案例
甲股份有限公司(下稱甲公司)為上市公司，該公司2002年4月20日召開董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開情況及討論事項(xiàng)如下：
A.甲公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有張某、袁某、胡某、謝某;董事陳某因?yàn)槌鰢疾觳荒艹鱿瘯?huì)議;董事左某因參加全國人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利;董事任某因生病臥床不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。
B.出席本次會(huì)議的董事一致決定，將以下事項(xiàng)提交股東大會(huì)審議通過：請求股東大會(huì)制訂公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、制訂年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。同時(shí)董事會(huì)還審議批準(zhǔn)了監(jiān)事會(huì)的報(bào)告，對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。
C.由于甲公司事務(wù)比較繁忙，董事長難以應(yīng)付，該次會(huì)議決定設(shè)立副董事長3人，協(xié)助董事長執(zhí)行職務(wù)。
D.為確保公司長期發(fā)展需要，使公司更趨穩(wěn)定，該次會(huì)議決定將董事任期修改為每屆5年。
E.該次會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名。
(1)在A中關(guān)于董事會(huì)召開的情況有哪些不合法?
(2)在B所通過的事項(xiàng)中有無違法之處?
(3)在C、D中對于董事會(huì)構(gòu)成事項(xiàng)上有無不合法的地方?
(4)在E中對于會(huì)議記錄的簽名有無不當(dāng)問題?
【解析】(1)兩處違法：其一，根據(jù)《公司法》第118條的規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席?？梢詴嫖衅渌麓鸀槌鱿聲?huì)。委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?？梢娢谐鱿聲?huì)議應(yīng)當(dāng)書面委托，同時(shí)委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。本案中董事左某以電話方式委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利，委托方式不合法。其二，我國現(xiàn)行立法明確要求，在代理出席董事會(huì)情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董事左某委托董事會(huì)秘書而非董事代為出席會(huì)議，屬于受托人不合法。
(2)根據(jù)我國《公司法》第103條和第112條規(guī)定：制訂公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。制訂年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍之列，無需交給股東大會(huì)。而審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告、對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議屬于股東大會(huì)的職權(quán)范圍，董事會(huì)無權(quán)行使。
(3)兩處不合法：其一，我國《公司法》第113條規(guī)定，董事長1─2人。本案選出3名副董事長違反了上述規(guī)定。其二，我國《公司法》第115條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本案以公司章程形式將董事任期延長至5年，顯然不合法。
(4)根據(jù)《公司法》第118條規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名。故本案會(huì)議記錄存在兩個(gè)問題：其一，會(huì)議記錄員應(yīng)當(dāng)在記錄上簽字;其二，列席會(huì)議的監(jiān)事無需在會(huì)議記錄上簽字。
案例
中萬股份有限公司(以下簡稱中萬公司)由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會(huì)決議解散公司。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定對自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向馬列申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償責(zé)任。晨光公司是中萬公司是多年的貿(mào)易伙伴，中萬公司決定解散而開始清算時(shí)，尚欠晨光公司貸款58萬元，但合同約定的付款期限6個(gè)月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬公司還應(yīng)向晨光公司提供機(jī)械產(chǎn)品10臺，該項(xiàng)合同義務(wù)已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬元。晨光公司在中萬公司通知的期限內(nèi)向中萬公司申報(bào)了債權(quán)，同進(jìn)提出解除合同未履行部分，余下10臺機(jī)械不再發(fā)貨。理由是中萬公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。
中萬公司清算組成員對如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺機(jī)械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時(shí)要求對方支付價(jià)款。至于中萬公司所欠58萬元貸款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。故所欠58萬元扣除10臺機(jī)械應(yīng)收款28萬元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬元;丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貸款6個(gè)月后才到償還期，故中萬公司無義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期貸款不列入清算方案中清償。4個(gè)月后，中萬公司清算終結(jié)，胃理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬公司10臺機(jī)械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償損失。
(1)中萬公司股東大會(huì)決議解散公司是否合法?為什么?
(2)中萬公司股東大會(huì)委任5名董事組成清算組是否合法?為什么?
(3)中萬公司與晨光公司之間的機(jī)械供應(yīng)合同未履行部分是否可以由晨光公司單方解除?為什么?
(4)中萬公司所欠晨光公司的貸款是否可以列入清償范圍?為什么?
(5)晨光公司的30萬元損失應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?
