第二章 公司法律制度
【考點一】公司種類
母子公司 |
總分公司 | |
性質(zhì)不同 |
子公司是獨立的法人 |
分公司則不具備企業(yè)法人資格 |
責任承擔不同 |
子公司獨立承擔責任 |
分公司的民事責任由總公司承擔 |
相同點 |
獨立的進行民事活動 | |
【考點二】公司法人財產(chǎn)權
1.對外投資：董事會或股東會決議
2.★擔保能力的限制：
決議 |
為股東或?qū)嶋H控制人 |
【必背法條】必須股東會決議。接受擔保的股東或受實際控制人支配的股東，不得參加表決。該表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。 |
為他人 |
董事會或股東會決議 | |
數(shù)額 |
約定事項 | |
3.上市公司擔保：需要股東大會決議
(1)單筆擔保額超過凈資產(chǎn)10%的擔保;
(2)上市公司及其子公司的對外擔?？傤~，超過凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔保;
(3)為資產(chǎn)負債率超過70%的擔保對象提供的擔保;
(4)對股東、實際控制人、關聯(lián)方提供的擔保;
(5)1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%。
【考點三】公司的登記管理
1.★法定代表人：由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。
2.成立日期：公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期。
3.變更登記：一般為30日。減少注冊資本、合并、分立為公告之日起45日后。
4.注銷登記：合并、分立需要注銷不清算，其余注銷且清算。
【考點四】公司的設立要求
1.設立條件：
有限責任公司 |
股份有限公司 | |
方式 |
發(fā)起設立 |
發(fā)起or募集設立（發(fā)起人不得少于股份的35%） |
期限 |
允許分期出資 |
發(fā)起設立允許分期；募集設立不允許分期 |
人數(shù) |
1-50人 |
2-200人為發(fā)起人，半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所 |
資本 |
全體股東認繳的出資 |
發(fā)起設立為認購的股本；募集設立為實收股本 |
組織 |
可以設立股東會、董事會和監(jiān)事會 |
必須設立股東會、董事會和監(jiān)事會 |
【補充】股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司，可設1名執(zhí)行董事(可兼任經(jīng)理)，不設立董事會;可設1-2名監(jiān)事，不設立監(jiān)事會。
2.★出資方式：股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。【必背法條】
3.非貨幣出資：
(1)應當評估作價：未作價，去作價;價不足，不認定。
【注意】出資后因市場或其他客觀因素導致資產(chǎn)減值，不能認定未履行。
(2)以劃撥或以設定權利負擔的土地使用權出資：合理期間內(nèi)辦理土地變更手續(xù)或解除權利負擔。
(3) ★已交付使用，未辦理權屬變更：未變更，給機會，變更后，交付算。
(4)已辦理權屬變更，但未交付使用：可主張實際交付后享有。
4.公司章程：對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。
【考點五】出資責任
1.未盡出資義務的責任
(1)★首次出資：
追究者 |
股東 |
發(fā)起人 |
惡意受讓人 |
董監(jiān)高、實際控制人 |
公司或其他股東 |
返還本息 |
與股東連帶 |
與股東連帶（有限公司特有） |
× |
債權人 |
在公司不能清償和未出資本息內(nèi)承擔 |
【必背法條】股東在公司設立時未履行或者未全面履行出資義務，發(fā)起人與被告股東承擔連帶責任，但是，公司的發(fā)起人承擔責任后，可以向被告股東追償。
(2)增資：未盡忠實和勤勉義務的董事、高級管理人員承擔相應的責任
2.★抽逃出資：通過虛構債權債務關系將出資轉出;制作虛假財務會計報表虛增利潤分配;利用關聯(lián)交易將出資轉出。
抽逃股東 |
協(xié)助的其他股東、董事、高管或?qū)嶋H控制人 |
第三人代墊資金協(xié)助 | |
公司或其他股東 |
返還本息 |
與股東連帶 |
相應責任 |
債權人 |
在公司不能清償和抽逃出資本息內(nèi)承擔 |
【必背法條】公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚a充賠償責任，協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。
3.其他后果：
(1)抽逃、未依法履行出資：股東權利受限。
(2)有限公司：未履行出資義務或抽逃全部出資+催告→股東會決議除名
(3)股份公司：未按期繳納+催繳→另行募集+賠償
(4)★出資義務不受訴訟時效限制。
【必背法條】公司債權人的債權未過訴訟時效期間，依照規(guī)定請求未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資的股東承擔賠償責任，被告股東以出資義務或者返還出資義務超過訴訟時效期間為由進行抗辯的，人民法院不予支持。
4.設立階段的合同責任：
(1)★以發(fā)起人名義訂立：公司確認或?qū)嶋H成為主體+相對人要求公司承擔→公司承擔
(2)以設立中公司名義訂立：有證據(jù)為發(fā)起人利益+相對人惡意→發(fā)起人承擔
【考點六】組織機構的職權對比★
股東會 |
①決定公司的經(jīng)營“方針”和投資“計劃”； ②選舉和更換“非由職工代表”擔任的董事、監(jiān)事； ③大事的審議批準權。 |
董事會 |
