一、單項選擇題(1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的，把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi))
1.下列各項中屬于孳息的是( )。
A.樹上的果實
B.未收割的莊稼
C.銀行存款的利息
D.供熱管道輸送的熱力
2.代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以( )的名義實施民事法律行為。
A.被代理人
B.自己
C.被代理人或者自己
D.行為人
3.企業(yè)法人依法被撤銷后，( )。
A.法人主體資格立即消滅
B.應(yīng)當(dāng)自行成立清算組織
C.應(yīng)當(dāng)依法進行清算
D.法人仍可繼續(xù)從事經(jīng)營活動
4.下列行為屬于要約的是( )。
A.超市寄送的新商品目錄
B.某拍賣行發(fā)布的拍賣徐悲鴻《奔馬圖》的公告
C.《讀者》雜志發(fā)布的銀飾品廣告有圖片及報價，稱款到發(fā)貨
D.某房地產(chǎn)公司發(fā)布的商品房樓盤廣告
5.李某有二男一女三個孩子，某日李某和他的大女兒李麗一同乘車去云南旅游，在旅游途中發(fā)生車禍，李某和他的大女兒一起遇難死亡。李麗死后留有兩個兒子。李某留有10萬元的遺產(chǎn)。李某生前沒有留下遺囑，按法定繼承開始遺產(chǎn)分割。那么李麗是否有繼承權(quán)，如果有，應(yīng)該如何繼承?( )
A.李麗有繼承權(quán)，其應(yīng)繼承的份額轉(zhuǎn)繼承給她的兩個兒子
B.李麗沒有繼承權(quán)
C.李麗有繼承權(quán)，由她的兩個兒子代位繼承其應(yīng)繼承的份額
D.李麗有繼承權(quán)，應(yīng)該由她的兩個兒子和李某的兩個兒子，四人平均分割遺產(chǎn)
6.商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起( )，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。
A.6個月內(nèi)
B.3個月內(nèi)
C.8個月內(nèi)
D.12個月內(nèi)
7.清償被繼承人債務(wù)的原則不包括( )。
A.有序清償原則
B.限定繼承原則
C.連帶責(zé)任原則
D.全部清償原則
8.我國擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括( )。
A.典權(quán)和抵押權(quán)
B.留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)
C.地上權(quán)和地役權(quán)
D.地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán)
9.韓某是精神病患者，在其妻的陪伴下外出散步，頑童甲前來挑逗，韓某受刺激追趕，其妻見狀竭力阻攔無效，韓某將頑童甲的頭打破。甲的醫(yī)療費如何承擔(dān)?( )
A.完全由韓某之妻承擔(dān)
B.主要由韓某之妻承擔(dān)，但甲的監(jiān)護人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)
C.完全由甲的監(jiān)護人承擔(dān)
D.主要由甲的監(jiān)護人承擔(dān)，韓某之妻也應(yīng)承擔(dān)
10.在債權(quán)人行使債權(quán)時，債務(wù)人根據(jù)特定事由，對抗債權(quán)人行使債權(quán)的權(quán)利是一種什么權(quán)利?( )
A.支配權(quán)
B.請求權(quán)
C.形成權(quán)
D.抗辯權(quán)
11.財產(chǎn)所有權(quán)是一種什么權(quán)利?( )
A.自物權(quán)
B.動產(chǎn)物權(quán)
C.完全物權(quán)
D.用益物權(quán)
12.某公司生產(chǎn)了一種飲料，其注冊商標(biāo)為"樂哈哈"。該公司同時又將"哈哈樂"、"樂樂哈"作為該飲料的商標(biāo)予以注冊。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，"哈哈樂"、"樂樂哈"為( )。
A.證明商標(biāo)
B.聯(lián)合商標(biāo)
C.防御商標(biāo)
D.集體商標(biāo)
13.王村村支書王某于2009年6月死亡，李某因與王某有仇，遂到處散步謠言說王某因收受賄賂，現(xiàn)在行賄人舉報，王某因懼怕而自殺身亡。此時村民相互傳播，造成了較惡劣的影響。王某之子遂向人民法院起訴要求追究李某的侵權(quán)責(zé)任，以下說法正確的是( )。
A.王某已經(jīng)死亡，其不存在名譽權(quán)，因而李某因侵權(quán)客體不存在而不構(gòu)成侵權(quán)
B.李某的行為已經(jīng)侵害了王某的名譽，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.王某之子有權(quán)代表王某向李某提起訴訟
D.對于李某的行為能夠?qū)钅程崞鹪V訟的只有王某的子女
14.我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人在合同中既約定了違約金又約定了定金的，一方違約時，另一方( )。
A.只能請求適用定金條款
B.只能請求適用違約金條款
C.可以請求同時適用定金條款和違約金條款
D.可以選擇請求適用定金條款或違約金條款
15.2008年1月5EI張三將行李寄存在火車站，2008年1月10被李四冒領(lǐng)，張三欲向李四追索，訴訟時效為( )。
A.2009年1月10日
B.2009年1月5日
C.2010年1月10日
D.2010年1月5日
16.某晚甲向乙借5000元錢去賭博，并答應(yīng)說："如果能贏2萬的話，將還給乙1萬元。"甲果然當(dāng)天晚上贏了25000元，但事后只給乙還了5000元，拒絕還給乙1萬元。于是乙向人民法院起訴( )。
A.人民法院應(yīng)判甲違約
B.人民法院應(yīng)該確認(rèn)甲、乙之間的協(xié)議無效
C.人民法院應(yīng)該沒收甲的賭博贏利
D.人民法院應(yīng)判決沒收甲、乙的全部賭資資金
17.通過自己建設(shè)取得房屋所有權(quán)的方式是哪種性質(zhì)?( )
A.原始取得
B.繼受取得
C.加工
D.附合
18.張某有一頭牛要賣，王某向李某聲稱張某要委托自己替他賣牛，李某不放心，托人告訴張某，張某沒有否認(rèn)，成交后，因李某不付購?？疃l(fā)生糾紛，這一后果由( )。
A.張某自己承擔(dān)
B.王某向張某承擔(dān)
C.李某、王某承擔(dān)連帶責(zé)任
D.李某向張某承擔(dān)
19.依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人簽訂的其依法不能獨立訂立的合同，在未經(jīng)其法定代理人追認(rèn)之前，該合同的效力為( )。
A.有效
B.無效
C.部分無效
D.效力待定
20.甲創(chuàng)作了一部小說并已發(fā)表，乙對該小說改編成盲文并以原作者名義出版發(fā)行，甲認(rèn)為乙侵犯其著作權(quán)，要求乙支付報酬和由此造成的損失，以下說法正確的是( )。
A.乙侵犯了甲的著作權(quán)
B.乙應(yīng)經(jīng)甲的同意才可改編
C.乙應(yīng)當(dāng)向甲支付使用費
D.乙可以不經(jīng)甲的同意，也不用向甲支付許可使用費
21.甲公司欠乙公司500萬元到期債權(quán)，甲公司同時對丙公司享有400萬元的到期債權(quán)，但乙公司既不履行到期的債務(wù)，也不行使其對丙的到期債權(quán)，致使嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人甲公司的利益。下列說法正確的是( )
A.甲公司只能要求乙公司償還其債權(quán)，不能要求丙公司向其履行債務(wù)
B.甲公司可以要求丙公司向其履行債務(wù)
C.丙公司如果拒絕甲公司要求向其履行債務(wù)的請求，甲公司無權(quán)向人民法院提起訴訟
D.乙公司放棄了對丙的債權(quán)，甲公司就無權(quán)要求丙公司向其履行債務(wù)
22.法定繼承權(quán)的取得原因不包括( )。
A.因撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系而取得
B.因合同而取得
C.因血緣關(guān)系而取得
D.因婚姻關(guān)系而取得
23.當(dāng)事人約定"甲的兒子如果調(diào)回北京"，甲、乙間的房屋租賃合同即行生效。這一民事法律行為是( )。
A.附肯定解除條件的民事法律行為
B.附肯定延緩條件的民事法律行為
C.附否定延緩條件的民事法律行為
D.附否定解除條件的民事法律行為
24.某電視臺攝制電視劇《往事》，編劇丙根據(jù)民國人士馬某撰寫的人物傳記《往事回憶錄》創(chuàng)作了劇本，演員王某在劇中演出，該電視劇的著作權(quán)歸誰享有?( )
A.丙
B.電視臺
C.王某
D.馬某
25.下列( )不被法律認(rèn)為是違法行為。
A.公安人員刑訊逼供
B.限制債務(wù)人的人身自由
C.為搶錢而打傷別人
D.為抵抗搶劫而打傷搶劫者
26.應(yīng)當(dāng)先履行合同債務(wù)的當(dāng)事人，可以行使不安抗辯權(quán)的情形是：有確切證據(jù)證明對方( )。
A.經(jīng)營狀況惡化
B.喪失商業(yè)信譽
C.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)
D.更換法定代表人
27.知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于其他權(quán)利的首要特征是( )。
A.智力成果
B.專有性
C.從屬性
D.人身性密
28.建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上韻擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的是( )。
A.所有人或者管理人
B.受害人
C.受害人和所有人共同
D.受害人和管理人共同
29.周某到某家具城購買家具，看中了甲公司生產(chǎn)的"352"號紅木家具一套。雙方達(dá)成協(xié)議：價款8000元，周某預(yù)付訂金4000元，甲公司保證3天內(nèi)將貨送到周某家。雙方在"352"號家具上作了標(biāo)記。當(dāng)晚，家具城失火，該套家具被焚。本案應(yīng)如何處理?( )
A.由周某承擔(dān)損失，周某應(yīng)補交所欠貨款4000元
B，由甲公司承擔(dān)損失，甲公司應(yīng)退還周某預(yù)付訂金4000元
C.由周某、甲公司雙方平均分擔(dān)損失，周某不補交貨款，甲公司不退還訂金
D.主要由甲公司承擔(dān)損失，周某也應(yīng)適當(dāng)承擔(dān)損失
30.城市小區(qū)綠地應(yīng)當(dāng)歸( )所有。
A.業(yè)主委員會
B.房地產(chǎn)開發(fā)商
C.全體業(yè)主
D.物業(yè)管理公司
二、判斷題(31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃"√"，錯誤的劃"×")
31.訴訟時效自權(quán)利人知道權(quán)利被侵害之日起計算。( )
32.以股票出質(zhì)的，質(zhì)押合同自雙方當(dāng)事人簽字時生效。( )
