2012年政法干警考試民法知識 抵押權

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一、抵押權的概念、特征 (★★簡單:概念和特征)
    (一)概念:是債權人對于債務人或者第三人不移轉占有而作為擔保的財產(chǎn),在債務人不履行到期債務時債權人可以就該物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?BR>    (二)特征:
    1.抵押權是約定的擔保物權
    2.標的:債務人或第三人提供為擔保的特定財產(chǎn),可以是動產(chǎn)、不動產(chǎn)。
    3.抵押權是不轉移占有的擔保物權
    4.追及性:抵押人未經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押物的,抵押權人可以行使追及權,繼續(xù)行使抵押權
    二、抵押權的設立 (一)抵押財產(chǎn)的范圍:
    1.建筑物和其他土地附著物
    2.建設用地使用權
    3.以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權
    4.生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
    5.正在建造的建筑物、船舶、航空器
    6.交通運輸工具
    7.法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)
    1、2、3及正在建造的建筑物抵押的,登記為生效要件,其余為登記對抗主義
    (二)不可抵押財產(chǎn)的范圍:
    1.土地所有權
    2.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規(guī)定可以抵押的除外
    3.學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施
    4.所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)
    5.依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)
    6.法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)
    (三)抵押合同
    1.抵押合同當采取書面形式
    2.流質契約:即擔保當事人雙方事前約定,在債務人不履行債務時,擔保物即歸債權人所有
    例:根據(jù)物權法的規(guī)定,下列財產(chǎn)可以抵押的是( )
    A.地役權
    B.建設用地使用權
    C.宅基地使用權
    D.土地所有權
    答案:AB
    例:下列抵押權在設定上采取登記對抗主義的是( )
    A.在地役權上設定的抵押權
    B.在建設用地使用權上設定的抵押權
    C.在機動車上設定抵押權的
    D.對四荒土地承包經(jīng)營權設定抵押權的
    答案:C
    案例
    1996年6月23日,某甲向當?shù)毓ど蹄y行申請貸款,工商銀行要求其提供擔保,某甲即同意以其所有的一套住房作為抵押物。雙方簽訂了借款合同及抵押合同。由于銀行工作人員的疏忽,雙方并未到有關登記部門辦理登記手續(xù)。 [問題]1.房屋抵押權是否已生效?為什么? 2、如果房屋抵押權尚未生效,工商銀行應采取什么補救措施?
    三、抵押權的效力
    (一)抵押權的擔保范圍:主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用
    (二)抵押權效力所及標的物的范圍 :抵押權的效力不僅及于原抵押物,而且及于抵押物的從物、添附物、孳息和代位物
    (三)抵押權對抵押權人的效力:
    1.抵押權保全權
    2.抵押權處分權:不得單獨轉讓抵押權
    3.優(yōu)先受償權:優(yōu)先于普通債權;優(yōu)先于執(zhí)行權;破產(chǎn)時優(yōu)先于一切債權;先順位抵押權人優(yōu)先于后順序位抵押權人
    (四)抵押權對抵押人的效力
    1.對抵押物的占有權
    2.對抵押物的處分權
    抵押人轉讓抵押財產(chǎn)的,必須經(jīng)抵押權人同意,否則轉讓行為無效
    3.對抵押物設定多項抵押的權利
    4.對抵押物的出租權
    ①訂立抵押合同前出租,原租賃關系不受影響
    ②訂立抵押合同后出租,租賃關系不得對抗已登記的抵押權
    四、抵押權的實現(xiàn) (一)抵押權的實現(xiàn)必須具備如下條件:
    1.債務人的債務已到清償期
    2.債務人未履行債務
    3.存在合法有效的抵押
    (二)抵押權的實現(xiàn)方式
    1.折價
    2.拍賣
    3.變賣
    五、抵押權的消滅
    1.主債權消滅
    2.擔保物權實現(xiàn)
    3.債權人放棄擔保物權
    4.法律規(guī)定擔保物權消滅的其他情形