【解析】(1)合法。根據(jù)我國《公司法》第190條規(guī)定，股份有限公司可以根據(jù)股東大會(huì)決議解散，故中萬公司的解散合法。
(2)合法。根據(jù)我國《公司法》第191條規(guī)定，中萬公司因股東大會(huì)決議自行解散時(shí)，其清算由股東大會(huì)確定人選。
(3)不可由其單方解除。因?yàn)槭Ｓ嗟?0臺機(jī)械在中萬公司解散清算時(shí)已屆履行期，屬于我國《公司法》規(guī)定的與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，此等業(yè)務(wù)應(yīng)由清算組處理，自不能由晨光公司單方解除未履行部分的合同。而且，在清算期間，公司法人格并未消滅，只是其權(quán)利能務(wù)被限定于清算范圍之內(nèi)。在此期間，由清算組代表公司處理、了結(jié)未完業(yè)務(wù)。
(4)應(yīng)列入清償范圍。因?yàn)橹腥f公司在清算過程中必須了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對外法律關(guān)系，包括所欠晨光公司貸款這種未到期債務(wù)。
(5)晨光公司的損失應(yīng)由丙、丁、戊承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。晨光公司在中萬公司解散清算的過程中，按照通知的期限依法申報(bào)了債權(quán)，清算組本應(yīng)列入清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而清算組違背法定義務(wù)不對晨光公司的債權(quán)進(jìn)行債權(quán)登記并進(jìn)行清償，致使晨光公司30萬元貸款因中萬公司解散注銷而無法受償，清算組對此應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法》第198條規(guī)定，清算組因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，晨光公司的債權(quán)損失是由丙、丁、戊的過錯(cuò)行為造成的，應(yīng)由其承擔(dān)賠償責(zé)任，甲、乙二人對清算組有害于債權(quán)人利益的決定表示了異議，主觀上無過錯(cuò)，可以免責(zé)。
甲股份有限公司(下稱甲公司)為上市公司，該公司2002年4月20日召開董事會(huì)會(huì)議，該次會(huì)議召開情況及討論事項(xiàng)如下：
A.甲公司董事會(huì)由7名董事組成。出席該次會(huì)議的董事有張某、袁某、胡某、謝某;董事陳某因?yàn)槌鰢疾觳荒艹鱿瘯?huì)議;董事左某因參加全國人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，電話委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利;董事任某因生病臥床不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書代為出席會(huì)議并行使表決權(quán)。
B.出席本次會(huì)議的董事一致決定，將以下事項(xiàng)提交股東大會(huì)審議通過：請求股東大會(huì)制訂公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案、制訂年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案。同時(shí)董事會(huì)還審議批準(zhǔn)了監(jiān)事會(huì)的報(bào)告，對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議。
C.由于甲公司事務(wù)比較繁忙，董事長難以應(yīng)付，該次會(huì)議決定設(shè)立副董事長3人，協(xié)助董事長執(zhí)行職務(wù)。
D.為確保公司長期發(fā)展需要，使公司更趨穩(wěn)定，該次會(huì)議決定將董事任期修改為每屆5年。
E.該次會(huì)議記錄，由出席會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名。
(1)在A中關(guān)于董事會(huì)召開的情況有哪些不合法?
(2)在B所通過的事項(xiàng)中有無違法之處?
(3)在C、D中對于董事會(huì)構(gòu)成事項(xiàng)上有無不合法的地方?
(4)在E中對于會(huì)議記錄的簽名有無不當(dāng)問題?