33.由于自然人的民族、種族、性別、年齡、財產(chǎn)狀況等存在差異，因此他們所享有的民事權(quán)利能力是有差異的。( )
34.甲打電話邀請女友乙吃飯，這屬于以口頭方式進行的意思表示。( )
35.不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。( )
36.所有要約都可以撤銷。( )
37.個體工商戶對外所欠的債務(wù)，由其家庭財產(chǎn)或個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。( )
38.法人的法定代表人就是法人的代理人。( )
39.美術(shù)作品原件購買人可以對美術(shù)作品欣賞、展覽或再出售，但不得從事修改、復(fù)制等侵犯作品版權(quán)的行為。( )
40.自然人的民事權(quán)利能力可以放棄。( )
三、簡答題(41～43小題，每小題8分，共24分)
41.簡述無權(quán)代理行為與無權(quán)處分行為。
42.簡述不當(dāng)?shù)美贫鹊臉?gòu)成要件。
43.簡述民法調(diào)整的人身關(guān)系的特征。
四、論述題(44小題，16分)
44.論侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的異同。
五、案例分析題(45～46小題，每小題15分，共30分)
45.年僅8歲的小強在省教育廳組織的兒童攝影大賽上獲得了一等獎。省教育廳下屬的一家兒童讀物出版社聞訊后即來信表示，他們將出一期兒童作品?？?，希望小強能寄來幾幅作品。小強的父親收信后給兒童讀物出版社寄去了三幅作品，但之后一直沒有回音。第二年1月，小強的父親在該兒童讀物出版社的期刊上發(fā)現(xiàn)有小強的兩幅作品但沒有給小強署名，便立即找到該兒童讀物出版社，要求支付報酬。然而該兒童讀物出版社稱，小強年僅8歲，還是未成年人，還不能享有著作權(quán)，因此沒必要署名;該兒童讀物出版社發(fā)表小強的作品是教育廳對其成績的肯定，沒有必要支付報酬。
(1)根據(jù)我國法律，小強是否有署名的權(quán)利和獲得報酬的權(quán)利?
(2)分析該兒童讀物出版社的抗辯理由?
46.A地的甲廠與B地的乙商店于2009年6月訂立洗衣粉買賣合同，約定'7月25日由甲廠在B地的火車站交貨。7月14日由于洪水沖垮兩地間的鐵路，交通中斷，A地與B地之間又無飛機通航，甲廠未將此情勢通知乙商店，乙商店亦未查詢。8月1日交通恢復(fù)后，甲廠立即裝運，8月9日運抵B地火車站，甲廠押運人通知乙商店取貨。乙商店拒不受領(lǐng)，在與甲廠押運人的談判中，要求壓低價格，甲廠不能接受。甲廠押運人只好租用民房一間暫為保管，同時繼續(xù)與乙商店交涉。8月15日，由于B地大雨，山洪暴發(fā)，沖垮民房，洗衣粉滅失1/3，另外2/3也因浸水而只能降價處理。
問：(1)甲乙間的合同關(guān)系是否解除?為什么?
(2)甲廠未將交通中斷的事實通知乙商店，若乙商店因此受到損害，甲廠是否應(yīng)該負(fù)責(zé)賠償?
(3)乙商店不受領(lǐng)是否構(gòu)成違反買賣合同?為什么?
(4)甲廠因部分洗衣粉滅失以及降價而遭受的損失，可否要求乙商店予以賠償?為什么?
參考答案
1.C[解析]本題考查的知識點是孳息的認(rèn)定。孳息是因物或權(quán)益而產(chǎn)生的收益。孳息必須在原物或權(quán)益上產(chǎn)生，必須與原物或權(quán)益分離獨立，不是其組成部分。本題備選答案中，A項樹上的果實、B項未收割的莊稼都表明孳息尚未與原物分離，即孳息尚未產(chǎn)生，故A項、B項不屬于孳息。C項銀行存款的利息，自存款計息之日起，便與原物發(fā)生分離，故C項符合試題要求。D項供熱管道輸送的熱力并非是供熱管道所產(chǎn)生，缺少原物，故該熱力也不構(gòu)成孳息?？梢?，本題正確選項應(yīng)當(dāng)為C項。
2.A[解析]本題考查的知識點是代理的概念。代理就是以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)與第三人進行民事活動，法律后果歸屬于被代理人的行為。這是代理不同于行紀(jì)、代表和居間的獨有特點。代理人以自己的名義實施民事法律行為的，可以構(gòu)成隱名代理。但在顯名代理中，以自己的名義實施民事行為將構(gòu)成濫用代理權(quán)。故B項排除。C、D兩項為干擾項，正確選擇是A。
3.C[解析]法人撤銷后要進行清算，清算完畢后主體資格才消滅。這一點考生切記。企業(yè)法人依法被撤銷后，要停止經(jīng)營活動，由主管部門成立清算組織，依法進行清算。清算完畢后，法人主體資格消滅。因此，ABD項是錯誤的，只有C項是正確答案。
4.C[解析]本題考查要約的情形?？忌忸}時應(yīng)首先明確什么是要約，其次要把要約和承諾、要約邀請相區(qū)別。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。所以C項符合要約的規(guī)定。
5.A[解析]首先，應(yīng)確定李麗和其父李某的死亡時間。根據(jù)司法解釋，如果不能確定死亡先后，應(yīng)推定年老的先死亡。推定李某先于李麗死亡a這樣李麗的繼承權(quán)轉(zhuǎn)繼承給其兩個兒子，而不是代位繼承。李麗兩個兒子繼承的份額只能是李麗應(yīng)繼承的份額，而不是平均參加遺產(chǎn)的分割。
6.A[解析]商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。本題選項為A。
7.D[解析]直接記憶相關(guān)知識點。清償被繼承人債務(wù)的原則包括以接受繼承為前提的原則、限定繼承原則、有序清償原則、連帶責(zé)任原則、保留必留份原則。
8.B[解析]我國擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括：留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)三種。
9.B[解析]本題主要考監(jiān)護人的民事責(zé)任的承擔(dān)。我國民法通則第133條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。本法第131條規(guī)定，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。
10.D[解析]抗辯權(quán)，廣義上是指對抗請求權(quán)或者否認(rèn)他****利主張的權(quán)利，狹義上僅指對抗請求權(quán)的權(quán)利。債權(quán)是一種請求權(quán)，對抗請求權(quán)的就是抗辯權(quán)。
11.C[解析]財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有、占有、使用，收益和處分的權(quán)利，故財產(chǎn)所有權(quán)是一種完全物權(quán)。
12.B[解析]本題考查的知識點是聯(lián)合商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人將近似于其主商標(biāo)并使用于與主商標(biāo)指定的商品相同或類似商品上的若干商標(biāo)申請注冊而形成的系列商標(biāo)的總稱。注冊聯(lián)合商標(biāo)的目的是為了保護其馳名的主商標(biāo)不被他人仿冒。本題所給的選項中，證明商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)和集體商標(biāo)的特征非常明顯，容易混淆的可能就是B項聯(lián)合商標(biāo)和C項防御商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)的本質(zhì)區(qū)別在于，前者注冊多個近似商標(biāo)禁止他人在相同商品上使用;后者是一個商標(biāo)禁止他人在不同的商品上使用。至于A項證明商標(biāo)是證明某種商品或服務(wù)的品質(zhì)的商標(biāo)，B項集體商標(biāo)則與制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)同類，是指由工商業(yè)團體、協(xié)會或者其他集體組織的成員所使用的商標(biāo)。結(jié)合試題要求，只有B項正確。
13.B[解析]人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第3條："自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式、侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽;(二)非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私;(三)非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨。"依此，王某雖然已經(jīng)死亡但是其名譽受到法律保護，李某不得侵害，對李某的侵害行為，王某的近親屬都可以提起訴訟，而且是以自己的名義，而不能以死者的名義。
14.D[解析]本題考查的知識點是違約金和定金的適用。在合同中，當(dāng)事人約定了違約金，又約定了定金的，在一方發(fā)生違約時，如何適用，各國規(guī)定不同，理論也多有爭議。違約金是一種違約責(zé)任方式，定金是合同履行的擔(dān)保方式，性質(zhì)本不同，按理說各自適用即可。但一個國家畢競有其立法政策。我國《合同法》為了體現(xiàn)民法的等價有償原則，第116條明確規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說，當(dāng)事人不能同時適用違約金或者定金條款，只能擇其一。本題選項中，只有D項符合試題要求。
15.A[解析]本題考查考生對我國民法通則第136條四種特殊案件訴訟時效的掌握。寄存財物被丟失或者損毀的訴訟時效為一年。從被知道或應(yīng)當(dāng)知道被侵權(quán)時開始計算訴訟時效。
16.B[解析]附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該民事行為無效。人民法院在民事訴訟中，無權(quán)沒收甲的賭博贏利或全部賭資資金，需要處理的應(yīng)該由公安機關(guān)處理。
17.A[解析]所有權(quán)的取得有原始取得與繼受取得之分。前者是指不以他人的權(quán)利及意思表示為依據(jù)，而是依據(jù)法律直接取得物權(quán)，如因先占、取得時效取得一物的所有權(quán);后者則是指以他人的權(quán)利及意思表示為依據(jù)取得物權(quán)，如因買賣、贈與取得物的所有權(quán)。加工是指一方使用他人的財產(chǎn)加工改造，形成具有更高價值的新財產(chǎn);附合是指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新的財產(chǎn)，對原物雖然尚能辨明，但無法分離或分離后會大大降低新物的價值。加工與附合均為所有權(quán)的原始取得方式。據(jù)此，本題選項為A。
18。D[解析]根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不表示否認(rèn)的，應(yīng)視為同意他人的代理行為。王某不承擔(dān)連帶責(zé)任。
