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中國法制史從大的方面可以分為兩個部分:古代部分和近代部分。古代部分有四條線索:立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。代部分則重點掌握西方法律體系在中國的建立過程。
朝代歌:夏商與西周,東周分兩段;春秋和戰(zhàn)國,一統(tǒng)秦兩漢;三分魏蜀吳,二晉前后延;南北朝并立,隋唐五代傳;宋元明清后,皇朝至此完。
第一次公布成文法:鄭國/子產/“鑄刑書”;第一部系統(tǒng)的封建成文法典:《法經》/戰(zhàn)國/魏/李悝;第一次改法為律:商鞅/秦;第一次廢除肉刑:漢文帝;第一次確立“親親得相首匿”:漢宣帝;第一次“八議”入律:《魏律》;第一次“官當”入律:《北魏律》/《陳律》;第一次規(guī)定“重罪十條”:《北齊律》;第一次廢除宮刑:南北朝時期;第一次規(guī)定“準五服以治罪”:《晉律》/《北齊律》;第一次死刑復奏:北魏太武帝;第一次設立大理寺:北齊;第一次規(guī)定“十惡”:《唐律疏議》;第一部刊印頒行的法典:《宋刑統(tǒng)》;第一次以六部體例定律:《大明律》;第一次設立大誥:明太祖/朱元璋;最后一部(倒數(shù)第一)封建成文法典:《大清律例》;第一個憲法性文件:《欽定憲法大綱》;第一部近代意義上的刑法典:《大清新刑律》;第一部資產階級憲法性文件:《中華民國臨時約法》;第一部北洋政府憲法草案:《天壇憲草》/《中華民國憲法》(草案);第一部近代正式公布的憲法:《中華民國憲法》(“賄選憲法”)。
中國法制史提要古代部分
法典的沿革變化:1.注意法律名稱的變化:刑——法(法經)——律(商鞅變法)——刑統(tǒng)(宋)——大明律——大清律例。2.立法思想的演變:明德慎罰(西周)——德主刑輔(漢)——德本刑用(唐)——民刑弼教(明)——中體西用(清末修律)
西周的立法:西周的立法活動主要是“制禮做樂”,其指導思想是“以德配天,明德慎罰?!边@里的德包括三個方面德內容:敬天、敬祖、保民。明德慎罰的具體要求為:實施德教,用刑寬緩。漢代的“德主刑輔,禮刑并用”就是從這里演化而來。禮的內容表現(xiàn)在兩個方面:一是抽象的精神原則:親親、尊尊;二是禮儀形式:“五禮”。(五禮:吉禮(祭祖之禮);兇禮(喪葬之禮);軍禮(行兵打仗之禮);賓禮(迎賓待客之禮);嘉禮(冠婚之禮)【記憶口訣】嘉賓兇軍妓)。禮與刑的關系可以概括為兩句話:a、出禮入刑;b、刑不上大夫,禮不下庶人?!岸Y不下庶人”強調禮有等級差別,禁止任何越禮的行為;“刑不上大夫”強調貴族官僚適用刑罰上有特權,而不是不適用刑罰。
春秋戰(zhàn)國時期的立法:春秋時期的立法主要注意成文法的公布:鑄刑書(中國歷第一次公布成文法的活動,鄭國/子產)、竹刑、鑄刑鼎(中國法制第二次公布成文法的活動,趙鞅)。中國歷第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典《法經》【記憶口訣】魏國李悝作《法經》,封建法典第一部,盜賊囚(網(wǎng))捕雜具,六篇法律在其中。具律本是總則名,*狡城(禁)嬉徒金,六禁之規(guī)在雜法。“商鞅變法”:a、改法為律,擴充法律b、運用法律的手段推行“富國強兵”的措施。c、運用法律的手段剝奪舊貴族的特權。d、全面貫徹法家主張:以法治國、親罪重刑、不赦不宥、鼓勵告*、實行連坐。
秦漢:主要掌握漢律的儒家化:1.上請(漢高祖;東漢)2.恤刑(漢景帝)3.親親得相首匿(漢宣帝;儒家;卑幼藏尊長不負刑責;尊長藏卑幼有條件的負刑責。)文帝景帝廢肉刑。刑制改革的意義:為結束奴隸制肉刑制度,建立封建刑罰制度奠定了重要基礎。(南北朝廢宮,自此結束了使用宮刑的歷史)
魏晉南北朝時期:這個時期是中國傳統(tǒng)法典結構演變定型時期,主要注意以下幾部法典:1、《魏律》,明帝《新律》(后人稱為《魏律》或《曹魏律》)18篇,具改刑名置律首,八議此時入法律,等級特權昭昭2、《晉律》又稱《泰始律》,司馬代魏西晉立,泰始年間做法律,律名晉律或泰始,此律一共20篇,刑名之后法例加,五服治罪是首創(chuàng)。張斐杜預疏法律,解釋與律同效力,此律還名張杜律。3、《北魏律》,20篇,其特色是采諸家之長,取精用宏。4、《北齊律》,承先啟后《北齊律》,刑名法例二而一,名例之律始出現(xiàn)。此時法律定期型,篇目一共十二篇,唐宋承之不改變,重罪十條北齊創(chuàng),隋律開皇改十惡?!肮佼敗敝贫却_立?!居洃浛谠E】北魏南陳,官職抵罪律中明。(3)“重罪十條”的產生(4)刑罰制度改革(5)“準五服(斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻)制罪”的確立?!稌x律》與《北齊律》中相繼確立“準五服制罪”的制度?!居洃浛跊Q】血緣近,尊犯卑,處罰輕;卑犯尊,處罰重。(6)死刑復奏(奏請皇帝批準執(zhí)行死刑判決的制度):北魏太武帝。