2執(zhí)行+4制訂+4決定（經(jīng)營計劃和投資方案；內(nèi)部管理機構的設置；經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人及其報酬；基本管理制度） |
監(jiān)事會 |
①監(jiān)督，建議權；②提議召開臨時股東會，列席董事會；③股東會會議提出提案 |
經(jīng)理 |
具體管理+2決定（具體規(guī)章；高管以外的管理人員） |
【考點七】組織機構的組成
1.★董事會的組成
有限公司 |
國有獨資 |
股份公司 | |
性質(zhì) |
執(zhí)行機構 | ||
人數(shù) |
3～13人 |
5～19人 | |
董事長產(chǎn)生 |
章程規(guī)定 |
國資委指定 |
全體過半數(shù)選舉 |
職工代表 |
國有投：必須有，其余：可以有 |
應當有 |
可以有 |
任期 |
不超過3年 | ||
會議頻率 |
章程規(guī)定 |
- |
至少2次/年 |
召開條件 |
章程規(guī)定 |
- |
過半數(shù)出席 |
董事會決議 |
章程規(guī)定 |
- |
全體過半數(shù) |
2.監(jiān)事會的組成
有限責任公司 |
國有獨資公司 |
股份有限公司 | |
人數(shù) |
不得少于3人 |
不得少于5人 |
不得少于3人 |
代表 |
監(jiān)事會應當包括職工代表，職工代表的比例不得低于1/3。 | ||
主席 |
監(jiān)事過半數(shù)選舉 |
國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構指定 |
監(jiān)事過半數(shù)選舉 |
次數(shù) |
1年1次 |
6個月1次 | |
任期 |
任期3年，連選可以連任 | ||
限制★ |
董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 |
董事、高管，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，不得在其他機構兼職。 |
董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。 |
【注意】高級管理人員包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人以及上市公司的董事會秘書。
3.上市公司組織機構的特別規(guī)定：
(1)不得擔任獨立董事的情形：
(2)上市公司關聯(lián)關系董事的表決權排除制度：
①有關聯(lián)關系：不得行使表決權，不得代理其他董事行使表決權。
②過半數(shù)的無關聯(lián)關系出席可舉行，須過半數(shù)的無關聯(lián)關系通過。
③出席的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足3人，提交上市公司股東大會。
【考點八】會議制度
1.★臨時會議：
臨時股東會 |
①代表10%以上表決權的股東提議；②1／3以上的董事提議；③監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的公司監(jiān)事提議 |
臨時董事會（股份公司） |
①代表10%以上表決權的股東提議；②1／3以上的董事提議；③監(jiān)事會提議 |
臨時股東大會 |
①董事人數(shù)不足5人或章程的2/3時；②未彌補的虧損達實收股本總額的1/3；③10%以上股份的股東請求時；④董事會提議；⑤監(jiān)事會提議 |
2.★決議的通過方式：
會議性質(zhì) |
通過方式 | |
普通決議 |
創(chuàng)立大會 |
出席認股人+表決權+過半數(shù) |
有限責任公司監(jiān)事會 |
半數(shù)以上監(jiān)事 | |
股東大會 |
出席+表決權+過半數(shù) | |
股份有限公司董事會 |
全體董事的過半數(shù) |
續(xù)表
會議性質(zhì) |
通過方式 | ||
特別決議 |
有限公司的股東會 |
①增減注冊資本；②合并、分立、解散；③修改公司章程；④變更公司形式 |
代表+表決權+2/3以上 |
股份公司的股東大會 |
出席+表決權+2/3以上 | ||
上市公司的股東大會 |
上述+在1年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30% |
出席+表決權+2/3以上 | |
特別決議 |
國有獨資公司 |
①②③+發(fā)行公司債券 |
國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構 |
合營董事會 |
①②③ |
出席董事一致通過 | |
合作董事會 |
①②③+變更組織形式；資產(chǎn)抵押；委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理 |
出席董事一致通過 | |
3.召集：
有限公司 |
（1）首次：由出資最多的股東召集和主持。 （2）以后：董事會（董事長→副董事長→半數(shù)以上推）→監(jiān)事會→10%股東 |
股份公司 |
董事會（董事長→副董事長→半數(shù)以上推）→監(jiān)事會→90日以上10%股東 |
4.通知：
有限公司股東會 |
約定→會議召開15日以前通知全體股東 |
股份公司股東大會 |
①年會：20日前；②臨時股東大會：15日前 |
股份公司董事會 |
定期會議10日前通知 |
5.★其余內(nèi)容：
(1)股份公司股東大會：
①臨時提案權：持有3%以上股份的股東+股東大會召開10日前提出;董事會2日內(nèi)通知其他股東;股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。
②累積投票：選董事監(jiān)事可以用;
③簽名：主持人、出席會議的董事。
(2)【必背法條】股份公司董事會：
①董事因故不能出席會議的，可以“書面”委托其他“董事”代為出席。
②董事會的決議違反規(guī)定致使公司嚴重損失，參與決議的董事對公司負賠償責任;但經(jīng)證明曾表明異議并記載于會議記錄的可以免責。