)自2013年12月20日起轉(zhuǎn)移
參考答案: D
答案解析:
本題考核不動產(chǎn)的物權(quán)變動。根據(jù)規(guī)定，與當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外。自合同成立時(shí)生效;未辦理物權(quán)登記的，不影響合同的效力。我國不動產(chǎn)物權(quán)轉(zhuǎn)讓采用的是登記生效主義，沒有辦理所有權(quán)變動的登記，所有權(quán)就不能轉(zhuǎn)移。本題中，甲乙雙方簽訂合同的時(shí)間是2013年12月1日，合同自簽訂之日起生效，但是所有權(quán)自辦理過戶手續(xù)的當(dāng)天發(fā)生轉(zhuǎn)移。
5下列各項(xiàng)中，屬于物權(quán)法上的物的是( )。
A.權(quán)利
B.智慧成果
C.行為
D.脫離人身體的人體器官
參考答案: D
答案解析:
本題考核物的概念。我國物權(quán)法上的物僅指有體物，權(quán)利、行為、智慧成果(包括電腦程序)等均不是物權(quán)法上的物。因此選項(xiàng)ABC不選。人是權(quán)利主體，不能成為物權(quán)客體。不過人體器官如果脫離人的身體，則可成為物。因此選項(xiàng)D正確。
6 下列選項(xiàng)中，不屬于合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)解散的情形是( )。
A.全體合伙人決定解散
B.被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照
C.合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天
D.合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限已到，但合伙人還要繼續(xù)經(jīng)營
參考答案: D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)解散的情形。對于合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿時(shí)，合伙人決定不再經(jīng)營才可以解散。
7 根據(jù)《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)普通合伙企業(yè)的說法中，正確的是( )。
A.合伙人只能是自然人
B.入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任
C.退伙人對其退伙后合伙企業(yè)的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任
D.合伙人之間約定的合伙企業(yè)虧損的分擔(dān)比例對合伙人和債權(quán)人均有約束力
參考答案: C
答案解析:
本題考核普通合伙企業(yè)的有關(guān)規(guī)定。(1)合伙人可以是自然人，也可以是法人和其他組織;(2)入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任;(3)退伙人對其退伙前合伙企業(yè)的債務(wù)應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，而對其退伙后合伙企業(yè)新發(fā)生的債務(wù)不承擔(dān)連帶責(zé)任;(4)合伙人之間約定的合伙企業(yè)虧損的分擔(dān)比例對合伙人具有約束力，對債權(quán)人是沒有約束力的。
8 普通合伙企業(yè)的協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔(dān)比例，如果協(xié)商不成且無法確定實(shí)繳出資比例的，其利潤分配和虧損分擔(dān)的原則有( )。
A.由各合伙人平均分配利潤和分擔(dān)虧損
B.按各合伙人實(shí)際出資比例分配利潤和分擔(dān)虧損
C.按各合伙人對合伙企業(yè)的貢獻(xiàn)大小分配利潤和分擔(dān)虧損
D.申請人民法院裁定利潤分配和虧損分擔(dān)比例
參考答案: A
答案解析:
本題考核合伙損益分配原則。合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理;合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照實(shí)繳出資比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。
9 根據(jù)合同法的規(guī)定，下列關(guān)于合同解除的表述中，錯(cuò)誤的是( )。
A.貨運(yùn)合同中承運(yùn)人有單方解除權(quán)，但應(yīng)當(dāng)賠償托運(yùn)人因此所受的損失
B.委托合同中委托人與受托人均可以隨時(shí)解除委托合同，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，因解除合同給對方造成損失的應(yīng)當(dāng)賠償損失
C.承攬合同中定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失
D.借款合同的借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以解除合同
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同解除的相關(guān)規(guī)定。貨運(yùn)合同中托運(yùn)人有單方解除權(quán)，但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此所受的損失，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。
10 甲、乙，丙共有一套房屋，各自所占的份額均為1/3。為提高房屋的價(jià)值，丙主張將此房內(nèi)部進(jìn)行豪華裝修，甲表示贊同，但乙反對，經(jīng)查，甲、乙、丙之前對此情形并沒有約定。下列說法中正確的是( )。
A.因沒有經(jīng)過全體共有人的同意，丙和甲不得進(jìn)行裝修
B.因甲和丙的所占份額部分已經(jīng)達(dá)到了2/3以上，因此甲和丙可以進(jìn)行裝修
C.甲和丙只能在自己的應(yīng)有部分上進(jìn)行裝修
D.若甲丙堅(jiān)持裝修，則要先分割共有房屋
參考答案: B
答案解析:
本題考核共同共有人對共有的不動產(chǎn)作重大修繕的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。甲、乙、丙三人的關(guān)系是按份共有，并且同意的份額已經(jīng)達(dá)到了2/3以上，因此選項(xiàng)B正確。11 甲乙訂立買賣合同，雙方約定：甲應(yīng)于2013年9月1日向乙交付貨物，乙應(yīng)于9月8日向甲支付貨款。8月底，甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，并有證據(jù)證明;則在9月1日時(shí)，甲可以采取的措施是( )。
A.須按約定交付貨物，但可以請求乙提供相應(yīng)擔(dān)保
B.須交付貨物，但可以僅僅先交付部分貨物
C.須按約定交付貨物，如乙不付款可追究其違約責(zé)任
D.有權(quán)拒絕交貨，除非乙提供相應(yīng)擔(dān)保
參考答案: D
答案解析:
本題考核不安抗辯權(quán)的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切的證據(jù)證明對方不能或可能不能履行合同義務(wù)時(shí)(如：經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化)，可以行使不安抗辯權(quán)。當(dāng)事人在行使不安抗辯權(quán)時(shí)，應(yīng)及時(shí)通知對方中止履行合同。中止履行后，只有對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保的，中止履行的一方才能解除合同。