唐代的立法:一?!段涞侣伞肥翘拼撞糠ǖ洌涞侣梢运濉堕_皇律》為藍本,共十二篇,五百條。重罪十條北齊創(chuàng),《開皇律》中變十惡。二。《貞觀律》基本確定了唐律的主要內容和風格,增設加役流,確定了五刑、十惡、八議以及類推原則與制度。三?!队阑章墒琛烽L孫無忌、李勣;《永徽律》與《律疏》合編在一起,元后被稱為《唐律疏議》;標志著中國古代立法水平。全面體現(xiàn)了中國古代法律制度的水平、風格和基本特征,成為中華法系的代表性法典。唐律上的刑罰原則①區(qū)分公[緣公事致罪而無私曲者]、私罰(私罪從重);②自首原則(區(qū)分自首與自新、重罪不適用、免罪但應還贓、不實不盡不全免);③類推斷罪:“舉重以明輕”、“舉輕以明重”;④化外人(國籍同屬人,國籍異屬地)⑤“十惡”(淵源于北齊律的重罪十條;謀反、謀叛、謀大逆、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內亂;其中謀反、謀叛、謀大逆、大不敬是侵犯皇權的犯罪;凡犯十惡者,不適用八議,為常赦所不原-十惡不赦。)六?!短坡伞妨E:1.受財枉法2.受財不枉法3.受所監(jiān)臨4.強盜5.竊盜6.坐贓。保辜:指對傷人罪的后果不是立即顯露的,規(guī)定加害方在一定期限內對被害方傷情變化負責的一項特別制度
宋元時期:1、《宋刑統(tǒng)》,又稱《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》,中國歷第一部刊印頒行的法典。在篇下分門?!居洃浛谠E】刊印頒行宋刑統(tǒng),篇下分門體例新。2、編敕,是宋代一項重要、頻繁的立法活動。注意敕與律的關系。3、元代立法的特色是以法律的形式規(guī)定了民族間的不平等。蒙漢異法。元初將人分為四等:蒙古人、色目人、漢人、南人。宋刑罰:折杖法:笞杖徒流方可折,折成臀脊杖;反逆、強盜不適用配役:為流刑而配;配役刑在兩宋多為刺配,黥刑的復活,太祖偶用,仁宗后常制。凌遲:始于西遼,南宋《慶元條法事類》法定死刑,《大清現(xiàn)行刑律》廢除。
明清:1、《大明律》,7篇,(名例、吏、戶、禮、兵、刑、工)。(關鍵詞記憶:朱元璋;七篇)2、《明大誥》,朱元璋親自制定。(《尚書·大誥》;加重處罰;濫用法外之刑;重典治吏;空前普及。)3、《大清律例》,篇目與《大明律》基本相同【記憶口訣】《大清律例》乾隆定,最后一部集大成。4、會典,明清兩代都有會典,會典屬于行政法的性質。刑罰原則:從重從新(與唐律比):重其所重——賊盜及錢糧;輕其所輕——典禮及風俗教化。罪名與刑罰:(1)“*黨罪”創(chuàng)立于明太祖朱元璋。(2)在流刑外增加充軍刑,有本人終身充軍與子孫永遠充軍的區(qū)分。明朝將此規(guī)定為正式刑。
民事法律制度
西周:1、契約法規(guī)(1)買賣契約稱為“質劑”。“質”,是買賣奴隸、牛馬所使用的較長的契券;“劑”,是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券。(2)借貸契約:傅(債的標的,權利義務)別(簡札中間寫字,一分為二,雙方各執(zhí)一半,札上的字為半文。)。
婚姻制度:(1)婚姻締結原則:一夫一妻、同姓不婚、父母之命。(2)婚姻成立的程序:六禮:納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。(3)婚姻關系的解除:七去(允許解除的條件)和三不去(禁止解除的條件)3、繼承制度:嫡長子繼承制度。唐代以后身份繼承仍是嫡長子繼承;財產繼承則發(fā)展為諸子均分。)
宋代:(1)繼承:除沿襲以往的遺產均分制外,允許在室女享受部分財產繼承權,同時承認遺腹子與親生子享有相同的繼承權。至南宋又規(guī)定了絕戶財產的繼承辦法。絕戶繼承主要通過設立繼承人,有立繼(夫亡妻在,妻子為丈夫立繼)和命繼之分(夫妻俱亡尊長親屬為死者創(chuàng)設繼承人)。(2)契約法規(guī):1.買賣契約:絕賣——一般買賣。活賣——附條件,條件完成,買賣成立,類似典賣。賒賣——商業(yè)信用/預付方式,收取價金。都須訂立書面契約——取得官府承認——合法有效。2.租賃契約:1.租、賃或借:房宅。2.庸、雇:人畜車馬。3.借貸契約:1.借:使用借貸貸:消費借貸負債:不付息的使用借貸。出舉:要付息的消費借貸。4.典賣契約,宋代典賣又稱“活賣”。
司法制度