19.D[解析]本題考查的知識點是行為能力欠缺的人所訂立合同的效力問題。行為能力欠缺的人是指行為能力不完全的人，包括無行為能力人和限制行為能力人。一般說來，無民事行為能力人不能獨立進行民事活動，限制行為能力人可以從事與其年齡智力狀況相適應(yīng)的民事活動。根據(jù)《民法通則》第58條的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為無效。但根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。依據(jù)該條規(guī)定，民法理論上的解釋是，法定代理人追認(rèn)限制行為能力人所訂立的合同之前，該行為的效力不是無效，也不是有效，而是效力處在待定狀態(tài)，其效力取決于法定代理人的追認(rèn)或拒絕。當(dāng)該行為被法定代理人拒絕時，行為追溯到自始無效;當(dāng)該行為被法定代理人追認(rèn)，該行為自始有效。在本題中要求"根據(jù)《合同法》的規(guī)定"，而不是《民法通則》的規(guī)定，判斷限制行為能力人不能獨立訂立合同的效力，因此，應(yīng)當(dāng)選擇D項效力待定。A、B、C三項都不符合試題要求。
20.D[解析]本題考查著作權(quán)的合理使用制度?？忌粌H要掌握本題，還要熟知其他的多種情形，這些都是知識產(chǎn)權(quán)法中的重點。將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利。
21.B[解析]本題考查考生對代位請求權(quán)的理解。代位請求權(quán)是債的履行的重要內(nèi)容，因此考生應(yīng)重點掌握。本題中甲公司可以通過行使代位請求權(quán)保全自己的債權(quán)。
22.B[解析]本題考查繼承權(quán)的取得原因。無論取得的方式有幾種，考生只要把握一點，繼承權(quán)的取得有其人身屬性。自然人可以基于以下三種原因取得繼承權(quán)：因婚姻關(guān)系而取得;因撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系而取得;因血緣關(guān)系而取得。
23.B[解析]本題考查考生對附條件的民事法律行為的理解。附條件的民事法律行為以條件成就的法律效力不同可以分為：延緩條件和解除條件。延緩條件又可分為肯定的延緩條件和否定的延緩條件。肯定的延緩條件是某一事實成就，民事法律行為生效。
24.B[解析]本題考查著作權(quán)的歸屬。根據(jù)《著作權(quán)法》第15條的規(guī)定，電影作品或者類似方法創(chuàng)作作品的著作權(quán)由制片者享有，編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。故本題選項為B。
25.D[解析]本題考查違法行為，解題時首先確認(rèn)違法行為的一般特征、構(gòu)成要件。在此基礎(chǔ)上排除法律規(guī)定的特殊情形，如正當(dāng)防衛(wèi)等。D項為正當(dāng)防衛(wèi)行為，正當(dāng)防衛(wèi)是指根據(jù)法律規(guī)定，為了保護公共利益、自身或他人的合法利益，對于正在進行非法侵害的人給予適當(dāng)?shù)倪€擊，以排除或減輕違法行為可能造成的損害。正當(dāng)防衛(wèi)行為是合法行為，因此，《民法通則》第128條規(guī)定："因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任。"正當(dāng)防衛(wèi)行為應(yīng)具有一定的限度，否則可能防衛(wèi)過當(dāng)，而防衛(wèi)過當(dāng)是違法行為。ABC均為侵權(quán)行為。
26.B[解析]本題考查的知識點是不安抗辯權(quán)的適用情形。根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。正確回答本題的關(guān)鍵是對于該條的理解。對照該條分析本題所給選項，不難看出，選項A經(jīng)營狀況惡化，缺少法條第一項"嚴(yán)重"二字，經(jīng)營狀況能否達(dá)到嚴(yán)重程度，是不安抗辯權(quán)成立的關(guān)鍵，沒有嚴(yán)重惡化，僅僅是一般惡化或者有惡化的傾向，都不成立不安抗辯權(quán)，故該選項排除。B項喪失商業(yè)信譽完全符合第68條第2項規(guī)定的情形。C項轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，缺少法條關(guān)于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的界定，即轉(zhuǎn)移財產(chǎn)必須是為了逃避債務(wù)才能成立不安抗辯權(quán)，故此選項也應(yīng)排除。D項更換法定代表人并不能成為喪失或可能喪失履行能力的其他情形，故也不符合試題要求。只有B項完全符合《合同法》的規(guī)定，也符合該題意。
27.A[解析]本題考查知識產(chǎn)權(quán)的特征，首先要分析其他權(quán)利比如物權(quán)、債權(quán)的特征，然后比較之，注意題目問的是首要特征。知識產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果。這是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，是知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)和財產(chǎn)繼承權(quán)等民事權(quán)利的首要特征。
28.A[解析]我國民法通則第126條規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
29.B[解析]本題的考查點為財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移?！睹穹ㄍ▌t》第72條2款規(guī)定，按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！逗贤ā返?42條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本案中"352"號紅木家具沒有交付給周某，甲公司仍享有所有權(quán)，所以甲公司也應(yīng)負(fù)擔(dān)家具滅失的風(fēng)險。A、C、D三項均違背了合同法142條的規(guī)定。
30.C[解析]直接記憶相關(guān)知識點。本題考查建筑物區(qū)分所有權(quán)的共有權(quán)，小區(qū)綠地屬于業(yè)主共有財產(chǎn)。
二、判斷題
31.×[解析]本題考查的知識點是訴訟時效的起算。由于訴訟時效的適用是以權(quán)利人能夠行使請求人民法院保護其權(quán)利為前提的。一般來說，權(quán)利人在侵權(quán)行為發(fā)生之時便知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害的事實，所以《民法通則》第137條規(guī)定，訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。本題只表明訴訟時效自權(quán)利被侵害之日起計算，沒有"應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害"，犯了不周延錯誤，故判斷不正確。
32.×[解析]本題考查的知識點是質(zhì)押合同的成立。質(zhì)押合同是出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人訂立的就出質(zhì)人的動產(chǎn)或權(quán)利移交質(zhì)權(quán)人占有而作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行合同時，質(zhì)權(quán)人處分質(zhì)物或者權(quán)利并從其變價中優(yōu)先受償?shù)膮f(xié)議。質(zhì)押合同的成立因質(zhì)權(quán)標(biāo)的不同而有所區(qū)別。質(zhì)權(quán)標(biāo)的是動產(chǎn)的，根據(jù)《擔(dān)保法》第64條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)于質(zhì)物交付時起成立。質(zhì)權(quán)標(biāo)的是權(quán)利的，根據(jù)《擔(dān)保法》第78條規(guī)定，不同的權(quán)利設(shè)質(zhì)，質(zhì)押合同成立條件也不同。對于以依法轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機構(gòu)進行登記，質(zhì)權(quán)自登記之日起成立。由此可以看出，股票質(zhì)押合同也是實踐性合同，不僅雙方當(dāng)事人簽字，還必須進行登記。本題判斷質(zhì)押合同自雙方當(dāng)事人簽字時生效是錯誤的。
33.×[解析]自然人民事權(quán)利能力的重要特點之一是平等性，無論自然人之間在民族、種族、性別、年齡、財產(chǎn)狀況等方面存在什么差異，他們享有的民事權(quán)利能力都是平等的。
34.×[解析]意思表示是行為人追求民事法律后果的內(nèi)心意思用一定的方式表示于外部的活動。如果某種行為雖然表達(dá)了當(dāng)事人的意愿，但并不能產(chǎn)生民事法律后果，則并非意思表示。在本題中，甲打電話邀請女友乙吃飯，并不能產(chǎn)生民事法律后果，因此不是意思表示。
35.√[解析]本題考查的知識點是限制行為能力的認(rèn)定。根據(jù)民法通則規(guī)定，限制行為能力人范圍的確定是從年齡和精神健康狀況判斷?！睹穹ㄍ▌t》第12條、第13條規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制行為能力人。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制行為能力人。故該題判斷正確。
36.×[解析]根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。《合同法》第19條規(guī)定："有下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。"
37.√[解析]本題考查的知識點是個體工商戶對外財產(chǎn)責(zé)任。個體工商戶對外財產(chǎn)責(zé)任是指不履行法定或約定義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任。對于財產(chǎn)責(zé)任，民法通則規(guī)定，個人經(jīng)營的，由個人財產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的，由家庭財產(chǎn)承擔(dān);雖以個人名義經(jīng)營，但以家庭財產(chǎn)進行投資或者收益主要歸家庭成員享用的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。無論是家庭財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，都不以個體戶對其經(jīng)營所投資金為限，所以，不能認(rèn)定為有限責(zé)任。相反，就可以說，個體戶對外所欠債務(wù)，由其家庭財產(chǎn)或個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任正確。