12 根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，普通合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，不必經(jīng)全體合伙人一致同意的是( )。
A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額
B.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額
C.合伙人同本企業(yè)進(jìn)行交易
D.執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)
參考答案: A
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行。根據(jù)規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，但不必經(jīng)全體合伙人的一致同意。
13甲廠向乙廠發(fā)出信函，表示愿以1萬元出讓設(shè)備一臺。乙廠回復(fù)：需要該設(shè)備，但價(jià)格應(yīng)為8000元;甲廠又回函：價(jià)格可為9000元，復(fù)函即供貨。乙廠經(jīng)辦人因工作不負(fù)責(zé)任，接甲廠的復(fù)函后，未予處理。后甲廠將設(shè)備發(fā)送到乙廠，乙廠才發(fā)現(xiàn)對甲廠原函未處理，下列選項(xiàng)中表述正確的是( )。
A.甲乙之間的合同未成立
B.甲廠未經(jīng)乙廠同意發(fā)貨違約
C.乙廠未及時(shí)通知甲廠發(fā)貨違約
D.雙方之間有誤解，可撤銷合同
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同的訂立程序。根據(jù)規(guī)定，承諾的法律效力表現(xiàn)為，承諾生效時(shí)合同成立。本題中，甲廠和乙廠均未向?qū)Ψ阶鞒龀兄Z。
14 趙某、錢某、孫某和李某共同設(shè)立了一家普通合伙企業(yè)，錢某被委托單獨(dú)執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。錢某因重大過失給合伙企業(yè)造成了較大的損失，但自己并未牟取私利。為此，趙某、孫某和李某一致同意將錢某除名，并作出除名決議，書面通知錢某本人。對于該除名決議的下列表述中，正確的是( )。
A.趙某、孫某和李某不能決議將錢某除名，但可以終止對錢某單獨(dú)執(zhí)行合伙事務(wù)的委托
B.如果錢某對除名決議沒有異議，該除名決議自作出之日起生效
C.如果錢某對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴
D.如果錢某對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，請求工商行政管理機(jī)關(guān)作出裁決
參考答案: C
答案解析:
本題考核合伙人退伙的規(guī)定。合伙人因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以決議將其除名。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人，被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議，可以在接到除名通知之日起30日內(nèi)，向人民法院起訴。
15 甲公司向銀行貸款100萬元，由乙公司為其100萬元的債務(wù)提供擔(dān)保，在保證期間內(nèi)，銀行許可甲公司轉(zhuǎn)讓100萬元的債務(wù)給某信托公司，但該轉(zhuǎn)讓行為未經(jīng)乙公司的同意，針對這種情況.下列說法正確的是( )。
A.擔(dān)保責(zé)任因債務(wù)的轉(zhuǎn)移而消滅
B.擔(dān)保責(zé)任不免除
C.擔(dān)保責(zé)任由銀行來承擔(dān)
D.擔(dān)保責(zé)任由信托公司來承擔(dān)
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓時(shí)擔(dān)保責(zé)任的界定。根據(jù)規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)部分，不再承擔(dān)保證責(zé)任。
16 經(jīng)承包人催告發(fā)包人仍未在合理期限內(nèi)支付工程價(jià)款的，建設(shè)工程承包人的工程價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先權(quán)。該工程價(jià)款不包括( )。
A.支付給工人的報(bào)酬
B.支付給管理人員的報(bào)酬
C.材料款
D.因發(fā)包人違約所造成的損失
參考答案: D
答案解析:
本題考核建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先權(quán)。享有優(yōu)先權(quán)的建設(shè)工程價(jià)款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報(bào)酬、材料款等實(shí)際支出的費(fèi)用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。
17 某航空公司以正在建造中的大型客機(jī)設(shè)定抵押向銀行貸款，但未辦理抵押登記。下列說法符合《物權(quán)法》規(guī)定的是( )。
A.建造中的大型客機(jī)不得設(shè)定抵押
B.因未辦理抵押登記，該抵押無效
C.因未辦理抵押登記，主合同無效
D.因未辦理抵押登記，銀行不得對抗善意第三人
參考答案: D
答案解析:
本題考核抵押權(quán)的效力。正在建造中的航空器可以設(shè)定抵押，但抵押物未經(jīng)登記的，抵押權(quán)不得對抗善意第三人。
18 甲、乙、丙三人合伙開辦一工廠，后甲因急事用錢，要將自己的5萬元份額轉(zhuǎn)讓，乙和第三人丁均欲以同一價(jià)格購買，甲應(yīng)該( )。
A.賣給乙
B.賣給丁
C.任擇其一
D.每人一半
參考答案: A
答案解析:
本題考核合伙人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額的規(guī)定。依據(jù)規(guī)定，合伙人依法轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。
19 關(guān)于普通合伙企業(yè)合伙事務(wù)執(zhí)行中的對外代表權(quán)，下列說法錯(cuò)誤的是( )。
A.由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，全體合伙人都有權(quán)對外代表合伙企業(yè)
B.由部分合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的，不參加執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人則不具有對外代表合伙企業(yè)的權(quán)利
C.由于特別授權(quán)在單項(xiàng)合伙事務(wù)上有執(zhí)行權(quán)的合伙人，依照授權(quán)范圍可以對外代表合伙企業(yè)
D.取得合伙企業(yè)對外代表權(quán)的合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的虧損由該合伙人承擔(dān)