【解析】(1)兩處違法：其一，根據(jù)《公司法》第118條的規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議，應(yīng)由董事本人出席。董事因故不能出席?？梢詴嫖衅渌麓鸀槌鱿聲?huì)。委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?？梢娢谐鱿聲?huì)議應(yīng)當(dāng)書面委托，同時(shí)委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。本案中董事左某以電話方式委托董事張某代為出席并行使表決權(quán)利，委托方式不合法。其二，我國現(xiàn)行立法明確要求，在代理出席董事會(huì)情形下，接受委托者只能是公司其他董事，本案董事左某委托董事會(huì)秘書而非董事代為出席會(huì)議，屬于受托人不合法。
(2)根據(jù)我國《公司法》第103條和第112條規(guī)定：制訂公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案。制訂年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案屬于董事會(huì)的職權(quán)范圍之列，無需交給股東大會(huì)。而審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)的報(bào)告、對發(fā)行公司債券作出相關(guān)決議屬于股東大會(huì)的職權(quán)范圍，董事會(huì)無權(quán)行使。
(3)兩處不合法：其一，我國《公司法》第113條規(guī)定，董事長1─2人。本案選出3名副董事長違反了上述規(guī)定。其二，我國《公司法》第115條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。本案以公司章程形式將董事任期延長至5年，顯然不合法。
(4)根據(jù)《公司法》第118條規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事和記錄員在會(huì)議記錄上簽名。故本案會(huì)議記錄存在兩個(gè)問題：其一，會(huì)議記錄員應(yīng)當(dāng)在記錄上簽字;其二，列席會(huì)議的監(jiān)事無需在會(huì)議記錄上簽字。
案例
中萬股份有限公司(以下簡稱中萬公司)由于市場情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會(huì)決議解散公司。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定對自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向馬列申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償責(zé)任。晨光公司是中萬公司是多年的貿(mào)易伙伴，中萬公司決定解散而開始清算時(shí)，尚欠晨光公司貸款58萬元，但合同約定的付款期限6個(gè)月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬公司還應(yīng)向晨光公司提供機(jī)械產(chǎn)品10臺，該項(xiàng)合同義務(wù)已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬元。晨光公司在中萬公司通知的期限內(nèi)向中萬公司申報(bào)了債權(quán)，同進(jìn)提出解除合同未履行部分，余下10臺機(jī)械不再發(fā)貨。理由是中萬公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。
中萬公司清算組成員對如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺機(jī)械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時(shí)要求對方支付價(jià)款。至于中萬公司所欠58萬元貸款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。故所欠58萬元扣除10臺機(jī)械應(yīng)收款28萬元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬元;丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貸款6個(gè)月后才到償還期，故中萬公司無義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期貸款不列入清算方案中清償。4個(gè)月后，中萬公司清算終結(jié)，胃理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬公司10臺機(jī)械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法院提起訴訟，要求賠償損失。
(1)中萬公司股東大會(huì)決議解散公司是否合法?為什么?
(2)中萬公司股東大會(huì)委任5名董事組成清算組是否合法?為什么?
(3)中萬公司與晨光公司之間的機(jī)械供應(yīng)合同未履行部分是否可以由晨光公司單方解除?為什么?
(4)中萬公司所欠晨光公司的貸款是否可以列入清償范圍?為什么?
(5)晨光公司的30萬元損失應(yīng)由誰來承擔(dān)?為什么?
【解析】(1)合法。根據(jù)我國《公司法》第190條規(guī)定，股份有限公司可以根據(jù)股東大會(huì)決議解散，故中萬公司的解散合法。
(2)合法。根據(jù)我國《公司法》第191條規(guī)定，中萬公司因股東大會(huì)決議自行解散時(shí)，其清算由股東大會(huì)確定人選。
(3)不可由其單方解除。因?yàn)槭Ｓ嗟?0臺機(jī)械在中萬公司解散清算時(shí)已屆履行期，屬于我國《公司法》規(guī)定的與清算有關(guān)的未了結(jié)的業(yè)務(wù)，此等業(yè)務(wù)應(yīng)由清算組處理，自不能由晨光公司單方解除未履行部分的合同。而且，在清算期間，公司法人格并未消滅，只是其權(quán)利能務(wù)被限定于清算范圍之內(nèi)。在此期間，由清算組代表公司處理、了結(jié)未完業(yè)務(wù)。
(4)應(yīng)列入清償范圍。因?yàn)橹腥f公司在清算過程中必須了結(jié)公司現(xiàn)存的一切事務(wù)，終止全部對外法律關(guān)系，包括所欠晨光公司貸款這種未到期債務(wù)。
(5)晨光公司的損失應(yīng)由丙、丁、戊承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。晨光公司在中萬公司解散清算的過程中，按照通知的期限依法申報(bào)了債權(quán)，清算組本應(yīng)列入清償范圍，這是清算組的法定義務(wù)。然而清算組違背法定義務(wù)不對晨光公司的債權(quán)進(jìn)行債權(quán)登記并進(jìn)行清償，致使晨光公司30萬元貸款因中萬公司解散注銷而無法受償，清算組對此應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《公司法》第198條規(guī)定，清算組因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在本案中，晨光公司的債權(quán)損失是由丙、丁、戊的過錯(cuò)行為造成的，應(yīng)由其承擔(dān)賠償責(zé)任，甲、乙二人對清算組有害于債權(quán)人利益的決定表示了異議，主觀上無過錯(cuò)，可以免責(zé)。