38.×[解析]法人的法定代表人在以法人的名義進行意思表示時，該法定代表人與其所代表的法人是同一主體，法定代表人是法人的組成部分，其所表示的意思就是法人的意思。而在代理關(guān)系中，代理人與被代理人是兩個獨立的民事主體，代理人可以獨立為意思表示。
39.√[解析]美術(shù)作品的原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。作品原件購買人可以對美術(shù)作品欣賞、展覽或再出售，但不得從事修改、復(fù)制等侵犯作品版權(quán)的行為。
40.×[解析]民事權(quán)利能力與自然人不可分離，故不得轉(zhuǎn)讓、拋棄。
三、簡答題
41.[參考答案]無權(quán)代理行為是指行為人在沒有代理權(quán)的情況下以他人名義實施的民事行為。無權(quán)處分行為是指行為人在沒有處分權(quán)的情況下，以自己的名義實施的處分行為。
兩者區(qū)別如下：從性質(zhì)上看，兩者均屬于效力待定的民事行為，行為人都是在欠缺某種權(quán)利的情況下實施民事行為，只是無權(quán)代理行為人欠缺的是代理權(quán)，而無權(quán)處分的行為人欠缺的是處分權(quán)。兩者的區(qū)別在于行為人是以誰的名義實施民事行為，無權(quán)代理的行為人是以本人的名義實施民事行為，而無權(quán)處分的行為人是以自己的名義實施民事行為，而不是以權(quán)利人或他人的名義實施相關(guān)的民事行為。
42.[參考答案]不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件包括以下四個方面：(1)須一方受到利益，即一方當(dāng)事人因一定的事實結(jié)果而使其得到一定的財產(chǎn)利益。(2)須一方受到損失。這里的所謂的受到損失，是指因一定的事實結(jié)果使財產(chǎn)利益的總額減少，既包括積極的損失，也包括消極的損失。(3)須一方受利益與一方受損失間有因果關(guān)系。所謂受利益與受損失間有因果關(guān)系，是指它方的損失是因一方的受益造成的，一方受益是它方受損的原因，受益與受損二者之間有變動的關(guān)聯(lián)性。(4)須無合法的根據(jù)，這是不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成的實質(zhì)性要件。
43.[參考答案]人身關(guān)系，是人們在社會生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的、不是以經(jīng)濟利益而是以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點：
(1)主體的地位平等;
(2)與民事權(quán)利的享受和行使有關(guān);
(3)與主體的人身不可分離且不具有經(jīng)濟內(nèi)容。
四、論述題
44.[參考答案]侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任都是民事責(zé)任，但仍然存在著重大的差別。侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別主要有以下幾個方面。
(1)歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任一般采取無過錯的責(zé)任原則，例外采取過錯責(zé)任原則;而侵權(quán)民事責(zé)任則一般采取過錯責(zé)任原則，例外采取無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。
(2)構(gòu)成要件不同。構(gòu)成違約責(zé)任，一般行為人主觀上有過錯為要件，違約金的交付及定金罰則的適用不以其違約行為給對方造成的損失為要件;而構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任，行為人主觀上一是否須有過錯，依其適用的歸責(zé)原則的不同有所不同，但一定損害后果的存在是構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的必要條件。
(3)舉證責(zé)任不同。在違約責(zé)任中，由于一般實行無過錯責(zé)任原則，違約方只有證明具有法定的或者約定的免責(zé)事由才可免責(zé);而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，一般侵權(quán)行為的受害人有義務(wù)就加害人有無過錯負(fù)舉證責(zé)任，在特殊的民事侵權(quán)行為中，即使加害人舉證證明自己沒有過錯也不能免責(zé)。
(4)免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件以外，合同的當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)民事責(zé)任的情況，但當(dāng)事人不得事先約定免除故意或重大的過失責(zé)任。即使就不可抗力來說，當(dāng)事人也可以就不可抗力的范圍事先約定。而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，免責(zé)條件只能是法定的，當(dāng)事人不得事先約定免責(zé)條件，也不得對不可抗力的范圍事先約定。
(5)責(zé)任形式不同。違約責(zé)任的形式主要有強制實際履行、支付違約金、賠償損失等。而侵權(quán)的民事責(zé)任的形式有停止侵害、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、消除影響、恢復(fù)名譽、賠償損失等，違約責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任;而侵權(quán)責(zé)任既包括財產(chǎn)責(zé)任，也包括非財產(chǎn)的責(zé)任。
(6)損害賠償?shù)姆秶煌?。在違約責(zé)任中，損害賠償?shù)呢?zé)任只限于財產(chǎn)損害，不包括人身損害和其他的非財產(chǎn)損害，且當(dāng)事人可以在合同中約定賠償損失額，如果沒有約定，賠償額應(yīng)相當(dāng)于受害人因違約收到的損失，但是不得超過違約方訂立合同時應(yīng)當(dāng)遇見到的違約可能造成的損失;而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，損害賠償責(zé)任的范圍不限于財產(chǎn)損害，而且包括人身傷害。侵權(quán)的民事責(zé)任中不僅包括直接損失，也包括間接損失，且損害賠償?shù)姆秶欠ǘǖ模荒芤虍?dāng)事人的事先約定而改變。
五、案例分析題
45.[參考答案]本題考查無民事行為能力人的著作權(quán)保護問題。首先應(yīng)該明確著作權(quán)的主體法律沒有任何限制，掌握了這一點就理清了分析本題的思路，在此基礎(chǔ)上可以解決著作權(quán)的歸屬問題以及侵權(quán)問題。關(guān)于第(2)問應(yīng)用法人的一般知識可以解決。
(1)按照民法通則的規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。著作權(quán)是一項民事權(quán)利，包括作者署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。小強對自己的作品享有著作權(quán)，也當(dāng)然享有署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。
(2)該兒童讀物出版社是教育廳下屬的一個具有獨立法人資格的企業(yè)，不是教育廳的工作部門。《民法通則》第36條規(guī)定："法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。"因而兒童讀物出版社在沒有得到教育廳授權(quán)的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教育廳，它必須對自己行為的后果負(fù)責(zé)。該兒童讀物出版社與小強之間的關(guān)系是平等主體間的民事關(guān)系，適用平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，該兒童讀物出版社選用小強的作品，就應(yīng)該依照我國《著作權(quán)法》為小強署名并支付報酬。
46.[參考答案](1)雖然不可抗力是法定的免責(zé)條款，但鑒于甲乙之間不符合法定的解除合同的情形，同時解除權(quán)的行使要以通知為要件，故該合同沒有解除。
(2)洪水暴發(fā)屬于不可抗力，因洪水引起的交通中斷所造成的不能履行帶來的損失，甲方不承擔(dān)賠償責(zé)任;但發(fā)生不可抗力以后，甲方負(fù)有通知的義務(wù)，由于其未盡通知義務(wù)而造成的損失，則要承擔(dān)賠償責(zé)任。
(3)乙商店不受領(lǐng)構(gòu)成違反了買賣合同的規(guī)定。雖然合同雙方約定的履行期限已過，但合同尚未解除，乙商店不能拒絕受領(lǐng)。
(4)甲廠因部分洗衣粉滅失及降價所受的損失雖然同樣是由于不可抗力而引起的，但既然合同沒有解除，依合同約定運到B地火車站即算交付，故可以要求乙商店予以賠償。但甲廠在遲延履行后發(fā)貨時，并未通知對方，對損失的形成也有一定責(zé)任，故依據(jù)公平責(zé)任也應(yīng)分擔(dān)一定的損失。故不論乙商店是否拒絕受領(lǐng)，鑒于貨物業(yè)已交付，"所以因此而遭受的損失，即使是不可抗力亦要由乙商店承擔(dān)主要責(zé)任。
1.下列各項中屬于孳息的是( )。
A.樹上的果實
B.未收割的莊稼
C.銀行存款的利息
D.供熱管道輸送的熱力
2.代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以( )的名義實施民事法律行為。
A.被代理人
B.自己
C.被代理人或者自己
D.行為人
3.企業(yè)法人依法被撤銷后，( )。
A.法人主體資格立即消滅
B.應(yīng)當(dāng)自行成立清算組織
C.應(yīng)當(dāng)依法進行清算
D.法人仍可繼續(xù)從事經(jīng)營活動
4.下列行為屬于要約的是( )。
A.超市寄送的新商品目錄
B.某拍賣行發(fā)布的拍賣徐悲鴻《奔馬圖》的公告
C.《讀者》雜志發(fā)布的銀飾品廣告有圖片及報價，稱款到發(fā)貨
D.某房地產(chǎn)公司發(fā)布的商品房樓盤廣告
5.李某有二男一女三個孩子，某日李某和他的大女兒李麗一同乘車去云南旅游，在旅游途中發(fā)生車禍，李某和他的大女兒一起遇難死亡。李麗死后留有兩個兒子。李某留有10萬元的遺產(chǎn)。李某生前沒有留下遺囑，按法定繼承開始遺產(chǎn)分割。那么李麗是否有繼承權(quán)，如果有，應(yīng)該如何繼承?( )
A.李麗有繼承權(quán)，其應(yīng)繼承的份額轉(zhuǎn)繼承給她的兩個兒子
B.李麗沒有繼承權(quán)
C.李麗有繼承權(quán)，由她的兩個兒子代位繼承其應(yīng)繼承的份額
D.李麗有繼承權(quán)，應(yīng)該由她的兩個兒子和李某的兩個兒子，四人平均分割遺產(chǎn)
6.商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起( )，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。
A.6個月內(nèi)
B.3個月內(nèi)
C.8個月內(nèi)