參考答案: D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)對外代表權(quán)的效力。合伙人的代表行為，對全體合伙人發(fā)生法律效力，即其執(zhí)行合伙事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸合伙企業(yè)，所產(chǎn)生的費(fèi)用和虧損由合伙企業(yè)承擔(dān)。
20 下列各項(xiàng)中，關(guān)于期限的表述錯(cuò)誤的是( )。
A.可撤銷合同中撤銷權(quán)的行使期限是自合同成立之日起1年內(nèi)
B.債權(quán)人享有對債務(wù)人行為的撤銷權(quán)，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使，撤銷權(quán)消滅
C.國際貨物買賣合同發(fā)生爭議提起訴訟的期限為4年
D.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的期限為自提存之日起5年
參考答案: A
答案解析:
本題考核合同法中有關(guān)期限的規(guī)定。可撤銷合同中，具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
21 甲公司向乙公司發(fā)出要約，乙公司于2月15日發(fā)出承諾信函，2月18日承諾信函寄至甲公司，但甲公司的相關(guān)采購負(fù)責(zé)人3月1日才知悉該函內(nèi)容，遂于3月2日致函告知乙公司收到承諾.該承諾的生效時(shí)間是( )。
A.2月15日
B.2月18 日
C.3月1 日
D.3月2日
參考答案: B
答案解析:
本題考核承諾生效時(shí)間。根據(jù)規(guī)定，承諾到達(dá)要約人時(shí)生效。
22 甲租用乙擁有的一臺筆記本電腦，后甲將該電腦轉(zhuǎn)讓給丙，丙不知道該筆記本電腦為乙的財(cái)產(chǎn)，且以與市場同類產(chǎn)品相當(dāng)?shù)膬r(jià)格受讓了該電腦，根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列說法正確的是( )。
A.乙有權(quán)追回該電腦
B.丙不能取得該電腦的所有權(quán)
C.乙無權(quán)追回該電腦
D.甲、丙之間的買賣合同效力待定
參考答案: C
答案解析:
本題考核善意取得。根據(jù)規(guī)定，無處分權(quán)人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給受讓人的，所有權(quán)人有權(quán)追回;但是除法律另有規(guī)定外，即：受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時(shí)是善意的;以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓，轉(zhuǎn)讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人;符合上述法定條件的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中，丙為善意的受讓人，且價(jià)格合理，已經(jīng)交付，因此乙無權(quán)追回該電腦。當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對標(biāo)的物沒有所有權(quán)或處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持;因此無權(quán)處分者訂立的買賣合同原則上有效。
23 2013年4月11日，A公司與B銀行就借款事宜口頭達(dá)成協(xié)議，4月13日簽訂一份借款合同。并以5輛卡車作為抵押，于4月15日簽訂了抵押合同，4月18日抵押物依法辦理了登記。該抵押合同的生效日為( )。
A.4月11日
B.4月13日
C.4月15日
D.4月18日
參考答案: C
答案解析:
本題考核抵押合同的生效日期。根據(jù)規(guī)定，抵押合同自簽訂時(shí)生效，不以抵押物登記為生效條件。
24 根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會的規(guī)定，須經(jīng)上市公司股東大會審批的對外擔(dān)保，包括( )。
A.對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保
B.單筆擔(dān)保額為最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)5%的擔(dān)保
C.上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)?？傤~，超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)30%以后提供的任何擔(dān)保
D.為資產(chǎn)負(fù)債率超過60%的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保
參考答案: A
答案解析:
本題考核上市公司對外提供擔(dān)保的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保，須經(jīng)股東大會審批;上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)保總額，超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)“50%”以后提供的任何擔(dān)保，須經(jīng)股東大會審批;為資產(chǎn)負(fù)債率超過“70%”的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保，須經(jīng)股東大會審批。二、多項(xiàng)選擇題(本題型共14小題，每小題1.5分，本題型共21分。)
25 關(guān)于同一抵押物上多個(gè)抵押權(quán)并存的情形，下列說法正確的有( )。
A.抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償
B.抵押權(quán)已登記的先于未登記的受償
C.抵押權(quán)未登記的，按照債權(quán)比例清償
D.順序在先的抵押權(quán)與該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對抗順序在后的抵押權(quán)
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核抵押權(quán)清償?shù)囊?guī)定。題目的四個(gè)選項(xiàng)都是正確的。
26 下列建設(shè)工程合同屬于無效合同的有( )。
A.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或超越資質(zhì)等級的
B.沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的
C.建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的
D.承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核建設(shè)工程合同的無效情形。承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程簽訂的合同也是無效合同。
27 甲公司向乙銀行借款，以自己所有的辦公樓抵押，并辦理了抵押登記手續(xù)。對于甲公司是否有權(quán)將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司，下列說法錯(cuò)誤的，有( )。
A.如果乙銀行同意，甲公司可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