司法機關沿革:1、中央司法機關:大司寇(西周)——廷尉(秦漢)——大理寺(北齊)[增強了中央司法機關的審判職能]——大理寺御史大夫(漢)→御史臺(晉代:主監(jiān)察)→都察院-`’皇帝六尚中的尚書→尚書省→隋唐尚書省的刑部→刑部大理寺→大理院刑部→法部2.歷代在中央都是皇帝掌握的審判權。此外還有專門的司法機關。西周大司寇→秦漢廷尉→北齊的大理寺→唐時的三司(刑部、大理寺、御史臺)→宋在唐三司的基礎上增設審刑院→明代三法司(刑部、大理寺、都察院)和廷杖、廠衛(wèi)司法。(1.廷杖。即由皇帝下令,司禮監(jiān)監(jiān)刑,錦衣衛(wèi)施刑,在朝堂之上杖責大臣的制度。明太祖死后,“廷杖”之刑被愈益廣泛地使用。2.“廠”、“衛(wèi)”特務司法機關。)
2、地方司法機關:(1)西周:士師、鄉(xiāng)士、遂士。(2)秦漢:郡守縣令監(jiān)理司法;基層設鄉(xiāng)里組織,負責本地治安與調解工作。(3)唐代地方司法機關仍由行政長官兼理。同時州設法曹參軍或司法參軍,縣設司法佐、史等??h以下鄉(xiāng)官、里正對犯罪案件具有糾舉責任,對輕微犯罪與民事案件具有調解處理的權力,結果須呈報上級。(4)宋在太宗時起在州縣之上,設立提點刑獄司。(5)明朝在省設提刑按察司,有權判處徒刑及以下案件,徒刑以上案件須報送中央刑部批準執(zhí)行。(6)明朝還在各州縣及鄉(xiāng)設立“申明亭”,張貼榜文,申明教化。(7)清朝,地方司法分州縣、府、省按察司、總督(及巡撫)四級。(注意其管轄的案件的不同:州縣是所有案件的第一審級,并有權審結判處笞杖刑的案件,大多數(shù)是民事案件,然后把自己無權的案件逐級上報,這樣徒刑案件至督撫,軍流案件至刑部,死刑案件至皇帝。)
訴訟制度:1、西周:(1)民事案件稱為“訟”審理稱為“聽訟”刑事案件稱為“獄”審理稱為“斷獄”(2)五聽(辭、色、氣、耳、目);五過(惟官、惟反、惟內、惟貨、惟來);三刺(群臣,官吏,國人。)2、秦代的公室告與非公室告3、漢代的司法制度:(1)春秋決獄:其特征是根據(jù)《春秋》等儒家經典論心定罪。是漢律儒家化在司法領域的體現(xiàn)。(2)秋冬行刑:理論基礎是天人感應理論,行刑必待秋冬以順應天意。唐律中的“立春”后不決死刑,明清的秋審制度皆本源于此。4、唐代的司法制度:(1)“三司推事”;(2)刑訊與仇嫌回避原則:《唐六典》第一次規(guī)定了法官回避制度。5、宋代的翻異別勘與證據(jù)勘驗制度(翻異別勘:犯否認口供(稱“翻異”),事關重大案情的,由另一法官或另一司法機關重審,稱“別勘”。兩宋注重證據(jù),原被告均有舉證責任。南宋重視現(xiàn)場勘驗,南宋地方司法機構制有專門的“檢驗格目”,并產生了《洗冤集錄》等世界最早的法醫(yī)學著作。)。6、明清的會審制度:注意會審參加的官員。(1)明會審制度1.九卿會審(圓審)-皇帝交付的案件或已判決但囚犯仍翻供不服之案。2.朝審-霜降,會審重案囚犯,清代秋審,朝審源于此。3.大審-司禮監(jiān)、5年。(2)清會審制度:(1)秋審:是最重要的死刑復審制度(2)朝審:重案及京師附近絞、斬監(jiān)候案件復審,結果:①情實②緩決③可矜,免于死刑,減為徒、流刑。④留養(yǎng)承嗣(3)熱審:對發(fā)生在京師的笞杖刑案件進行重審的制度。清代司法流程圖:立決監(jiān)候→秋審朝審
近代部分這部分主要掌握變法修律的過程及現(xiàn)代法律體系在中國的建立過程。
預備立憲:(1)頒布了兩步憲法性文件:《欽定憲法大綱》清廷憲政編查館編訂。(近代中國第一個憲法性文件)和“十九信條”[是清政府于辛亥革命武昌起義爆發(fā)后拋出的又一個憲法性文件。(資政院擬定)](2)在中央設咨政院(中央咨詢性機構),在地方設資議局。
修律的主要成果:(一)制定法律1、刑法:《大清現(xiàn)行刑律》(注意其變化:改律名為刑律;取消了六律總目,將法典各條按其性質分隸30門;過渡、刑律、分門、廢凌遲、增妨害國交)和《大清新刑律》(中國歷第一部近代意義上的專門刑法典。總則+分則+暫行章程;主刑+從刑;罪刑法定+緩刑)2、民商事法律:《大清商律草案》和《大清民律草案》。3、訴訟法律與法院編制法:(1)訴訟法:《大清刑事民事訴訟法》(遭到保守派的否決)、《大清刑事訴訟律草案》(六編)與《大清民事訴訟律草案》(四編)(2)編制法:《大理院編制法》、《各級審判庭試辦章程》、《法院編制法》。(二)司法制度方面的變化:1、司法機構的變革:改刑部為法部,掌管全國的司法行政事務;改大理寺為大理院,為全國審判機關;審檢合署;四級三審制:制定了刑事案件公訴制,證據(jù)、保釋制度,審判制度社會實行公開、回避等制度;領事裁判權:指凡在中國享有領事裁判權的國家,其在中國的僑民不受中國法律管轄,只由該國的領事或設在中國的司法機構依其本國法律裁判。會審公廨:英、美、法租界內設特殊審判機關。凡涉外國人須有領事官員參加會審;凡中國人與外國人訴訟,本國領事裁判或陪審,租界內中國人之間訴訟也由外國領事觀審并操縱判決。