D.12個月內(nèi)
7.清償被繼承人債務(wù)的原則不包括( )。
A.有序清償原則
B.限定繼承原則
C.連帶責(zé)任原則
D.全部清償原則
8.我國擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括( )。
A.典權(quán)和抵押權(quán)
B.留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)
C.地上權(quán)和地役權(quán)
D.地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán)
9.韓某是精神病患者，在其妻的陪伴下外出散步，頑童甲前來挑逗，韓某受刺激追趕，其妻見狀竭力阻攔無效，韓某將頑童甲的頭打破。甲的醫(yī)療費如何承擔(dān)?( )
A.完全由韓某之妻承擔(dān)
B.主要由韓某之妻承擔(dān)，但甲的監(jiān)護人也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)
C.完全由甲的監(jiān)護人承擔(dān)
D.主要由甲的監(jiān)護人承擔(dān)，韓某之妻也應(yīng)承擔(dān)
10.在債權(quán)人行使債權(quán)時，債務(wù)人根據(jù)特定事由，對抗債權(quán)人行使債權(quán)的權(quán)利是一種什么權(quán)利?( )
A.支配權(quán)
B.請求權(quán)
C.形成權(quán)
D.抗辯權(quán)
11.財產(chǎn)所有權(quán)是一種什么權(quán)利?( )
A.自物權(quán)
B.動產(chǎn)物權(quán)
C.完全物權(quán)
D.用益物權(quán)
12.某公司生產(chǎn)了一種飲料，其注冊商標(biāo)為"樂哈哈"。該公司同時又將"哈哈樂"、"樂樂哈"作為該飲料的商標(biāo)予以注冊。根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，"哈哈樂"、"樂樂哈"為( )。
A.證明商標(biāo)
B.聯(lián)合商標(biāo)
C.防御商標(biāo)
D.集體商標(biāo)
13.王村村支書王某于2009年6月死亡，李某因與王某有仇，遂到處散步謠言說王某因收受賄賂，現(xiàn)在行賄人舉報，王某因懼怕而自殺身亡。此時村民相互傳播，造成了較惡劣的影響。王某之子遂向人民法院起訴要求追究李某的侵權(quán)責(zé)任，以下說法正確的是( )。
A.王某已經(jīng)死亡，其不存在名譽權(quán)，因而李某因侵權(quán)客體不存在而不構(gòu)成侵權(quán)
B.李某的行為已經(jīng)侵害了王某的名譽，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.王某之子有權(quán)代表王某向李某提起訴訟
D.對于李某的行為能夠?qū)钅程崞鹪V訟的只有王某的子女
14.我國《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人在合同中既約定了違約金又約定了定金的，一方違約時，另一方( )。
A.只能請求適用定金條款
B.只能請求適用違約金條款
C.可以請求同時適用定金條款和違約金條款
D.可以選擇請求適用定金條款或違約金條款
15.2008年1月5EI張三將行李寄存在火車站，2008年1月10被李四冒領(lǐng)，張三欲向李四追索，訴訟時效為( )。
A.2009年1月10日
B.2009年1月5日
C.2010年1月10日
D.2010年1月5日
16.某晚甲向乙借5000元錢去賭博，并答應(yīng)說："如果能贏2萬的話，將還給乙1萬元。"甲果然當(dāng)天晚上贏了25000元，但事后只給乙還了5000元，拒絕還給乙1萬元。于是乙向人民法院起訴( )。
A.人民法院應(yīng)判甲違約
B.人民法院應(yīng)該確認(rèn)甲、乙之間的協(xié)議無效
C.人民法院應(yīng)該沒收甲的賭博贏利
D.人民法院應(yīng)判決沒收甲、乙的全部賭資資金
17.通過自己建設(shè)取得房屋所有權(quán)的方式是哪種性質(zhì)?( )
A.原始取得
B.繼受取得
C.加工
D.附合
18.張某有一頭牛要賣，王某向李某聲稱張某要委托自己替他賣牛，李某不放心，托人告訴張某，張某沒有否認(rèn)，成交后，因李某不付購?？疃l(fā)生糾紛，這一后果由( )。
A.張某自己承擔(dān)
B.王某向張某承擔(dān)
C.李某、王某承擔(dān)連帶責(zé)任
D.李某向張某承擔(dān)
19.依據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，限制民事行為能力人簽訂的其依法不能獨立訂立的合同，在未經(jīng)其法定代理人追認(rèn)之前，該合同的效力為( )。
A.有效
B.無效
C.部分無效
D.效力待定
20.甲創(chuàng)作了一部小說并已發(fā)表，乙對該小說改編成盲文并以原作者名義出版發(fā)行，甲認(rèn)為乙侵犯其著作權(quán)，要求乙支付報酬和由此造成的損失，以下說法正確的是( )。
A.乙侵犯了甲的著作權(quán)
B.乙應(yīng)經(jīng)甲的同意才可改編
C.乙應(yīng)當(dāng)向甲支付使用費
D.乙可以不經(jīng)甲的同意，也不用向甲支付許可使用費
21.甲公司欠乙公司500萬元到期債權(quán)，甲公司同時對丙公司享有400萬元的到期債權(quán)，但乙公司既不履行到期的債務(wù)，也不行使其對丙的到期債權(quán)，致使嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人甲公司的利益。下列說法正確的是( )
A.甲公司只能要求乙公司償還其債權(quán)，不能要求丙公司向其履行債務(wù)
B.甲公司可以要求丙公司向其履行債務(wù)
C.丙公司如果拒絕甲公司要求向其履行債務(wù)的請求，甲公司無權(quán)向人民法院提起訴訟
D.乙公司放棄了對丙的債權(quán)，甲公司就無權(quán)要求丙公司向其履行債務(wù)
22.法定繼承權(quán)的取得原因不包括( )。
A.因撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系而取得
B.因合同而取得
C.因血緣關(guān)系而取得
D.因婚姻關(guān)系而取得
23.當(dāng)事人約定"甲的兒子如果調(diào)回北京"，甲、乙間的房屋租賃合同即行生效。這一民事法律行為是( )。
A.附肯定解除條件的民事法律行為
B.附肯定延緩條件的民事法律行為
C.附否定延緩條件的民事法律行為
D.附否定解除條件的民事法律行為
24.某電視臺攝制電視劇《往事》，編劇丙根據(jù)民國人士馬某撰寫的人物傳記《往事回憶錄》創(chuàng)作了劇本，演員王某在劇中演出，該電視劇的著作權(quán)歸誰享有?( )
A.丙
B.電視臺
C.王某
D.馬某
25.下列( )不被法律認(rèn)為是違法行為。
A.公安人員刑訊逼供
B.限制債務(wù)人的人身自由
C.為搶錢而打傷別人
D.為抵抗搶劫而打傷搶劫者
26.應(yīng)當(dāng)先履行合同債務(wù)的當(dāng)事人，可以行使不安抗辯權(quán)的情形是：有確切證據(jù)證明對方( )。
A.經(jīng)營狀況惡化
B.喪失商業(yè)信譽
C.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)
D.更換法定代表人
27.知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于其他權(quán)利的首要特征是( )。
A.智力成果
B.專有性
C.從屬性
D.人身性密
28.建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上韻擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的是( )。
A.所有人或者管理人
B.受害人
C.受害人和所有人共同
D.受害人和管理人共同
29.周某到某家具城購買家具，看中了甲公司生產(chǎn)的"352"號紅木家具一套。雙方達(dá)成協(xié)議：價款8000元，周某預(yù)付訂金4000元，甲公司保證3天內(nèi)將貨送到周某家。雙方在"352"號家具上作了標(biāo)記。當(dāng)晚，家具城失火，該套家具被焚。本案應(yīng)如何處理?( )
A.由周某承擔(dān)損失，周某應(yīng)補交所欠貨款4000元
B，由甲公司承擔(dān)損失，甲公司應(yīng)退還周某預(yù)付訂金4000元
C.由周某、甲公司雙方平均分擔(dān)損失，周某不補交貨款，甲公司不退還訂金
D.主要由甲公司承擔(dān)損失，周某也應(yīng)適當(dāng)承擔(dān)損失
30.城市小區(qū)綠地應(yīng)當(dāng)歸( )所有。
A.業(yè)主委員會
B.房地產(chǎn)開發(fā)商
C.全體業(yè)主
D.物業(yè)管理公司
二、判斷題(31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃"√"，錯誤的劃"×")
31.訴訟時效自權(quán)利人知道權(quán)利被侵害之日起計算。( )
32.以股票出質(zhì)的，質(zhì)押合同自雙方當(dāng)事人簽字時生效。( )
33.由于自然人的民族、種族、性別、年齡、財產(chǎn)狀況等存在差異，因此他們所享有的民事權(quán)利能力是有差異的。( )
34.甲打電話邀請女友乙吃飯，這屬于以口頭方式進行的意思表示。( )
35.不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。( )
36.所有要約都可以撤銷。( )
37.個體工商戶對外所欠的債務(wù)，由其家庭財產(chǎn)或個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。( )
38.法人的法定代表人就是法人的代理人。( )
39.美術(shù)作品原件購買人可以對美術(shù)作品欣賞、展覽或再出售，但不得從事修改、復(fù)制等侵犯作品版權(quán)的行為。( )
40.自然人的民事權(quán)利能力可以放棄。( )
三、簡答題(41～43小題，每小題8分，共24分)
41.簡述無權(quán)代理行為與無權(quán)處分行為。
42.簡述不當(dāng)?shù)美贫鹊臉?gòu)成要件。
43.簡述民法調(diào)整的人身關(guān)系的特征。
四、論述題(44小題，16分)
44.論侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任的異同。
五、案例分析題(45～46小題，每小題15分，共30分)
45.年僅8歲的小強在省教育廳組織的兒童攝影大賽上獲得了一等獎。省教育廳下屬的一家兒童讀物出版社聞訊后即來信表示，他們將出一期兒童作品?？?，希望小強能寄來幾幅作品。小強的父親收信后給兒童讀物出版社寄去了三幅作品，但之后一直沒有回音。第二年1月，小強的父親在該兒童讀物出版社的期刊上發(fā)現(xiàn)有小強的兩幅作品但沒有給小強署名，便立即找到該兒童讀物出版社，要求支付報酬。然而該兒童讀物出版社稱，小強年僅8歲，還是未成年人，還不能享有著作權(quán)，因此沒必要署名;該兒童讀物出版社發(fā)表小強的作品是教育廳對其成績的肯定，沒有必要支付報酬。
(1)根據(jù)我國法律，小強是否有署名的權(quán)利和獲得報酬的權(quán)利?