B.如果丙公司代甲公司清償債務(wù)消滅乙銀行的抵押權(quán)，甲公司不經(jīng)乙銀行同意也可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
C.甲公司無權(quán)將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
D.甲公司可不經(jīng)乙銀行同意，將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司
參考答案: C,D
答案解析:
本題考核抵押物的轉(zhuǎn)讓。抵押人經(jīng)抵押權(quán)人同意，可以轉(zhuǎn)讓抵押物，不經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓，但是受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外。因此如果乙銀行同意，甲公司可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司，如果丙公司代甲公司清償債務(wù)消滅乙銀行的抵押權(quán)，甲公司不經(jīng)乙銀行同意也可以將辦公樓轉(zhuǎn)讓給丙公司。
28 下列關(guān)于期限的表述中，符合規(guī)定的有( )。
A.商品房買賣合同中，買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在3個(gè)月的合理期限內(nèi)仍未履行的，出賣人可解除合同
B.贈與人的繼承人或法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起1年內(nèi)行使
C.租賃合同的租賃期限不得超過20年;租期屆滿后可續(xù)租，續(xù)租期限仍不得超過20年
D.出租人委托拍賣人拍賣租賃房屋，應(yīng)當(dāng)在拍賣5日前通知承租人;若承租人未參加拍賣，則法院應(yīng)認(rèn)定承租人放棄優(yōu)先購買權(quán)
參考答案: A,C,D
答案解析:
本題考核具體合同中的期限規(guī)定。贈與人的繼承人或法定代理人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起6個(gè)月內(nèi)行使;因此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
29 甲農(nóng)用機(jī)械廠2013年5月簽訂了一系列買賣合同。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述中，錯(cuò)誤的有( )。
A.甲于2013年5月5日以信件方式向乙發(fā)出要約，給出的承諾期限為10天。該要約函于5月7日到達(dá)乙方，因此乙的承諾應(yīng)在5月1 7日以前或5月17 日到達(dá)甲方
B.甲于2013年5月8日向丙發(fā)出函件，推銷本廠生產(chǎn)的一批產(chǎn)品，并要求以確認(rèn)書為準(zhǔn)，丙在甲方函件要求的期限內(nèi)發(fā)出答復(fù)，完全同意甲方的意見，此時(shí)合同成立
C.甲于2013年5月10日向丁發(fā)出格式條款合同文本，丁未在合同書上簽字，僅摁了手印，合同不成立
D.甲于2013年5月15日與戊簽訂書面合同，雙方?jīng)]有約定合同的簽訂地.則最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地
參考答案: A,B,C
答案解析:
本題考核合同成立的相關(guān)規(guī)定。法律規(guī)定：要約以信件或者電報(bào)作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算，故選項(xiàng)A錯(cuò)誤。當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以要求在合同成立之前簽訂確認(rèn)書。簽訂確認(rèn)書時(shí)合同成立，故選項(xiàng)B錯(cuò)誤。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，具有與簽字或者蓋章同等的法律效力，故選項(xiàng)C錯(cuò)誤。
30 張某將自己的手機(jī)先后與甲、乙、丙三人簽訂了買賣合同。下列表述正確的有( )。
A.一般情況下，張某與甲、乙、丙簽訂的3個(gè)買賣合同均有效
B.如果張某已經(jīng)將手機(jī)交給丙，丙可以請求法院確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給自己
C.如果手機(jī)還在張某手中，最先付款的乙可以請求張某交付手機(jī)
D.如果手機(jī)還在張某手中，且甲、乙、丙均未付款，則最先訂立合同的甲可以請求張某交付手機(jī)
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核買賣合同的規(guī)定。出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持;均未受領(lǐng)交付，先行支付價(jià)款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
31合伙企業(yè)解散，應(yīng)當(dāng)由清算人進(jìn)行清算。下列選項(xiàng)屬于清算人在清算期間執(zhí)行的事務(wù)有( )。
A.處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)
B.清繳所欠稅款
C.清理債權(quán)、債務(wù)
D.代表合伙企業(yè)參加訴訟
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)解散和清算。清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：(1)清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單;(2)處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù);(3)清繳所欠稅款;(4)清理債權(quán)、債務(wù);(5)處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn);(6)代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活動。
32 有限合伙人實(shí)施的下列行為中，不視為執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的有( )。
A.參與決定普通合伙人入伙、退伙
B.獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告
C.依法為本企業(yè)提供擔(dān)保
D.對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核有限合伙人不視為執(zhí)行事務(wù)的情形。
33 債務(wù)人實(shí)施下列危及債權(quán)人利益的減少財(cái)產(chǎn)的行為，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷的情形有( )。
A.放棄未到期的債權(quán)
B.惡意延長到期債權(quán)的履行期
C.以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，而受讓人知道該情形的
D.以明顯不合理的高價(jià)收購財(cái)產(chǎn)。而受讓人不知道該情形的
參考答案: A,B,C
答案解析:
