2012年土地登記代理人考試法律輔導:法律輔導行政許可

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一、行政許可概述
    行政許可是指行政機關根據(jù)行政管理相對人的申請,依照有關法律、法規(guī)的規(guī)定,通過頒發(fā)證明或批準、登記、認可等方式,允許其從事某項活動,行使某項權利,獲得某種資格和能力的具體行政行為。
    許可證是行政許可行為的主要表現(xiàn)形式和法律用語。即由許可機關向申請人發(fā)放的一種證明性文書。在個別情況下,也有口頭形式的許可行為存在。各個國家對行政許可證的頒發(fā)都規(guī)定了一定的法律制度,形成各具特色的行政許可證制度。行政許可證制度是規(guī)定許可證的申請、核發(fā)、監(jiān)督管理的、系列規(guī)則的總和,包括規(guī)定許可機關、許可范圍、申請、審查、頒布許可證的具體程序以及監(jiān)督檢查、撤銷、中止、更換、修改、廢止許可證的方式、條件、期限和許可費用等內(nèi)容的各種規(guī)則。
    行政許可具有兩個方面的性質(zhì):一方面,從行政主體的角度看,行政許可行為表現(xiàn)為政府賦予管理相對人的某種行為資格或能力,是行政主體的行政行為,因而使其具有賦權行為的性質(zhì);另一方面,從管理相對人的角度看,行政許可實質(zhì)上是解除了某種普遍禁止,恢復了被許可人的某種行為自由,使其具備了解禁行為的性質(zhì)。
    行政許可作為行政機關對國家社會事務進行管理的重要手段,被運用到許多行政管理領域,成為國家管理行政事務的一種不可缺少的重要措施。例如,工商行政管理中的營業(yè)執(zhí)照,食品衛(wèi)生管理中的衛(wèi)生許可證,自然資源保護中的漁類捕撈許可證,森林采伐許可證,公安行政管理中的特種行為經(jīng)營管理許可證等等。據(jù)統(tǒng)計,我國已有150多個法律、行政法規(guī)和規(guī)章對行政許可作出了規(guī)定,這些規(guī)定涉及國防、外交、公安、經(jīng)濟、城市管理、文化、教育、知識產(chǎn)權、醫(yī)藥衛(wèi)生、自然資源的利用和保護、民政、司法行政、對外文化交流、旅游等20多個領域,50多個行業(yè)。概括起來,行政許可主要有以下幾個方面作用:
    1.有利于加強國家對社會經(jīng)濟活動的宏觀管理,實現(xiàn)從直接命令的行政到間接許可的法律手段的過渡在社會主義市場經(jīng)濟條件下,經(jīng)濟手段、法律手段、行政手段等各自對經(jīng)濟的調(diào)控功能發(fā)生了極大的變化,法律手段在經(jīng)濟活動調(diào)控中的作用越來越大。由于各經(jīng)濟組織有了日益廣泛的生產(chǎn)和經(jīng)營自主權,企業(yè)為了自身的利益根據(jù)市場需要生產(chǎn)和銷售,并保證產(chǎn)品質(zhì)量符合法定標準,市場的自我調(diào)控也會對企業(yè)的數(shù)量、產(chǎn)量、從業(yè)人數(shù)產(chǎn)生影響。但是,我國市場發(fā)育還不完善,市場經(jīng)濟規(guī)律對經(jīng)濟活動的調(diào)控作用還不能完全發(fā)揮,由此會引起產(chǎn)業(yè)結構不合理,勞動力分布不平衡等失控現(xiàn)象。通過行政許可這一法律手段,有利于實現(xiàn)從計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟的過渡,指導經(jīng)濟沿著正確的軌道發(fā)展。
    2.有利于維護社會經(jīng)濟秩序,制止不法經(jīng)營,防止不正當競爭在行政許可的過程中,行政主體可以通過對許可申請人的生產(chǎn)、經(jīng)營能力及條件的審查,有效地防止不具備某項生產(chǎn)、經(jīng)營條件的發(fā)生,從而達到維護社會經(jīng)濟秩序的目的。并且可以充分運用行政許可手段,防止違法活動,保證生產(chǎn)、經(jīng)營者在法定的條件下進行公平競爭,如對各種專賣商品的專賣許可、工商企業(yè)的注冊登記等,都是達到這一目的的有效途徑。
    3.有利于維護社會治安,保障安全,保護國家和公民的合法利益行政主體能夠充分運用行政許可制度,對一些涉及公共安全、社會治安的行業(yè)實行有效管理,防止各種危害社會秩序的事件發(fā)生,并對國家和公民的合法利益實施有效的保護。加強對各種危險爆炸物品的生產(chǎn)、運輸、保管、銷售的許可制度,就有力地起到維護社會秩序,保障國家和公民合法利益的作用。