民國時期的憲法:1.《中華民國臨時約法》:(1)中國歷第一部資產階級共和國性質的憲法文件;(2)否定了中國封建君主專制制度,肯定了資產階級民主共和制度和資產階級民主自由原則;(3)在一定程度上反映了廣大人民的民主要求。2.“天壇憲草”(《中華民國憲法(草案)》),北洋政府時期的第一部憲法草案。采用資產階級三權分立的憲法原則,確認民主共和制度,同時體現(xiàn)了限制袁世凱的意圖。3.“袁記約法”是對《臨時約法》的反動,是軍閥專制全面確立的標志。4.“賄選憲法”(《中華民國憲法》),中國近代首部正式頒行的憲法。為平衡各派大小軍閥的關系,鞏固中央大權,對“國權”和“地方制度”作了專門規(guī)定。5.1947《中華民國憲法》
外國法制史提要
羅馬法:一、羅馬《十二表法》:元老院制定;諸法合體、私法為主,程序法與實體法相混;羅馬國家第一部成文法,羅馬法的主要淵源。他總結了前一段的習慣法,并為羅馬法的發(fā)展奠定了基礎。二、羅馬法的發(fā)展:1、市民法和萬民法兩個法律體系的形成:市民法適用于羅馬市民的法律,萬民法適用于羅馬市民與外來人以及外來人與外來人之間的法律。2、法學家活動的加強:兩大法學流派(薩比努斯學派和普羅庫魯斯學派);五大法學家(蓋優(yōu)斯、保羅、伯比尼安、烏爾比安、莫迪斯提努斯)。3、《國法大全》:《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學總論》(《法學階梯》)、《查士丁尼學說匯纂》(《法學匯編》)、《查士丁尼新律》?!秶ù笕返膯柺?,標志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。三、羅馬法的淵源和分類:1、羅馬法的淵源:習慣法。議會制定的法律;元老院制定的決議;長官的告示皇帝的敕令;具有法律解答權的法學家的解答與著述。2、羅馬法的分類:根據(jù)法律調整的對象不同:公法與私法;根據(jù)法律的表現(xiàn)形式不同:成文法與不成文法;根據(jù)法律的適用范圍不同:市民法、萬民法和自然法;根據(jù)立法方式不同:市民法和裁判官法;根據(jù)主體、客體和私權保護內容不同:人法、物法與訴訟法。四、羅馬法的基本內容:1、人法:人包括自然人和法人。自然人享有權利和承擔義務的資格,在羅馬法中稱為人格。人格由自由權、身份權、家族權構成。身份全喪失成為“人格減等”。古羅馬尚沒有出現(xiàn)法人一詞,但有法人制度的萌芽,作為權利主體的團體分為社團和財團。羅馬實行一夫一妻的婚姻制度,由有夫權婚姻(要式婚姻)逐漸過渡到無夫權婚姻(略式婚姻)。2、物法:物法是羅馬法的主體和核心。由物權、債法和繼承三部分構成。3、訴訟法:訴訟分為公訴和私訴兩種。五、羅馬法的復興:一個大學(意大利的波倫亞大學);兩個流派(注釋法學派和評論法學派);三個意義(民族統(tǒng)一國家;世俗法學家階層;自然法學說);四個影響(民法法系;私法體系;制度和原則;立法技術)。
英國法的淵源:1、普通法:遵循先例(最基本原則),程序先于權利(最重要特征)。2、衡平法:遵循先例,與普通法沖突時優(yōu)先。3、制定法:效力高于判例法。
英國司法制度:1、陪審制:發(fā)源地,陪審團裁決一般不許上訴,但法官可撤銷。2、對抗制3、律師:出庭律師和事務律師。
美國憲法:序言+7條本文;,序言不是憲法組成部分,審判不能被引用;分權原則、制衡原則、限權政府原則;憲法前10條修正案(“權利法案”)。美國法:1、世界第一部資產階級成文憲法2、立法和司法雙軌制3、緩刑制度,教育、人道主義觀念4、最早反壟斷法規(guī)。
美國的司法制度:1.法院組織2.美國聯(lián)邦法院的司法審查權
英美法系的特點:1、判例法為主2、日爾曼法為歷史淵源3、“法官造法”4、以歸納為主要推理方法。5、不嚴格劃分公法和私法。
大陸法系
《人權與公民權利宣言》:第一次明確而系統(tǒng)地提出的資產階級民主和法制的基本原則,是建立資產階級統(tǒng)治的綱領性文件。1、人權天賦,神圣不可侵犯。2、確立了“人民主權”、“權力分立”的資產階級民主原則。3、提出了資產階級法制原則:法律是公共意志的體現(xiàn);法律面前人人平等;罪刑法定;法不溯及既往;無罪推定及禁止非法控告;逮捕或拘留等刑事訴訟法的基本原則
日本1946年“和平憲法”:天皇成為象征;三權分立;責任內閣制;放棄戰(zhàn)爭權,僅保留自衛(wèi)。