(2)分析該兒童讀物出版社的抗辯理由?
46.A地的甲廠與B地的乙商店于2009年6月訂立洗衣粉買賣合同，約定'7月25日由甲廠在B地的火車站交貨。7月14日由于洪水沖垮兩地間的鐵路，交通中斷，A地與B地之間又無飛機通航，甲廠未將此情勢通知乙商店，乙商店亦未查詢。8月1日交通恢復(fù)后，甲廠立即裝運，8月9日運抵B地火車站，甲廠押運人通知乙商店取貨。乙商店拒不受領(lǐng)，在與甲廠押運人的談判中，要求壓低價格，甲廠不能接受。甲廠押運人只好租用民房一間暫為保管，同時繼續(xù)與乙商店交涉。8月15日，由于B地大雨，山洪暴發(fā)，沖垮民房，洗衣粉滅失1/3，另外2/3也因浸水而只能降價處理。
問：(1)甲乙間的合同關(guān)系是否解除?為什么?
(2)甲廠未將交通中斷的事實通知乙商店，若乙商店因此受到損害，甲廠是否應(yīng)該負(fù)責(zé)賠償?
(3)乙商店不受領(lǐng)是否構(gòu)成違反買賣合同?為什么?
(4)甲廠因部分洗衣粉滅失以及降價而遭受的損失，可否要求乙商店予以賠償?為什么?
參考答案
1.C[解析]本題考查的知識點是孳息的認(rèn)定。孳息是因物或權(quán)益而產(chǎn)生的收益。孳息必須在原物或權(quán)益上產(chǎn)生，必須與原物或權(quán)益分離獨立，不是其組成部分。本題備選答案中，A項樹上的果實、B項未收割的莊稼都表明孳息尚未與原物分離，即孳息尚未產(chǎn)生，故A項、B項不屬于孳息。C項銀行存款的利息，自存款計息之日起，便與原物發(fā)生分離，故C項符合試題要求。D項供熱管道輸送的熱力并非是供熱管道所產(chǎn)生，缺少原物，故該熱力也不構(gòu)成孳息?？梢?，本題正確選項應(yīng)當(dāng)為C項。
2.A[解析]本題考查的知識點是代理的概念。代理就是以被代理人的名義在代理權(quán)限內(nèi)與第三人進行民事活動，法律后果歸屬于被代理人的行為。這是代理不同于行紀(jì)、代表和居間的獨有特點。代理人以自己的名義實施民事法律行為的，可以構(gòu)成隱名代理。但在顯名代理中，以自己的名義實施民事行為將構(gòu)成濫用代理權(quán)。故B項排除。C、D兩項為干擾項，正確選擇是A。
3.C[解析]法人撤銷后要進行清算，清算完畢后主體資格才消滅。這一點考生切記。企業(yè)法人依法被撤銷后，要停止經(jīng)營活動，由主管部門成立清算組織，依法進行清算。清算完畢后，法人主體資格消滅。因此，ABD項是錯誤的，只有C項是正確答案。
4.C[解析]本題考查要約的情形?？忌忸}時應(yīng)首先明確什么是要約，其次要把要約和承諾、要約邀請相區(qū)別。要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。所以C項符合要約的規(guī)定。
5.A[解析]首先，應(yīng)確定李麗和其父李某的死亡時間。根據(jù)司法解釋，如果不能確定死亡先后，應(yīng)推定年老的先死亡。推定李某先于李麗死亡a這樣李麗的繼承權(quán)轉(zhuǎn)繼承給其兩個兒子，而不是代位繼承。李麗兩個兒子繼承的份額只能是李麗應(yīng)繼承的份額，而不是平均參加遺產(chǎn)的分割。
6.A[解析]商標(biāo)在中國政府主辦的或者承認(rèn)的國際展覽會上展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起6個月內(nèi)，該商標(biāo)的注冊申請人可以享有優(yōu)先權(quán)。本題選項為A。
7.D[解析]直接記憶相關(guān)知識點。清償被繼承人債務(wù)的原則包括以接受繼承為前提的原則、限定繼承原則、有序清償原則、連帶責(zé)任原則、保留必留份原則。
8.B[解析]我國擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括：留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)三種。
9.B[解析]本題主要考監(jiān)護人的民事責(zé)任的承擔(dān)。我國民法通則第133條規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。本法第131條規(guī)定，受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任。
10.D[解析]抗辯權(quán)，廣義上是指對抗請求權(quán)或者否認(rèn)他****利主張的權(quán)利，狹義上僅指對抗請求權(quán)的權(quán)利。債權(quán)是一種請求權(quán)，對抗請求權(quán)的就是抗辯權(quán)。
11.C[解析]財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有、占有、使用，收益和處分的權(quán)利，故財產(chǎn)所有權(quán)是一種完全物權(quán)。
12.B[解析]本題考查的知識點是聯(lián)合商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)是指同一商標(biāo)所有人將近似于其主商標(biāo)并使用于與主商標(biāo)指定的商品相同或類似商品上的若干商標(biāo)申請注冊而形成的系列商標(biāo)的總稱。注冊聯(lián)合商標(biāo)的目的是為了保護其馳名的主商標(biāo)不被他人仿冒。本題所給的選項中，證明商標(biāo)、聯(lián)合商標(biāo)、防御商標(biāo)和集體商標(biāo)的特征非常明顯，容易混淆的可能就是B項聯(lián)合商標(biāo)和C項防御商標(biāo)。聯(lián)合商標(biāo)和防御商標(biāo)的本質(zhì)區(qū)別在于，前者注冊多個近似商標(biāo)禁止他人在相同商品上使用;后者是一個商標(biāo)禁止他人在不同的商品上使用。至于A項證明商標(biāo)是證明某種商品或服務(wù)的品質(zhì)的商標(biāo)，B項集體商標(biāo)則與制造商標(biāo)、銷售商標(biāo)同類，是指由工商業(yè)團體、協(xié)會或者其他集體組織的成員所使用的商標(biāo)。結(jié)合試題要求，只有B項正確。
13.B[解析]人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第3條："自然人死亡后，其近親屬因下列侵權(quán)行為遭受精神痛苦，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理：(一)以侮辱、誹謗、貶損、丑化或者違反社會公共利益、社會公德的其他方式、侵害死者姓名、肖像、名譽、榮譽;(二)非法披露、利用死者隱私，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害死者隱私;(三)非法利用、損害遺體、遺骨，或者以違反社會公共利益、社會公德的其他方式侵害遺體、遺骨。"依此，王某雖然已經(jīng)死亡但是其名譽受到法律保護，李某不得侵害，對李某的侵害行為，王某的近親屬都可以提起訴訟，而且是以自己的名義，而不能以死者的名義。
14.D[解析]本題考查的知識點是違約金和定金的適用。在合同中，當(dāng)事人約定了違約金，又約定了定金的，在一方發(fā)生違約時，如何適用，各國規(guī)定不同，理論也多有爭議。違約金是一種違約責(zé)任方式，定金是合同履行的擔(dān)保方式，性質(zhì)本不同，按理說各自適用即可。但一個國家畢競有其立法政策。我國《合同法》為了體現(xiàn)民法的等價有償原則，第116條明確規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。這就是說，當(dāng)事人不能同時適用違約金或者定金條款，只能擇其一。本題選項中，只有D項符合試題要求。
15.A[解析]本題考查考生對我國民法通則第136條四種特殊案件訴訟時效的掌握。寄存財物被丟失或者損毀的訴訟時效為一年。從被知道或應(yīng)當(dāng)知道被侵權(quán)時開始計算訴訟時效。
16.B[解析]附條件的民事行為，如果所附的條件是違背法律規(guī)定或者不可能發(fā)生的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該民事行為無效。人民法院在民事訴訟中，無權(quán)沒收甲的賭博贏利或全部賭資資金，需要處理的應(yīng)該由公安機關(guān)處理。
17.A[解析]所有權(quán)的取得有原始取得與繼受取得之分。前者是指不以他人的權(quán)利及意思表示為依據(jù)，而是依據(jù)法律直接取得物權(quán)，如因先占、取得時效取得一物的所有權(quán);后者則是指以他人的權(quán)利及意思表示為依據(jù)取得物權(quán)，如因買賣、贈與取得物的所有權(quán)。加工是指一方使用他人的財產(chǎn)加工改造，形成具有更高價值的新財產(chǎn);附合是指不同所有人的財產(chǎn)密切結(jié)合在一起而形成新的財產(chǎn)，對原物雖然尚能辨明，但無法分離或分離后會大大降低新物的價值。加工與附合均為所有權(quán)的原始取得方式。據(jù)此，本題選項為A。
18。D[解析]根據(jù)我國民法通則的規(guī)定，本人知道他人以自己的名義實施民事行為而不表示否認(rèn)的，應(yīng)視為同意他人的代理行為。王某不承擔(dān)連帶責(zé)任。
19.D[解析]本題考查的知識點是行為能力欠缺的人所訂立合同的效力問題。行為能力欠缺的人是指行為能力不完全的人，包括無行為能力人和限制行為能力人。一般說來，無民事行為能力人不能獨立進行民事活動，限制行為能力人可以從事與其年齡智力狀況相適應(yīng)的民事活動。根據(jù)《民法通則》第58條的規(guī)定，限制民事行為能力人依法不能獨立實施的行為無效。但根據(jù)《合同法》第47條的規(guī)定，限制行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效。依據(jù)該條規(guī)定，民法理論上的解釋是，法定代理人追認(rèn)限制行為能力人所訂立的合同之前，該行為的效力不是無效，也不是有效，而是效力處在待定狀態(tài)，其效力取決于法定代理人的追認(rèn)或拒絕。當(dāng)該行為被法定代理人拒絕時，行為追溯到自始無效;當(dāng)該行為被法定代理人追認(rèn)，該行為自始有效。在本題中要求"根據(jù)《合同法》的規(guī)定"，而不是《民法通則》的規(guī)定，判斷限制行為能力人不能獨立訂立合同的效力，因此，應(yīng)當(dāng)選擇D項效力待定。A、B、C三項都不符合試題要求。