    4.有利于保證社會主義文化事業(yè)的發(fā)展,促進社會主義精神文明建設隨著社會主義建設事業(yè)的發(fā)展和改革開放的深入進行行政許可作為一種法律制度,在促進社會主義精神文明建設中的作用越來越顯著。在國家對文物、音像書刊、文娛等場所的文化行政管理活動中,行政許可作為一種重要的管理手段,能有力地保證社會主義文化事業(yè)的健康和繁榮。
    二、行政許可的分類
    根據(jù)不同的標準,可將行政許可作如下分類:
    1.以許可的性質(zhì)為標準,分為行為許可和資格許可行為許可是指允許符合條件的申請人從事某項活動的許可,如生產(chǎn)、經(jīng)營許可。這類許可在內(nèi)容上僅限于許可被許可人進行某種行為活動,不包含資格權能的特別證明內(nèi)容,也無須對被許可人進行資格能力方面的考核。資格許可是指行政主體應申請人的申請,經(jīng)過一定的考核程序核發(fā)一定的證明文書,允許其享有某種資格或具備某種能力的許可,如律師證、會計師執(zhí)照、駕駛執(zhí)照等。一般來說,資格許可中同時也包含了對被許可人的行為許可。
    2.以許可的書面形式及其能否單獨使用為標準,分為獨立的許可和附文件的許可獨立的許可指許可證已經(jīng)規(guī)定了所有許可內(nèi)容,不需其他文件補充說明的許可。如林木采伐許可證,特種刀具購買證等。明確的范圍、事項、時間等是獨立的許可的顯著特點。附文件的許可是指由于特殊條件的限制,需要附文件加以說明的許可。這種許可在申請、審批或使用時,均應將附加文件附在許可證后作補充性說明,如商標許可證書中還需附有商標的設計圖樣,否則許可證將無法使用。
    3.以許可是否附有附加義務為標準,分為權利性許可和附義務的許可權利性許可也稱無條件放棄的許可,指申請人取得行政許可后,并不承擔作為義務,可自由放棄被許可的權利,并且并不因此承擔任何法律責任的許可,如持槍證、排污許可證等。附義務的許可也稱有條件放棄的許可。指被許可人獲得許可的同時,亦承擔一定期限內(nèi)從事該活動的義務,否則要承擔一定法律責任的許可。承擔法律責任的方式一般表現(xiàn)為喪失被許可的權利。如我國企業(yè)登記管理條例規(guī)定,企業(yè)在獲準登記,取得營業(yè)執(zhí)照后一年內(nèi)應開展經(jīng)營活動,否則將視為自動放棄,工商行政管理部門有權吊銷營業(yè)執(zhí)照。這種許可就是附義務的許可。
    4.以許可享有的程度為標準,分為排他性許可和非排他性許可排他性許可又稱獨占許可,是指某個人或組織獲得該項許可后,其他任何人或組織均不能再獲得該項許可,代表性的是商標許可。非排他性許可又稱共存許可,是指可以為具備法定條件的任何個人或組織所申請并獲得的許可,大部分行政許可是非排他性許可。
    5.以許可的范罔為標準,分為一般許可和特殊許可一般許可是指行政主體對符合法定條件的許可申請人直接發(fā)放許可證,無特殊限制的許可,如申請駕駛執(zhí)照的許可。特殊許可是指除符合一般許可的條件外,對申請人還規(guī)定有特別限制的許可,又稱特許。如持槍許可,只有符合《中華人民共和國槍支管理辦法》規(guī)定的五種人可以獲得持槍許可,其他人員均不能獲得此種權利。
    三、行政許可機關及其權限
    在我國,不同層次、不同職能的行政機關享有不同的法定許可權。
    第一層次的許可機關是國務院及各部委。許可關系到國家重大利益,不宜下放許可權。如一級保護動物的特許獵捕證、核設施安全許可證、核材料許可證、海洋傾倒許可證,麻醉品出口憑照等只能由國務院發(fā)放。許可事項與部委職能直接聯(lián)系,如機場使用許可證只能由國家民航局發(fā)放。
    第二層次的許可機關是省級政府及主管部門。對許可事項事關重大,數(shù)量有限,又不能全部交由中央級管理的,由省級部門發(fā)放許可證。如藥品生產(chǎn)企業(yè)許可證、二級保護動物獵捕證、外商投資企業(yè)進出口產(chǎn)品許可證等。
    第三層次的許可機關是縣以上政府及其主管部門。如捕撈許可證、草原使用許可證、持槍證等均由縣級行政機關核發(fā)。由于這類許可事項數(shù)量多、范圍廣、申請人又多,只能本著便民原則由基層行政部門發(fā)放許可證。