《德國民法典》:自由向壟斷資過渡時期(限制所有權絕對、限制契約自由、承認無過錯責任);第一次全面規(guī)定法人制度;封建殘余;邏輯嚴密、概念科學、用語精確。
大陸法系特點:制定法;法典編纂;演繹推理;法官職權主義;區(qū)分公法(憲、行、刑、訴)和私法(民、商)。
中國法制史從大的方面可以分為兩個部分:古代部分和近代部分。古代部分有四條線索:立法、刑事法律制度、民事法律制度、和司法制度。代部分則重點掌握西方法律體系在中國的建立過程。
朝代歌:夏商與西周,東周分兩段;春秋和戰(zhàn)國,一統(tǒng)秦兩漢;三分魏蜀吳,二晉前后延;南北朝并立,隋唐五代傳;宋元明清后,皇朝至此完。
第一次公布成文法:鄭國/子產/“鑄刑書”;第一部系統(tǒng)的封建成文法典:《法經》/戰(zhàn)國/魏/李悝;第一次改法為律:商鞅/秦;第一次廢除肉刑:漢文帝;第一次確立“親親得相首匿”:漢宣帝;第一次“八議”入律:《魏律》;第一次“官當”入律:《北魏律》/《陳律》;第一次規(guī)定“重罪十條”:《北齊律》;第一次廢除宮刑:南北朝時期;第一次規(guī)定“準五服以治罪”:《晉律》/《北齊律》;第一次死刑復奏:北魏太武帝;第一次設立大理寺:北齊;第一次規(guī)定“十惡”:《唐律疏議》;第一部刊印頒行的法典:《宋刑統(tǒng)》;第一次以六部體例定律:《大明律》;第一次設立大誥:明太祖/朱元璋;最后一部(倒數(shù)第一)封建成文法典:《大清律例》;第一個憲法性文件:《欽定憲法大綱》;第一部近代意義上的刑法典:《大清新刑律》;第一部資產階級憲法性文件:《中華民國臨時約法》;第一部北洋政府憲法草案:《天壇憲草》/《中華民國憲法》(草案);第一部近代正式公布的憲法:《中華民國憲法》(“賄選憲法”)。
中國法制史提要古代部分
法典的沿革變化:1.注意法律名稱的變化:刑——法(法經)——律(商鞅變法)——刑統(tǒng)(宋)——大明律——大清律例。2.立法思想的演變:明德慎罰(西周)——德主刑輔(漢)——德本刑用(唐)——民刑弼教(明)——中體西用(清末修律)
西周的立法:西周的立法活動主要是“制禮做樂”,其指導思想是“以德配天,明德慎罰?!边@里的德包括三個方面德內容:敬天、敬祖、保民。明德慎罰的具體要求為:實施德教,用刑寬緩。漢代的“德主刑輔,禮刑并用”就是從這里演化而來。禮的內容表現(xiàn)在兩個方面:一是抽象的精神原則:親親、尊尊;二是禮儀形式:“五禮”。(五禮:吉禮(祭祖之禮);兇禮(喪葬之禮);軍禮(行兵打仗之禮);賓禮(迎賓待客之禮);嘉禮(冠婚之禮)【記憶口訣】嘉賓兇軍妓)。禮與刑的關系可以概括為兩句話:a、出禮入刑;b、刑不上大夫,禮不下庶人?!岸Y不下庶人”強調禮有等級差別,禁止任何越禮的行為;“刑不上大夫”強調貴族官僚適用刑罰上有特權,而不是不適用刑罰。
春秋戰(zhàn)國時期的立法:春秋時期的立法主要注意成文法的公布:鑄刑書(中國歷第一次公布成文法的活動,鄭國/子產)、竹刑、鑄刑鼎(中國法制第二次公布成文法的活動,趙鞅)。中國歷第一部比較系統(tǒng)的封建成文法典《法經》【記憶口訣】魏國李悝作《法經》,封建法典第一部,盜賊囚(網(wǎng))捕雜具,六篇法律在其中。具律本是總則名,*狡城(禁)嬉徒金,六禁之規(guī)在雜法。“商鞅變法”:a、改法為律,擴充法律b、運用法律的手段推行“富國強兵”的措施。c、運用法律的手段剝奪舊貴族的特權。d、全面貫徹法家主張:以法治國、親罪重刑、不赦不宥、鼓勵告*、實行連坐。
秦漢:主要掌握漢律的儒家化:1.上請(漢高祖;東漢)2.恤刑(漢景帝)3.親親得相首匿(漢宣帝;儒家;卑幼藏尊長不負刑責;尊長藏卑幼有條件的負刑責。)文帝景帝廢肉刑。刑制改革的意義:為結束奴隸制肉刑制度,建立封建刑罰制度奠定了重要基礎。(南北朝廢宮,自此結束了使用宮刑的歷史)
魏晉南北朝時期:這個時期是中國傳統(tǒng)法典結構演變定型時期,主要注意以下幾部法典:1、《魏律》,明帝《新律》(后人稱為《魏律》或《曹魏律》)18篇,具改刑名置律首,八議此時入法律,等級特權昭昭2、《晉律》又稱《泰始律》,司馬代魏西晉立,泰始年間做法律,律名晉律或泰始,此律一共20篇,刑名之后法例加,五服治罪是首創(chuàng)。張斐杜預疏法律,解釋與律同效力,此律還名張杜律。3、《北魏律》,20篇,其特色是采諸家之長,取精用宏。4、《北齊律》,承先啟后《北齊律》,刑名法例二而一,名例之律始出現(xiàn)。此時法律定期型,篇目一共十二篇,唐宋承之不改變,重罪十條北齊創(chuàng),隋律開皇改十惡?!肮佼敗敝贫却_立?!居洃浛谠E】北魏南陳,官職抵罪律中明。(3)“重罪十條”的產生(4)刑罰制度改革(5)“準五服(斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻)制罪”的確立?!稌x律》與《北齊律》中相繼確立“準五服制罪”的制度?!居洃浛跊Q】血緣近,尊犯卑,處罰輕;卑犯尊,處罰重。(6)死刑復奏(奏請皇帝批準執(zhí)行死刑判決的制度):北魏太武帝。