本題考核債權(quán)人行使撤銷權(quán)的情形。債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，無論受讓人是否知道該情形，債權(quán)人都可以行使撤銷權(quán)。只有債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，而受讓人知道該情形時(shí)，債權(quán)人才可以行使撤銷權(quán)。另外，債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以依法提起撤銷權(quán)訴訟。
34 關(guān)于試用買賣合同，下列表述正確的有( )。
A.當(dāng)事人對試用期間沒有約定，依照有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，為約定之日起6個(gè)月
B.在試用期內(nèi)，買受人將標(biāo)的物抵押給他人，此行為不視為買受人同意購買
C.當(dāng)事人約定標(biāo)的物經(jīng)過試用或者檢驗(yàn)符合一定要求時(shí)，買受人應(yīng)當(dāng)購買標(biāo)的物的，此情形不屬于試用買賣
D.當(dāng)事人約定買受人在一定期間內(nèi)可以調(diào)換或退還標(biāo)的物的，此情形不屬于試用買賣
參考答案: C,D
答案解析:
本題考核試用買賣合同。當(dāng)事人對試用期間沒有約定或約定不明確，依照有關(guān)規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定，選項(xiàng)A錯(cuò)誤。在試用期內(nèi)，買受人對標(biāo)的物實(shí)施了出賣、出租、設(shè)定擔(dān)保物權(quán)等非試用行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定買受人同意購買，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。
35 下列選項(xiàng)中，屬于國家所有的有( )。
A.城市市區(qū)的土地
B.無線電頻譜資源
C.依法不屬于集體所有的林地
D.礦藏、水流和海域
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核國家所有權(quán)。礦藏、水流、海域、無線電頻譜資源、國防資產(chǎn)、城市的土地，只能是國家所有。
36 甲公司與乙有限合伙企業(yè)有一筆到期的債權(quán)。后乙有限合伙企業(yè)不能清償，作為債權(quán)人的甲公司對此可以采取的措施有( )。
A.向人民法院提出破產(chǎn)申請
B.要求全體合伙人清償
C.要求普通合伙人清償
D.要求有限合伙人清償
參考答案: A,C
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)清算后資不抵債的處理方法。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)清算申請，也可以要求普通合伙人清償。
37 根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)存續(xù)期間，下列行為中，除合伙協(xié)議另有約定外，必須經(jīng)全體合伙人一致同意的有( )。
A.合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額
B.合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的部分財(cái)產(chǎn)份額
C.聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員
D.向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請變更經(jīng)營范圍
參考答案: B,C,D
答案解析:
本題考核合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓以及事務(wù)的執(zhí)行。(1)根據(jù)規(guī)定，合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人，但不必經(jīng)全體合伙人的一致同意。(2)除合伙協(xié)議另有約定外，聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員，須經(jīng)其他合伙人一致同意。(3)變更經(jīng)營范圍應(yīng)向修改合伙協(xié)議，而修改合伙協(xié)議，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意。
38 下列關(guān)于共有的說法正確的有( )。
A.處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之問另有約定的除外
B.對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外
C.對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定
D.對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)，共同共有人共同負(fù)擔(dān)
參考答案: A,B,C,D
答案解析:
本題考核共有的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。對共有物的管理費(fèi)用以及其他負(fù)擔(dān)，有約定的，按照約定;沒有約定或者約定不明確的，按份共有人按照其份額負(fù)擔(dān)，共同共有人共同負(fù)擔(dān)。三、案例分析題(本題型共4小題。第1小題12分，第2小題13分，第3小題13分，第4小題17分。其中第2小題可以選用英文解答，如使用中文解答，得分為13分;如使用英文解答，該小題須全部使用英文，得分為18分。本題型得分為60分。)
392010年4月1日，A公司與甲銀行簽訂一份貸款合同，約定貸款金額為人民幣1000萬元，借款期限為1年。當(dāng)天，A公司將其價(jià)值800萬元的一宗土地的建設(shè)用地使用權(quán)抵押給甲銀行，簽訂了抵押合同并辦理了抵押登記。同時(shí)，B公司擔(dān)任此筆債務(wù)的保證人，與甲銀行簽訂了保證合同，但沒有約定保證方式、保證期間以及人的擔(dān)保和物的擔(dān)保的先后順序。抵押合同簽訂后，A公司依法辦理了規(guī)劃、施工許可等手續(xù)，在設(shè)定抵押權(quán)的土地上開工建設(shè)廠房。
2011年2月，A公司為開發(fā)另一項(xiàng)目向乙銀行貸款，雙方約定：乙銀行向A公司提供1000萬元貸款，借款期限為1年，A公司以一棟價(jià)值900萬元的辦公樓和兩輛價(jià)值合計(jì)200萬元的轎車M、N設(shè)定抵押。雙方簽訂了書面抵押合同，并于2011年2月分別辦理了抵押登記。借款到期后，A公司無力償還乙銀行的貸款，乙銀行擬行使抵押權(quán)。經(jīng)查發(fā)現(xiàn)，用于抵押的辦公樓的一層已經(jīng)于2011年10月出租給C公司使用，租期2年，抵押轎車M已于2011年12月賣給了D公司，抵押轎車N因A公司董事長駕駛外出時(shí)，被卡車撞擊損毀，A公司已獲得保險(xiǎn)公司支付的60萬元保險(xiǎn)金。
要求：根據(jù)上述情況并結(jié)合《物權(quán)法》和《合同法》的規(guī)定，分析回答下列問題。
(1)若B公司按合同承擔(dān)保證責(zé)任，其保證方式是什么?保證期間為多長?說明理由。
(2)A公司在已設(shè)抵押的土地上建設(shè)的廠房是否屬于抵押物的范圍?說明理由。
(3)若A公司到期沒有清償債務(wù)，甲銀行可否直接要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任?說明理由。
(4)乙銀行何時(shí)取得辦公樓和兩輛轎車的抵押權(quán)?說明理由。
(5)乙銀行對辦公樓的抵押權(quán)可否對抗C公司的承租權(quán)?說明理由。
(6)A公司在抵押期間出售抵押轎車M應(yīng)符合什么條件?