20.D[解析]本題考查著作權(quán)的合理使用制度?？忌粌H要掌握本題，還要熟知其他的多種情形，這些都是知識產(chǎn)權(quán)法中的重點。將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照著作權(quán)法享有的其他權(quán)利。
21.B[解析]本題考查考生對代位請求權(quán)的理解。代位請求權(quán)是債的履行的重要內(nèi)容，因此考生應(yīng)重點掌握。本題中甲公司可以通過行使代位請求權(quán)保全自己的債權(quán)。
22.B[解析]本題考查繼承權(quán)的取得原因。無論取得的方式有幾種，考生只要把握一點，繼承權(quán)的取得有其人身屬性。自然人可以基于以下三種原因取得繼承權(quán)：因婚姻關(guān)系而取得;因撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系而取得;因血緣關(guān)系而取得。
23.B[解析]本題考查考生對附條件的民事法律行為的理解。附條件的民事法律行為以條件成就的法律效力不同可以分為：延緩條件和解除條件。延緩條件又可分為肯定的延緩條件和否定的延緩條件。肯定的延緩條件是某一事實成就，民事法律行為生效。
24.B[解析]本題考查著作權(quán)的歸屬。根據(jù)《著作權(quán)法》第15條的規(guī)定，電影作品或者類似方法創(chuàng)作作品的著作權(quán)由制片者享有，編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。故本題選項為B。
25.D[解析]本題考查違法行為，解題時首先確認(rèn)違法行為的一般特征、構(gòu)成要件。在此基礎(chǔ)上排除法律規(guī)定的特殊情形，如正當(dāng)防衛(wèi)等。D項為正當(dāng)防衛(wèi)行為，正當(dāng)防衛(wèi)是指根據(jù)法律規(guī)定，為了保護公共利益、自身或他人的合法利益，對于正在進行非法侵害的人給予適當(dāng)?shù)倪€擊，以排除或減輕違法行為可能造成的損害。正當(dāng)防衛(wèi)行為是合法行為，因此，《民法通則》第128條規(guī)定："因正當(dāng)防衛(wèi)造成損害的，不承擔(dān)民事責(zé)任。"正當(dāng)防衛(wèi)行為應(yīng)具有一定的限度，否則可能防衛(wèi)過當(dāng)，而防衛(wèi)過當(dāng)是違法行為。ABC均為侵權(quán)行為。
26.B[解析]本題考查的知識點是不安抗辯權(quán)的適用情形。根據(jù)《合同法》第68條第1款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);(三)喪失商業(yè)信譽;(四)有喪失或者可能喪失履行能力的其他情形。正確回答本題的關(guān)鍵是對于該條的理解。對照該條分析本題所給選項，不難看出，選項A經(jīng)營狀況惡化，缺少法條第一項"嚴(yán)重"二字，經(jīng)營狀況能否達(dá)到嚴(yán)重程度，是不安抗辯權(quán)成立的關(guān)鍵，沒有嚴(yán)重惡化，僅僅是一般惡化或者有惡化的傾向，都不成立不安抗辯權(quán)，故該選項排除。B項喪失商業(yè)信譽完全符合第68條第2項規(guī)定的情形。C項轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，缺少法條關(guān)于轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的目的界定，即轉(zhuǎn)移財產(chǎn)必須是為了逃避債務(wù)才能成立不安抗辯權(quán)，故此選項也應(yīng)排除。D項更換法定代表人并不能成為喪失或可能喪失履行能力的其他情形，故也不符合試題要求。只有B項完全符合《合同法》的規(guī)定，也符合該題意。
27.A[解析]本題考查知識產(chǎn)權(quán)的特征，首先要分析其他權(quán)利比如物權(quán)、債權(quán)的特征，然后比較之，注意題目問的是首要特征。知識產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果。這是知識產(chǎn)權(quán)的本質(zhì)屬性，是知識產(chǎn)權(quán)區(qū)別于物權(quán)、債權(quán)、人身權(quán)和財產(chǎn)繼承權(quán)等民事權(quán)利的首要特征。
28.A[解析]我國民法通則第126條規(guī)定，建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。
29.B[解析]本題的考查點為財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移?！睹穹ㄍ▌t》第72條2款規(guī)定，按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移。法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！逗贤ā返?42條規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。在本案中"352"號紅木家具沒有交付給周某，甲公司仍享有所有權(quán)，所以甲公司也應(yīng)負(fù)擔(dān)家具滅失的風(fēng)險。A、C、D三項均違背了合同法142條的規(guī)定。
30.C[解析]直接記憶相關(guān)知識點。本題考查建筑物區(qū)分所有權(quán)的共有權(quán)，小區(qū)綠地屬于業(yè)主共有財產(chǎn)。
二、判斷題
31.×[解析]本題考查的知識點是訴訟時效的起算。由于訴訟時效的適用是以權(quán)利人能夠行使請求人民法院保護其權(quán)利為前提的。一般來說，權(quán)利人在侵權(quán)行為發(fā)生之時便知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利受到侵害的事實，所以《民法通則》第137條規(guī)定，訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算。本題只表明訴訟時效自權(quán)利被侵害之日起計算，沒有"應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害"，犯了不周延錯誤，故判斷不正確。
32.×[解析]本題考查的知識點是質(zhì)押合同的成立。質(zhì)押合同是出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人訂立的就出質(zhì)人的動產(chǎn)或權(quán)利移交質(zhì)權(quán)人占有而作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行合同時，質(zhì)權(quán)人處分質(zhì)物或者權(quán)利并從其變價中優(yōu)先受償?shù)膮f(xié)議。質(zhì)押合同的成立因質(zhì)權(quán)標(biāo)的不同而有所區(qū)別。質(zhì)權(quán)標(biāo)的是動產(chǎn)的，根據(jù)《擔(dān)保法》第64條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)于質(zhì)物交付時起成立。質(zhì)權(quán)標(biāo)的是權(quán)利的，根據(jù)《擔(dān)保法》第78條規(guī)定，不同的權(quán)利設(shè)質(zhì)，質(zhì)押合同成立條件也不同。對于以依法轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機構(gòu)進行登記，質(zhì)權(quán)自登記之日起成立。由此可以看出，股票質(zhì)押合同也是實踐性合同，不僅雙方當(dāng)事人簽字，還必須進行登記。本題判斷質(zhì)押合同自雙方當(dāng)事人簽字時生效是錯誤的。
33.×[解析]自然人民事權(quán)利能力的重要特點之一是平等性，無論自然人之間在民族、種族、性別、年齡、財產(chǎn)狀況等方面存在什么差異，他們享有的民事權(quán)利能力都是平等的。
34.×[解析]意思表示是行為人追求民事法律后果的內(nèi)心意思用一定的方式表示于外部的活動。如果某種行為雖然表達(dá)了當(dāng)事人的意愿，但并不能產(chǎn)生民事法律后果，則并非意思表示。在本題中，甲打電話邀請女友乙吃飯，并不能產(chǎn)生民事法律后果，因此不是意思表示。
35.√[解析]本題考查的知識點是限制行為能力的認(rèn)定。根據(jù)民法通則規(guī)定，限制行為能力人范圍的確定是從年齡和精神健康狀況判斷?！睹穹ㄍ▌t》第12條、第13條規(guī)定，10周歲以上的未成年人是限制行為能力人。不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人是限制行為能力人。故該題判斷正確。
36.×[解析]根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。《合同法》第19條規(guī)定："有下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷;(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。"