唐代的立法:一?!段涞侣伞肥翘拼撞糠ǖ洌涞侣梢运濉堕_皇律》為藍本,共十二篇,五百條。重罪十條北齊創(chuàng),《開皇律》中變十惡。二。《貞觀律》基本確定了唐律的主要內容和風格,增設加役流,確定了五刑、十惡、八議以及類推原則與制度。三?!队阑章墒琛烽L孫無忌、李勣;《永徽律》與《律疏》合編在一起,元后被稱為《唐律疏議》;標志著中國古代立法水平。全面體現(xiàn)了中國古代法律制度的水平、風格和基本特征,成為中華法系的代表性法典。唐律上的刑罰原則①區(qū)分公[緣公事致罪而無私曲者]、私罰(私罪從重);②自首原則(區(qū)分自首與自新、重罪不適用、免罪但應還贓、不實不盡不全免);③類推斷罪:“舉重以明輕”、“舉輕以明重”;④化外人(國籍同屬人,國籍異屬地)⑤“十惡”(淵源于北齊律的重罪十條;謀反、謀叛、謀大逆、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內亂;其中謀反、謀叛、謀大逆、大不敬是侵犯皇權的犯罪;凡犯十惡者,不適用八議,為常赦所不原-十惡不赦。)六?!短坡伞妨E:1.受財枉法2.受財不枉法3.受所監(jiān)臨4.強盜5.竊盜6.坐贓。保辜:指對傷人罪的后果不是立即顯露的,規(guī)定加害方在一定期限內對被害方傷情變化負責的一項特別制度
宋元時期:1、《宋刑統(tǒng)》,又稱《宋建隆重詳定刑統(tǒng)》,中國歷第一部刊印頒行的法典。在篇下分門?!居洃浛谠E】刊印頒行宋刑統(tǒng),篇下分門體例新。2、編敕,是宋代一項重要、頻繁的立法活動。注意敕與律的關系。3、元代立法的特色是以法律的形式規(guī)定了民族間的不平等。蒙漢異法。元初將人分為四等:蒙古人、色目人、漢人、南人。宋刑罰:折杖法:笞杖徒流方可折,折成臀脊杖;反逆、強盜不適用配役:為流刑而配;配役刑在兩宋多為刺配,黥刑的復活,太祖偶用,仁宗后常制。凌遲:始于西遼,南宋《慶元條法事類》法定死刑,《大清現(xiàn)行刑律》廢除。
明清:1、《大明律》,7篇,(名例、吏、戶、禮、兵、刑、工)。(關鍵詞記憶:朱元璋;七篇)2、《明大誥》,朱元璋親自制定。(《尚書·大誥》;加重處罰;濫用法外之刑;重典治吏;空前普及。)3、《大清律例》,篇目與《大明律》基本相同【記憶口訣】《大清律例》乾隆定,最后一部集大成。4、會典,明清兩代都有會典,會典屬于行政法的性質。刑罰原則:從重從新(與唐律比):重其所重——賊盜及錢糧;輕其所輕——典禮及風俗教化。罪名與刑罰:(1)“*黨罪”創(chuàng)立于明太祖朱元璋。(2)在流刑外增加充軍刑,有本人終身充軍與子孫永遠充軍的區(qū)分。明朝將此規(guī)定為正式刑。
民事法律制度
西周:1、契約法規(guī)(1)買賣契約稱為“質劑”。“質”,是買賣奴隸、牛馬所使用的較長的契券;“劑”,是買賣兵器、珍異之物所使用的較短的契券。(2)借貸契約:傅(債的標的,權利義務)別(簡札中間寫字,一分為二,雙方各執(zhí)一半,札上的字為半文。)。
婚姻制度:(1)婚姻締結原則:一夫一妻、同姓不婚、父母之命。(2)婚姻成立的程序:六禮:納采、問名、納吉、納征、請期、親迎。(3)婚姻關系的解除:七去(允許解除的條件)和三不去(禁止解除的條件)3、繼承制度:嫡長子繼承制度。唐代以后身份繼承仍是嫡長子繼承;財產繼承則發(fā)展為諸子均分。)
宋代:(1)繼承:除沿襲以往的遺產均分制外,允許在室女享受部分財產繼承權,同時承認遺腹子與親生子享有相同的繼承權。至南宋又規(guī)定了絕戶財產的繼承辦法。絕戶繼承主要通過設立繼承人,有立繼(夫亡妻在,妻子為丈夫立繼)和命繼之分(夫妻俱亡尊長親屬為死者創(chuàng)設繼承人)。(2)契約法規(guī):1.買賣契約:絕賣——一般買賣。活賣——附條件,條件完成,買賣成立,類似典賣。賒賣——商業(yè)信用/預付方式,收取價金。都須訂立書面契約——取得官府承認——合法有效。2.租賃契約:1.租、賃或借:房宅。2.庸、雇:人畜車馬。3.借貸契約:1.借:使用借貸貸:消費借貸負債:不付息的使用借貸。出舉:要付息的消費借貸。4.典賣契約,宋代典賣又稱“活賣”。
司法制度