(7)乙銀行是否有權(quán)從保險(xiǎn)公司支付給A公司的保險(xiǎn)金中優(yōu)先受償?說明理由。
答案解析:
(1)保證方式為連帶責(zé)任保證，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。當(dāng)事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月，即2011年4月1日至2011年10月1日(提示：此處答9月30日也可以)。
(2)A公司建設(shè)的廠房不屬于抵押物的范圍。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。
(3)甲銀行不能直接要求B公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲銀行應(yīng)該先實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)，不足的部分方可要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的.債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)，沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
(4)乙銀行自辦理抵押登記之日起享有辦公樓的抵押權(quán)，自抵押合同生效時(shí)享有兩輛轎車的抵押權(quán)。根據(jù)規(guī)定，以建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記，抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立;以交通運(yùn)輸工具抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立。
(5)乙銀行的抵押權(quán)可以對抗C公司的承租權(quán)。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)設(shè)立后抵押財(cái)產(chǎn)出租的，該租賃關(guān)系不得對抗已登記的抵押權(quán)。由于乙銀行與A公司辦理抵押登記手續(xù)在先，所以其抵押權(quán)可以對抗C公司的承租權(quán)。
(6)抵押期間，A公司出售抵押轎車應(yīng)經(jīng)乙銀行同意。根據(jù)規(guī)定，抵押期間.抵押人未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓抵押財(cái)產(chǎn)，但受讓人代為清償債務(wù)消滅抵押權(quán)的除外(滌除權(quán))。
(7)乙銀行有權(quán)從保險(xiǎn)公司支付的保險(xiǎn)金中優(yōu)先受償。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲利保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。
【思路點(diǎn)撥】本題主要考核了保證期間、保證責(zé)任、抵押財(cái)產(chǎn)、抵押登記等規(guī)定。易混淆的主要有3點(diǎn)：第一，關(guān)于保證期間，無論是一般保證還是連帶責(zé)任保證，都是有約定按約定，沒有約定是主債務(wù)履行期屆滿之日起6個(gè)月，約定不明是主債務(wù)履行期屆滿之日起2年;即注意“沒有約定”與“約定不明”的不同規(guī)定。第二，建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上“新增的建筑物”不屬于抵押財(cái)產(chǎn);但“設(shè)立時(shí)”建設(shè)用地使用權(quán)與之上的建筑物一并抵押的，則二者都是抵押財(cái)產(chǎn)。第三，關(guān)于抵押登記，注意區(qū)分：不動產(chǎn)是登記才設(shè)立抵押權(quán).動產(chǎn)抵押則無需登記，是抵押合同生效則設(shè)立抵押權(quán)。40 甲企業(yè)擁有三幢房產(chǎn)，分別為廠房A、廠房B和一幢辦公樓，其中廠房A為與乙企業(yè)和丙企業(yè)共同共有，2011年有關(guān)甲企業(yè)房產(chǎn)的事項(xiàng)如下。
(1)乙企業(yè)準(zhǔn)備將廠房A進(jìn)行內(nèi)部裝修，添置新的附屬設(shè)施，經(jīng)查，甲、乙、丙三個(gè)企業(yè)事先均沒有約定處理方式，乙企業(yè)與甲企業(yè)和丙企業(yè)交涉后，甲企業(yè)表示同意，但是丙企業(yè)認(rèn)為現(xiàn)有廠房已經(jīng)可以完全滿足三個(gè)企業(yè)生產(chǎn)的需要.不用再浪費(fèi)資金進(jìn)行裝修和加裝設(shè)施。
(2)2010年12月，甲企業(yè)曾為添置一套新的生產(chǎn)設(shè)備而向工商銀行貸款1000萬元，同時(shí)向建設(shè)銀行貸款500萬元.均以廠房B提供抵押，該廠房評估價(jià)值為2000萬元，甲企業(yè)與工商銀行和建設(shè)銀行分別于2011年2月10日和2月11日簽訂了借款合同和抵押合同，后于2月14日向房產(chǎn)管理部門同時(shí)辦理了工商銀行和建設(shè)銀行的抵押物登記手續(xù)。2011年12月，兩項(xiàng)貸款同時(shí)到期.甲企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，欠工商銀行和建設(shè)銀行貸款本金及利息分別為1075萬元和537萬元，經(jīng)協(xié)商.將甲企業(yè)的廠房B變賣，所得價(jià)款為1300萬元。
(3)2月1日，甲企業(yè)為彌補(bǔ)流動資金不足，向中國銀行申請流動資金貸款，借款期限為6個(gè)月，由于資金使用量不確定。因此以辦公樓提供額抵押，辦公樓評估價(jià)值800萬元，雙方約定擔(dān)保的債權(quán)額為500萬元，債權(quán)確定時(shí)間為6月1日。此后甲企業(yè)借入的貸款情況如下：
①3月1日借入100萬元;
②4月12日借入200萬元;
③5月10日借入360萬元。
6月1日時(shí)，甲企業(yè)只清償了3月1日借入的100萬元，剩余貸款本金及利息578萬元無法清償，經(jīng)與中國銀行協(xié)商將甲企業(yè)的辦公樓拍賣用于清償，拍賣價(jià)款為900萬元，中國銀行要求以全部的欠款578萬元優(yōu)先清償。
2011年3月1日，甲企業(yè)與某加工廠簽訂委托加工合同，甲企業(yè)提供特定原材料，加工廠為其提供熱處理加工，該廠加工完成后發(fā)現(xiàn)A企業(yè)急需一批與其所加工材料相同的原料，于是將甲企業(yè)的原材料以市場價(jià)格轉(zhuǎn)讓給了A企業(yè)，A企業(yè)不知該原材料是甲企業(yè)委托加工廠加工的，購回后立即投入了生產(chǎn)，甲企業(yè)得知情況后要求A企業(yè)立即返還剩余的材料并給予其賠償，雙方發(fā)生了糾紛。
要求：根據(jù)以上情況并結(jié)合《物權(quán)法》的規(guī)定，分析回答下列問題。
(1)廠房A是否可以進(jìn)行內(nèi)部裝修，添置新的附屬設(shè)施?并說明理由。
(2)甲企業(yè)與工商銀行和建設(shè)銀行簽訂的抵押合同在何時(shí)生效?并說明理由。
(3)工商銀行和建設(shè)銀行的抵押權(quán)何時(shí)設(shè)立?并說明理由。
(4)如何清償工商銀行和建設(shè)銀行的貸款?并說明理由。工商銀行和建設(shè)銀行各自可以獲得多少清償額?