    另外,從許可內(nèi)容上看,不同部門的許可事項的許可權限也有很大差別,公安部門主要負責槍支、爆炸物品、印鑄刻字業(yè)管理方面的許可事項;工商部門主要負責各種經(jīng)營行業(yè)的開業(yè)許可;環(huán)保部門負責海洋傾廢、排污許可等;衛(wèi)生部門負責食品、藥品醫(yī)療器械及環(huán)境衛(wèi)生、檢疫、人身健康等許可事項:海關負責進出境商品、物品的查驗許可;外貿(mào)部門負責迸出口商品的許可事項等。
    四、行政許可的程序
    行政許可的程序是指有關許可證的申請、審查、頒發(fā)或拒絕、修改更換、復查、中止、廢止、撤銷、轉讓的步驟和過程。
    1.申請行政相對人首先提出申請,并附以許可機關要求的其他材料和證明,才能啟動行政許可程序。相對人的許可申請,必須具備下列條件:1)必須是向有權頒發(fā)申請事項許可證的行政機關提出;2)必須是法律規(guī)定經(jīng)許可方能進行的活動或事項;3)申請人必須具有申請許可事項的行為能力和條件;4)必須有明確的申請許可的意思表示。
    2.審核對申請的審核包括程序性和實質(zhì)性兩個方面:1)程序性審核即審查核定申請許可的事項是否符合法定程序和法定形式,是否是向有權機關提出的申請,申請手續(xù)是否完備等。2)實質(zhì)性審核即審查核定申請許可的事項是否符合有關的法律規(guī)范規(guī)定的條件,核定申請人本身是否具備從事該事項的行為能力,并進行相應的實地核對查實。許可機關在審核時,對申請及附件材料的內(nèi)容無權變更,應向申請人提出變更的要求,由申請人自行變更。如果申請所列事項或條件與實際不符,許可機關應要求申請人采取相應的措施,否則,就須駁回申請。
    3.拒絕或頒發(fā)許可證許可機關經(jīng)審核,認為符合法定條件的,由依法有權頒證的機關向申請λ頒發(fā)許可證;對不符合條件的,應依法拒絕頒發(fā)許可證,并允許其具備條件時再次申請。在此階段,應注意以下問題。
    (1)由于許可機關的權限不同,審核機關與頒證機關有時并不是同一個機關,如土地管理法規(guī)定,對農(nóng)村住宅用地的申請,審核機關為鄉(xiāng)政府,而頒證機關則是縣政府。
    (2)頒發(fā)的許可證應寫明許可的內(nèi)容、期限、許可證的編號,并要加蓋法定的頒證機關的印鑒。附加材料也應注明與許可證相應的編號,并加蓋頒證機關的印鑒。
    (3)在法定期限內(nèi)辦理。對于符合條件的申請,頒證機關均應在法定期限內(nèi)頒發(fā)許可證;對不符合條件的申請,也應在法定期限內(nèi)予以答復。
    4.許可證的修改、更換、復查程序及無效、失效、中止和撤銷
    (1)許可證的修改、更換、復查程序。取得許可的相對人,其活動范圍超過許可范圍的,應向許可機關申請變更許可內(nèi)容。許可機關在監(jiān)督檢查過程中發(fā)現(xiàn)相對人活動明顯超越許可范圍的,也可主動變更。這種變更實質(zhì)上是對原許可證的修改,一般需許可機關審查后重新核發(fā)許可證。許可證一般都有有效期限,到期后,被許可人如果想繼續(xù)持有該許可證,可向原發(fā)證機關申請更換。有些許可所依據(jù)的法律修改或變更許可范圍、條件、期限的,許可機關也應及時修改或更換許可證,許可機關也可定期復查許可證的使用狀況。
    (2)許可證的無效,是指由于某種原因,使許可證自始至終不發(fā)生法律效力。許可證無效的原因主要有:無權機關頒發(fā)的許可證或頒發(fā)許可證的工作人員濫用職權而發(fā)放的許可證無效;申請人不具備從事申請許可事項的能力和資格;申請人采用欺詐的手段騙取許可證。
    (3)許可證的失效,是指由某種情況的發(fā)生使許可證失去效力。即許可證的效力存續(xù)到失效原因產(chǎn)生時為止,而不是自始至終不發(fā)生效力。失效的原因主要有:許可證所定期限屆滿,自行失效;所申請許可的活動完畢,許可證失效。
    (4)許可證的中止,是指許可機關因持證人行為違反法律規(guī)定而暫時中止其從事被許可活動的行為,許可證暫時失去效力。如工商行政管理部門令生產(chǎn)不合格產(chǎn)品的企業(yè)暫停營業(yè)或停業(yè)整頓,許可證效力中止。在中止原因消失后繼續(xù)生效。許可證中止通常是行政機關為制止許可證持有人的違法行為而暫時停止其從事被許可活動的制裁措施。
    (5)許可證的撤銷,是指因許可證持有人在申請許可證時即不具備法定條件或者頒發(fā)許可證的機關不具有頒發(fā)許可證的權力而頒發(fā)許可證等,由許可證頒發(fā)機關或者有權機關撤銷其許可證,許可證因此不再存在。撤銷使已經(jīng)頒發(fā)的許可證自始無效。