司法機關沿革:1、中央司法機關:大司寇(西周)——廷尉(秦漢)——大理寺(北齊)[增強了中央司法機關的審判職能]——大理寺御史大夫(漢)→御史臺(晉代:主監(jiān)察)→都察院-`’皇帝六尚中的尚書→尚書省→隋唐尚書省的刑部→刑部大理寺→大理院刑部→法部2.歷代在中央都是皇帝掌握的審判權。此外還有專門的司法機關。西周大司寇→秦漢廷尉→北齊的大理寺→唐時的三司(刑部、大理寺、御史臺)→宋在唐三司的基礎上增設審刑院→明代三法司(刑部、大理寺、都察院)和廷杖、廠衛(wèi)司法。(1.廷杖。即由皇帝下令,司禮監(jiān)監(jiān)刑,錦衣衛(wèi)施刑,在朝堂之上杖責大臣的制度。明太祖死后,“廷杖”之刑被愈益廣泛地使用。2.“廠”、“衛(wèi)”特務司法機關。)
2、地方司法機關:(1)西周:士師、鄉(xiāng)士、遂士。(2)秦漢:郡守縣令監(jiān)理司法;基層設鄉(xiāng)里組織,負責本地治安與調解工作。(3)唐代地方司法機關仍由行政長官兼理。同時州設法曹參軍或司法參軍,縣設司法佐、史等??h以下鄉(xiāng)官、里正對犯罪案件具有糾舉責任,對輕微犯罪與民事案件具有調解處理的權力,結果須呈報上級。(4)宋在太宗時起在州縣之上,設立提點刑獄司。(5)明朝在省設提刑按察司,有權判處徒刑及以下案件,徒刑以上案件須報送中央刑部批準執(zhí)行。(6)明朝還在各州縣及鄉(xiāng)設立“申明亭”,張貼榜文,申明教化。(7)清朝,地方司法分州縣、府、省按察司、總督(及巡撫)四級。(注意其管轄的案件的不同:州縣是所有案件的第一審級,并有權審結判處笞杖刑的案件,大多數(shù)是民事案件,然后把自己無權的案件逐級上報,這樣徒刑案件至督撫,軍流案件至刑部,死刑案件至皇帝。)
訴訟制度:1、西周:(1)民事案件稱為“訟”審理稱為“聽訟”刑事案件稱為“獄”審理稱為“斷獄”(2)五聽(辭、色、氣、耳、目);五過(惟官、惟反、惟內、惟貨、惟來);三刺(群臣,官吏,國人。)2、秦代的公室告與非公室告3、漢代的司法制度:(1)春秋決獄:其特征是根據(jù)《春秋》等儒家經典論心定罪。是漢律儒家化在司法領域的體現(xiàn)。(2)秋冬行刑:理論基礎是天人感應理論,行刑必待秋冬以順應天意。唐律中的“立春”后不決死刑,明清的秋審制度皆本源于此。4、唐代的司法制度:(1)“三司推事”;(2)刑訊與仇嫌回避原則:《唐六典》第一次規(guī)定了法官回避制度。5、宋代的翻異別勘與證據(jù)勘驗制度(翻異別勘:犯否認口供(稱“翻異”),事關重大案情的,由另一法官或另一司法機關重審,稱“別勘”。兩宋注重證據(jù),原被告均有舉證責任。南宋重視現(xiàn)場勘驗,南宋地方司法機構制有專門的“檢驗格目”,并產生了《洗冤集錄》等世界最早的法醫(yī)學著作。)。6、明清的會審制度:注意會審參加的官員。(1)明會審制度1.九卿會審(圓審)-皇帝交付的案件或已判決但囚犯仍翻供不服之案。2.朝審-霜降,會審重案囚犯,清代秋審,朝審源于此。3.大審-司禮監(jiān)、5年。(2)清會審制度:(1)秋審:是最重要的死刑復審制度(2)朝審:重案及京師附近絞、斬監(jiān)候案件復審,結果:①情實②緩決③可矜,免于死刑,減為徒、流刑。④留養(yǎng)承嗣(3)熱審:對發(fā)生在京師的笞杖刑案件進行重審的制度。清代司法流程圖:立決監(jiān)候→秋審朝審
近代部分這部分主要掌握變法修律的過程及現(xiàn)代法律體系在中國的建立過程。
預備立憲:(1)頒布了兩步憲法性文件:《欽定憲法大綱》清廷憲政編查館編訂。(近代中國第一個憲法性文件)和“十九信條”[是清政府于辛亥革命武昌起義爆發(fā)后拋出的又一個憲法性文件。(資政院擬定)](2)在中央設咨政院(中央咨詢性機構),在地方設資議局。
修律的主要成果:(一)制定法律1、刑法:《大清現(xiàn)行刑律》(注意其變化:改律名為刑律;取消了六律總目,將法典各條按其性質分隸30門;過渡、刑律、分門、廢凌遲、增妨害國交)和《大清新刑律》(中國歷第一部近代意義上的專門刑法典。總則+分則+暫行章程;主刑+從刑;罪刑法定+緩刑)2、民商事法律:《大清商律草案》和《大清民律草案》。3、訴訟法律與法院編制法:(1)訴訟法:《大清刑事民事訴訟法》(遭到保守派的否決)、《大清刑事訴訟律草案》(六編)與《大清民事訴訟律草案》(四編)(2)編制法:《大理院編制法》、《各級審判庭試辦章程》、《法院編制法》。(二)司法制度方面的變化:1、司法機構的變革:改刑部為法部,掌管全國的司法行政事務;改大理寺為大理院,為全國審判機關;審檢合署;四級三審制:制定了刑事案件公訴制,證據(jù)、保釋制度,審判制度社會實行公開、回避等制度;領事裁判權:指凡在中國享有領事裁判權的國家,其在中國的僑民不受中國法律管轄,只由該國的領事或設在中國的司法機構依其本國法律裁判。會審公廨:英、美、法租界內設特殊審判機關。凡涉外國人須有領事官員參加會審;凡中國人與外國人訴訟,本國領事裁判或陪審,租界內中國人之間訴訟也由外國領事觀審并操縱判決。