(5)中國銀行的債權(quán)清償請求是否符合法律規(guī)定?并說明理由。
(6)甲企業(yè)與A企業(yè)的糾紛中，誰享有原材料的所有權(quán)?并說明理由。
(7)甲企業(yè)是否可以要求加工廠返還原材料?并說明理由。
答案解析:
(1)廠房A不能進(jìn)行內(nèi)部裝修，添置新的附屬設(shè)施。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對共有的不動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外。本題中，乙企業(yè)決定的重大修繕沒有經(jīng)過丙的同意，且當(dāng)事人之間之前也沒有任何的約定，因此乙企業(yè)不能進(jìn)行重大修繕。
【思路點(diǎn)撥】注意“處分或者對共有的不動產(chǎn)作重大修繕”的，除另有約定外，共同共有中是“全體共同共有人同意”，按份共有中是“占份額三分之二以上的按份共有人同意”。
(2)甲企業(yè)與工商銀行簽訂的抵押合同在2011年2月10日生效，與建設(shè)銀行簽訂的抵押合同在2月11日生效。根據(jù)規(guī)定，抵押合同自簽訂之日起生效。
(3)工商銀行和建設(shè)銀行的抵押權(quán)均在2011年2月14日設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，以建筑物設(shè)定抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押物登記，抵押權(quán)自登記之日起設(shè)立。
(4)應(yīng)該按照工商銀行和建設(shè)銀行的債權(quán)比例清償。根據(jù)規(guī)定，同一物上并存數(shù)項(xiàng)抵押權(quán)的，抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償;
順序相同的，按照債權(quán)比例清償。本題中，工商銀行和建設(shè)銀行的抵押登記順序均為同一天，順序相同，因此應(yīng)該按照債權(quán)比例清償。
工商銀行可以獲得的清償額為：1075×1300/(1075+537)=866.94(萬元);
建設(shè)銀行可以獲得的清償額為：537×1300/(1075+537)=433.06(萬元)。
(5)中國銀行的債權(quán)清償請求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)額抵押時(shí)，如果實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額高于限額的，以限額為限，超過部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。本題中.甲企業(yè)實(shí)際發(fā)生的債權(quán)余額為578萬元，限額為500萬元，因此中國銀行只能以500萬元的變賣價(jià)款要求優(yōu)先清償。
(6)A企業(yè)享有原材料的所有權(quán)。根據(jù)規(guī)定，受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時(shí)是善意的并且讓與人是以合理的價(jià)格轉(zhuǎn)讓的，那么受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權(quán)。本題中，A企業(yè)不知道該原材料是甲企業(yè)的，而且以合理的價(jià)格受讓了材料.是善意取得人，因此A企業(yè)享有該原材料的所有權(quán)。
(7)甲企業(yè)不可以要求加工廠返還原材料。由于原材料的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，因此原權(quán)利人(甲企業(yè))無權(quán)要求讓與人(加工廠)返還原物(原材料)。41 甲塑料制品公司(以下簡稱“甲公司”)與乙化工機(jī)械制造公司(以下簡稱“乙公司”)，于2013年5月18日簽訂了一份買賣注塑設(shè)備合同，甲公司為買方，乙公司為賣方。雙方在合同中約定：
(1)由乙公司于10月30日前分兩批向甲公司提供注塑設(shè)備10套，每套價(jià)格為15萬元，價(jià)款總計(jì)為150萬元;
(2)甲公司應(yīng)向乙公司給付定金25萬元;
(3)如一方遲延履行，應(yīng)向另一方支付違約金20萬元;
(4)因甲公司必須在2013年底前全面開工投產(chǎn)，為保證該合同的按時(shí)履行，由丙生物醫(yī)藥公司(以下簡稱“丙公司”)作為乙公司的保證人，在乙公司不能履行債務(wù)時(shí)，丙公司承擔(dān)一般保證責(zé)任。
該買賣合同依法生效后，甲公司因故未實(shí)際向乙公司給付定金。7月1日，乙公司向甲公司交付了3套注塑設(shè)備，甲公司按合同規(guī)定支付了45萬元貨款。9月，該種注塑設(shè)備的市場價(jià)格因受供求關(guān)系的影響而大幅上漲，乙公司便向甲公司提出變更合同的主張，要求將剩余的7套注塑設(shè)備價(jià)格提高到每套20萬元，甲公司不同意乙公司提出的漲價(jià)要求，隨后乙公司于10月4日通知甲公司解除合同。11月1日，甲公司仍未收到剩余的7套注塑設(shè)備，從而嚴(yán)重影響了其正常的生產(chǎn)，并因此遭受了50萬元的經(jīng)濟(jì)損失。于是甲公司訴至法院，要求乙公司增加違約金數(shù)額并繼續(xù)履行合同;同時(shí)要求丙公司對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證。
要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題。
(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金是否合法?并說明理由。
(2)乙公司通知甲公司解除合同是否合法?并說明理由。
(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能否成立?并說明理由。
(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合同依法能否成立?并說明理由。
(5)丙公司是否應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證?并說明理由。
答案解析:
(1)合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金合法。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人可以在合同中約定定金條款，定金數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。因此，甲乙雙方可以約定定金擔(dān)保方式，約定的數(shù)額25萬元，為主合同標(biāo)的額的16.67%，也未超過主合同標(biāo)的額的20%。但由于定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，甲公司因故未向乙公司實(shí)際給付定金。因此，合同約定甲公司向乙公司給付25萬元定金雖然合法，但該定金合同未生效。