37.√[解析]本題考查的知識點是個體工商戶對外財產(chǎn)責(zé)任。個體工商戶對外財產(chǎn)責(zé)任是指不履行法定或約定義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的財產(chǎn)責(zé)任。對于財產(chǎn)責(zé)任，民法通則規(guī)定，個人經(jīng)營的，由個人財產(chǎn)承擔(dān);家庭經(jīng)營的，由家庭財產(chǎn)承擔(dān);雖以個人名義經(jīng)營，但以家庭財產(chǎn)進行投資或者收益主要歸家庭成員享用的，以家庭財產(chǎn)承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任。無論是家庭財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任，都不以個體戶對其經(jīng)營所投資金為限，所以，不能認(rèn)定為有限責(zé)任。相反，就可以說，個體戶對外所欠債務(wù)，由其家庭財產(chǎn)或個人財產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任正確。
38.×[解析]法人的法定代表人在以法人的名義進行意思表示時，該法定代表人與其所代表的法人是同一主體，法定代表人是法人的組成部分，其所表示的意思就是法人的意思。而在代理關(guān)系中，代理人與被代理人是兩個獨立的民事主體，代理人可以獨立為意思表示。
39.√[解析]美術(shù)作品的原件所有權(quán)轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。作品原件購買人可以對美術(shù)作品欣賞、展覽或再出售，但不得從事修改、復(fù)制等侵犯作品版權(quán)的行為。
40.×[解析]民事權(quán)利能力與自然人不可分離，故不得轉(zhuǎn)讓、拋棄。
三、簡答題
41.[參考答案]無權(quán)代理行為是指行為人在沒有代理權(quán)的情況下以他人名義實施的民事行為。無權(quán)處分行為是指行為人在沒有處分權(quán)的情況下，以自己的名義實施的處分行為。
兩者區(qū)別如下：從性質(zhì)上看，兩者均屬于效力待定的民事行為，行為人都是在欠缺某種權(quán)利的情況下實施民事行為，只是無權(quán)代理行為人欠缺的是代理權(quán)，而無權(quán)處分的行為人欠缺的是處分權(quán)。兩者的區(qū)別在于行為人是以誰的名義實施民事行為，無權(quán)代理的行為人是以本人的名義實施民事行為，而無權(quán)處分的行為人是以自己的名義實施民事行為，而不是以權(quán)利人或他人的名義實施相關(guān)的民事行為。
42.[參考答案]不當(dāng)?shù)美臉?gòu)成要件包括以下四個方面：(1)須一方受到利益，即一方當(dāng)事人因一定的事實結(jié)果而使其得到一定的財產(chǎn)利益。(2)須一方受到損失。這里的所謂的受到損失，是指因一定的事實結(jié)果使財產(chǎn)利益的總額減少，既包括積極的損失，也包括消極的損失。(3)須一方受利益與一方受損失間有因果關(guān)系。所謂受利益與受損失間有因果關(guān)系，是指它方的損失是因一方的受益造成的，一方受益是它方受損的原因，受益與受損二者之間有變動的關(guān)聯(lián)性。(4)須無合法的根據(jù)，這是不當(dāng)?shù)美麡?gòu)成的實質(zhì)性要件。
43.[參考答案]人身關(guān)系，是人們在社會生活中形成的具有人身屬性，與主體的人身不可分離的、不是以經(jīng)濟利益而是以特定精神利益為內(nèi)容的社會關(guān)系。民法調(diào)整的人身關(guān)系具有以下特點：
(1)主體的地位平等;
(2)與民事權(quán)利的享受和行使有關(guān);
(3)與主體的人身不可分離且不具有經(jīng)濟內(nèi)容。
四、論述題
44.[參考答案]侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任都是民事責(zé)任，但仍然存在著重大的差別。侵權(quán)民事責(zé)任和違約責(zé)任的區(qū)別主要有以下幾個方面。
(1)歸責(zé)原則不同。違約責(zé)任一般采取無過錯的責(zé)任原則，例外采取過錯責(zé)任原則;而侵權(quán)民事責(zé)任則一般采取過錯責(zé)任原則，例外采取無過錯責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。
(2)構(gòu)成要件不同。構(gòu)成違約責(zé)任，一般行為人主觀上有過錯為要件，違約金的交付及定金罰則的適用不以其違約行為給對方造成的損失為要件;而構(gòu)成侵權(quán)民事責(zé)任，行為人主觀上一是否須有過錯，依其適用的歸責(zé)原則的不同有所不同，但一定損害后果的存在是構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任的必要條件。
(3)舉證責(zé)任不同。在違約責(zé)任中，由于一般實行無過錯責(zé)任原則，違約方只有證明具有法定的或者約定的免責(zé)事由才可免責(zé);而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，一般侵權(quán)行為的受害人有義務(wù)就加害人有無過錯負(fù)舉證責(zé)任，在特殊的民事侵權(quán)行為中，即使加害人舉證證明自己沒有過錯也不能免責(zé)。
(4)免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，除了法定的免責(zé)條件以外，合同的當(dāng)事人還可以事先約定不承擔(dān)民事責(zé)任的情況，但當(dāng)事人不得事先約定免除故意或重大的過失責(zé)任。即使就不可抗力來說，當(dāng)事人也可以就不可抗力的范圍事先約定。而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，免責(zé)條件只能是法定的，當(dāng)事人不得事先約定免責(zé)條件，也不得對不可抗力的范圍事先約定。
(5)責(zé)任形式不同。違約責(zé)任的形式主要有強制實際履行、支付違約金、賠償損失等。而侵權(quán)的民事責(zé)任的形式有停止侵害、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、消除影響、恢復(fù)名譽、賠償損失等，違約責(zé)任主要是財產(chǎn)責(zé)任;而侵權(quán)責(zé)任既包括財產(chǎn)責(zé)任，也包括非財產(chǎn)的責(zé)任。
(6)損害賠償?shù)姆秶煌?。在違約責(zé)任中，損害賠償?shù)呢?zé)任只限于財產(chǎn)損害，不包括人身損害和其他的非財產(chǎn)損害，且當(dāng)事人可以在合同中約定賠償損失額，如果沒有約定，賠償額應(yīng)相當(dāng)于受害人因違約收到的損失，但是不得超過違約方訂立合同時應(yīng)當(dāng)遇見到的違約可能造成的損失;而在侵權(quán)的民事責(zé)任中，損害賠償責(zé)任的范圍不限于財產(chǎn)損害，而且包括人身傷害。侵權(quán)的民事責(zé)任中不僅包括直接損失，也包括間接損失，且損害賠償?shù)姆秶欠ǘǖ模荒芤虍?dāng)事人的事先約定而改變。
五、案例分析題
45.[參考答案]本題考查無民事行為能力人的著作權(quán)保護問題。首先應(yīng)該明確著作權(quán)的主體法律沒有任何限制，掌握了這一點就理清了分析本題的思路，在此基礎(chǔ)上可以解決著作權(quán)的歸屬問題以及侵權(quán)問題。關(guān)于第(2)問應(yīng)用法人的一般知識可以解決。
(1)按照民法通則的規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。著作權(quán)是一項民事權(quán)利，包括作者署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。小強對自己的作品享有著作權(quán)，也當(dāng)然享有署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。
(2)該兒童讀物出版社是教育廳下屬的一個具有獨立法人資格的企業(yè)，不是教育廳的工作部門。《民法通則》第36條規(guī)定："法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。"因而兒童讀物出版社在沒有得到教育廳授權(quán)的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教育廳，它必須對自己行為的后果負(fù)責(zé)。該兒童讀物出版社與小強之間的關(guān)系是平等主體間的民事關(guān)系，適用平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，該兒童讀物出版社選用小強的作品，就應(yīng)該依照我國《著作權(quán)法》為小強署名并支付報酬。
46.[參考答案](1)雖然不可抗力是法定的免責(zé)條款，但鑒于甲乙之間不符合法定的解除合同的情形，同時解除權(quán)的行使要以通知為要件，故該合同沒有解除。
(2)洪水暴發(fā)屬于不可抗力，因洪水引起的交通中斷所造成的不能履行帶來的損失，甲方不承擔(dān)賠償責(zé)任;但發(fā)生不可抗力以后，甲方負(fù)有通知的義務(wù)，由于其未盡通知義務(wù)而造成的損失，則要承擔(dān)賠償責(zé)任。
(3)乙商店不受領(lǐng)構(gòu)成違反了買賣合同的規(guī)定。雖然合同雙方約定的履行期限已過，但合同尚未解除，乙商店不能拒絕受領(lǐng)。
(4)甲廠因部分洗衣粉滅失及降價所受的損失雖然同樣是由于不可抗力而引起的，但既然合同沒有解除，依合同約定運到B地火車站即算交付，故可以要求乙商店予以賠償。但甲廠在遲延履行后發(fā)貨時，并未通知對方，對損失的形成也有一定責(zé)任，故依據(jù)公平責(zé)任也應(yīng)分擔(dān)一定的損失。故不論乙商店是否拒絕受領(lǐng)，鑒于貨物業(yè)已交付，"所以因此而遭受的損失，即使是不可抗力亦要由乙商店承擔(dān)主要責(zé)任。