民國時期的憲法:1.《中華民國臨時約法》:(1)中國歷第一部資產階級共和國性質的憲法文件;(2)否定了中國封建君主專制制度,肯定了資產階級民主共和制度和資產階級民主自由原則;(3)在一定程度上反映了廣大人民的民主要求。2.“天壇憲草”(《中華民國憲法(草案)》),北洋政府時期的第一部憲法草案。采用資產階級三權分立的憲法原則,確認民主共和制度,同時體現(xiàn)了限制袁世凱的意圖。3.“袁記約法”是對《臨時約法》的反動,是軍閥專制全面確立的標志。4.“賄選憲法”(《中華民國憲法》),中國近代首部正式頒行的憲法。為平衡各派大小軍閥的關系,鞏固中央大權,對“國權”和“地方制度”作了專門規(guī)定。5.1947《中華民國憲法》
外國法制史提要
羅馬法:一、羅馬《十二表法》:元老院制定;諸法合體、私法為主,程序法與實體法相混;羅馬國家第一部成文法,羅馬法的主要淵源。他總結了前一段的習慣法,并為羅馬法的發(fā)展奠定了基礎。二、羅馬法的發(fā)展:1、市民法和萬民法兩個法律體系的形成:市民法適用于羅馬市民的法律,萬民法適用于羅馬市民與外來人以及外來人與外來人之間的法律。2、法學家活動的加強:兩大法學流派(薩比努斯學派和普羅庫魯斯學派);五大法學家(蓋優(yōu)斯、保羅、伯比尼安、烏爾比安、莫迪斯提努斯)。3、《國法大全》:《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學總論》(《法學階梯》)、《查士丁尼學說匯纂》(《法學匯編》)、《查士丁尼新律》?!秶ù笕返膯柺?,標志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。三、羅馬法的淵源和分類:1、羅馬法的淵源:習慣法。議會制定的法律;元老院制定的決議;長官的告示皇帝的敕令;具有法律解答權的法學家的解答與著述。2、羅馬法的分類:根據(jù)法律調整的對象不同:公法與私法;根據(jù)法律的表現(xiàn)形式不同:成文法與不成文法;根據(jù)法律的適用范圍不同:市民法、萬民法和自然法;根據(jù)立法方式不同:市民法和裁判官法;根據(jù)主體、客體和私權保護內容不同:人法、物法與訴訟法。四、羅馬法的基本內容:1、人法:人包括自然人和法人。自然人享有權利和承擔義務的資格,在羅馬法中稱為人格。人格由自由權、身份權、家族權構成。身份全喪失成為“人格減等”。古羅馬尚沒有出現(xiàn)法人一詞,但有法人制度的萌芽,作為權利主體的團體分為社團和財團。羅馬實行一夫一妻的婚姻制度,由有夫權婚姻(要式婚姻)逐漸過渡到無夫權婚姻(略式婚姻)。2、物法:物法是羅馬法的主體和核心。由物權、債法和繼承三部分構成。3、訴訟法:訴訟分為公訴和私訴兩種。五、羅馬法的復興:一個大學(意大利的波倫亞大學);兩個流派(注釋法學派和評論法學派);三個意義(民族統(tǒng)一國家;世俗法學家階層;自然法學說);四個影響(民法法系;私法體系;制度和原則;立法技術)。
英國法的淵源:1、普通法:遵循先例(最基本原則),程序先于權利(最重要特征)。2、衡平法:遵循先例,與普通法沖突時優(yōu)先。3、制定法:效力高于判例法。
英國司法制度:1、陪審制:發(fā)源地,陪審團裁決一般不許上訴,但法官可撤銷。2、對抗制3、律師:出庭律師和事務律師。
美國憲法:序言+7條本文;,序言不是憲法組成部分,審判不能被引用;分權原則、制衡原則、限權政府原則;憲法前10條修正案(“權利法案”)。美國法:1、世界第一部資產階級成文憲法2、立法和司法雙軌制3、緩刑制度,教育、人道主義觀念4、最早反壟斷法規(guī)。
美國的司法制度:1.法院組織2.美國聯(lián)邦法院的司法審查權
英美法系的特點:1、判例法為主2、日爾曼法為歷史淵源3、“法官造法”4、以歸納為主要推理方法。5、不嚴格劃分公法和私法。
大陸法系
《人權與公民權利宣言》:第一次明確而系統(tǒng)地提出的資產階級民主和法制的基本原則,是建立資產階級統(tǒng)治的綱領性文件。1、人權天賦,神圣不可侵犯。2、確立了“人民主權”、“權力分立”的資產階級民主原則。3、提出了資產階級法制原則:法律是公共意志的體現(xiàn);法律面前人人平等;罪刑法定;法不溯及既往;無罪推定及禁止非法控告;逮捕或拘留等刑事訴訟法的基本原則
日本1946年“和平憲法”:天皇成為象征;三權分立;責任內閣制;放棄戰(zhàn)爭權,僅保留自衛(wèi)。
《德國民法典》:自由向壟斷資過渡時期(限制所有權絕對、限制契約自由、承認無過錯責任);第一次全面規(guī)定法人制度;封建殘余;邏輯嚴密、概念科學、用語精確。
大陸法系特點:制定法;法典編纂;演繹推理;法官職權主義;區(qū)分公法(憲、行、刑、訴)和私法(民、商)。