(2)乙公司通知甲公司解除合同不合法。根據(jù)規(guī)定，依法訂立的合同成立后，即具有法律約束力，任何一方當(dāng)事人都不得擅自變更或解除合同，當(dāng)事人協(xié)商一致可以解除合同。當(dāng)事人一方主張解除合同時(shí)，對方有異議的，應(yīng)當(dāng)請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。本案甲乙雙方并未在合同中約定解除權(quán)，并且也未協(xié)商一致。因此，乙公司通知甲公司解除合同是沒有法律依據(jù)的。
(3)甲公司要求增加違約金數(shù)額依法能夠成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人雙方約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。本案甲乙雙方約定的違約金為20萬元，而甲公司因此造成的損失達(dá)50萬元，已超過了約定的違約金數(shù)額。因此，甲公司可以請求人民法院予以增加。
(4)甲公司要求乙公司繼續(xù)履行合法成立。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方當(dāng)事人可以要求履行，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任。
(5)丙公司不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證，而是承擔(dān)一般保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在合同中約定債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，才由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，即在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。本案雙方當(dāng)事人在合同中約定的保證方式為一般保證，則丙公司應(yīng)當(dāng)履行一般保證責(zé)任，不應(yīng)對乙公司不履行合同的行為承擔(dān)連帶責(zé)任保證。422013年9月，A、B、C、D協(xié)商設(shè)立普通合伙企業(yè)。其中，A、B、D系辭職職工，C系一法人型集體企業(yè)，其擬定的合伙協(xié)議約定：A以勞務(wù)出資、而B、D以實(shí)物出資，對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任，并由A、D負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理事務(wù);C以貨幣出資，對企業(yè)債務(wù)以其出資額承擔(dān)有限責(zé)任，但不參與企業(yè)的經(jīng)營管理。經(jīng)過糾正有關(guān)問題后，合伙企業(yè)得以成立。開業(yè)不久，D發(fā)現(xiàn)A、B的經(jīng)營不符合自己的要求，隨即提出退伙。在該年11月下旬D撤資退伙的同時(shí)，合伙企業(yè)又接納E入伙。該年11月底，在企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)那闆r下，合伙企業(yè)的債權(quán)人甲就11月前發(fā)生的債務(wù)要求現(xiàn)在的合伙人及退伙人共同承擔(dān)連帶清償責(zé)任。對此，D認(rèn)為其已退伙，對合伙企業(yè)的債務(wù)不再承擔(dān)責(zé)任;入伙人E則認(rèn)為自己對入伙前發(fā)生的債務(wù)也不承擔(dān)任何責(zé)任。2013年12月，E向丙公司借款時(shí)，在僅征得A的同意后，將其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)給丙公司。
要求：根據(jù)以上資料，回答下列問題。
(1)C是否可以成為普通合伙企業(yè)的合伙人?并說明理由。
(2)在合伙企業(yè)的設(shè)立中，請指出不合規(guī)定之處?
(3)對債權(quán)人甲的請求，合伙人應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)責(zé)任?
(4)假設(shè)合伙協(xié)議約定只有A和D和有權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)、B和C無權(quán)執(zhí)行合伙事務(wù)，而B與乙公司簽訂一份合同，乙公司并不知道合伙協(xié)議對B的職權(quán)限制，A、D知悉后認(rèn)為該合同不符合企業(yè)的利益，并明確地向乙公司表示對該合同不予承認(rèn)，那么，該合同的效力如何確認(rèn)?
(5)E的出質(zhì)行為是否有效?并說明理由。
答案解析:
(1)C可以成為該合伙企業(yè)中的普通合伙人。根據(jù)規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)。因此，C作為法人組織，也是可以成為合伙企業(yè)中的合伙人。
(2)在該合伙企業(yè)的設(shè)立中，合伙人的責(zé)任約定有誤。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，合伙協(xié)議中約定C對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任是不符合規(guī)定的。
(3)根據(jù)法律規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任.入伙人對其入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)也承擔(dān)連帶責(zé)任，故債權(quán)人甲公司有權(quán)向A、B、C、D、E要求償還其債務(wù)。
(4)該合同應(yīng)該認(rèn)定為有效。根據(jù)規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。乙公司不知道B是權(quán)利被限制的合伙人而與之簽約，因此該合同是有效的。
(5)E的出質(zhì)行為是無效的。根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定，普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，E只征得了A的同意，沒有同時(shí)獲得B、C的同意，因此，E出質(zhì)行為無效。