2014年單證員考試《操作與繕制》知識(shí)點(diǎn):索賠理賠與不可抗力

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一、索賠理賠
    爭(zhēng)議(Disputes),也稱異議,是指交易一方認(rèn)為對(duì)方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責(zé)任與義務(wù)而產(chǎn)生的糾紛。違約(peachofContract)是指買賣雙方中任何一方違反合同義務(wù)的行為。對(duì)于違約的處理,主要有三種辦法:撤銷合同,實(shí)際履約和損害賠償。
    英國法把合同分為要件(Condition)和擔(dān)保(Warranty)。如果違反要件,就會(huì)危及合同的根基,受害方有權(quán)因之解除合同,并要求賠償;如果違反擔(dān)保,受害方不能解除合同,只能要求賠償。
    《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》把違約分為根本性違約(Fundamentalpeach)和非根本性違約(Non-Fundamentalpeach)。如果一方當(dāng)事人根本違反合同,另一方有權(quán)撤消合同并要求賠償;如果一方當(dāng)事人不是根本違反合同,另一方只能要求賠償,不能撤消合同。
    我國《合同法》的規(guī)定:1,違約構(gòu)成要件:分違約行為和無免責(zé)事由。
    2,免責(zé)事由:有不可抗力、自已有過失和約定免責(zé)事由。
    3,承擔(dān)違約責(zé)任的方式:分繼續(xù)履約、賠償金和賠償損失。
    索賠與理賠的產(chǎn)生:索賠(Claim),遭受損害的一方在爭(zhēng)議發(fā)生后,向違約的一方提出賠償?shù)囊?。理賠(ClaimSettlement),違約方對(duì)受害方所提出的賠償要求的受理和處理。索賠和理賠是一個(gè)問題的兩個(gè)方面,在受害方是索賠,在違約方是理賠。
    索賠一般有三種情況:貨物買賣索賠,運(yùn)輸索賠,保險(xiǎn)索賠。
    在實(shí)際業(yè)務(wù)中,索賠理賠往往下列原因引起:1,賣方違約;2,買方違約;3,雙方違約,尤其以品質(zhì)、數(shù)量不符,不交貨,延期交貨以及不付款引起的索賠為多。
    在一般的商品買賣合同中,簽訂的多是異議和索賠條款(Di。crepancy and ClaimClause),針對(duì)的主要是交貨品質(zhì)、數(shù)量、包裝不符合合同等。
    大型機(jī)械設(shè)備進(jìn)出口中,除了簽訂有異議和索賠條款外,還要有罰金條款(PenaltyClause),用于賣方延期交貨或買方延期接貨等,其中英國的法律把合同中的固定賠償條款按性質(zhì)分為預(yù)定的損害金額和罰款兩種。
    二、不可抗力
    不可抗力(ForceMajeure),法語,本意是優(yōu)勢(shì)、壓倒的力量、不可抗拒的壓力。用在經(jīng)濟(jì)上意思是:不可抗力。
    不可抗力是指買賣合同簽訂后,不是由于當(dāng)事人一方的過失或故意,發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不能預(yù)見,對(duì)其發(fā)生和后果不能避免并且不能克服的事件,以致不能履行合同或不能如期履行合同。遭受不可抗力事件的一方,可以據(jù)此免除履行合同的責(zé)任或推遲履行合同,對(duì)方無權(quán)要求賠償。
    構(gòu)成不可抗力事件應(yīng)具備的條件:
    1、意外事故必須發(fā)生在合同成立之后;
    2、意外事是由于一方當(dāng)事人自身的過失或疏忽導(dǎo)致的;
    3、意外事故的發(fā)生及造成的后果是當(dāng)事人無法預(yù)見、無法控制、無法避免和無法克服的。
    不可抗力事故的范圍:1、自然力量:如水災(zāi),火災(zāi),冰災(zāi),旱災(zāi),暴風(fēng)雪,地震等;
    2、社會(huì)力量:如戰(zhàn)爭(zhēng),罷工,政府禁令等(注意美國無社會(huì)力量一說)。
    如果不可抗力只是暫時(shí)影響了合同的履行,一旦事故消除,可以繼續(xù)履行合同,這叫延期履行合同。如果不可抗力的發(fā)生,使得合同的履行成為不可能,則可以解除合同。
    合同中訂立不可抗力事件的范圍大致有三種:1、概括式,2、列舉式,3、綜合式。但不論怎么訂立,不可抗力事故的范圍要具體明確,不能含糊。合同中須注明,萬一發(fā)生不可抗力,在什么情況下可以延期履行合同,什么情況下可以解除合同。
    不可抗力事件的出證機(jī)構(gòu):不可抗力發(fā)生后,須有關(guān)方面出具證明而不能以買方或賣方單方面說了算。在國外,出證機(jī)構(gòu)大多是事發(fā)地的商會(huì),注冊(cè)公證人等。在國內(nèi),出證機(jī)構(gòu)是中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)。