2016年司法考試一卷《法理學(xué)》鞏固練習(xí)題（4）
一、簡答題
1、法治國家的基本構(gòu)造與社會條件。
實現(xiàn)法治國家不是無條件的，光靠領(lǐng)導(dǎo)人的宣布遠(yuǎn)遠(yuǎn)不可能實現(xiàn)法治目標(biāo)的。法治國家的目標(biāo)首先對國家制度的基本構(gòu)造提出要求。從國家制度的基本構(gòu)造來看：第一，其政治統(tǒng)治模式應(yīng)該是民主政體形式，政治統(tǒng)治模式實際上主要是政治體制的問題。法治國家在這方面的基本要求是實行民主政體。第二，其國家權(quán)力結(jié)構(gòu)應(yīng)該是分工制約的關(guān)系。法治國家在這方面的核心要求是國家權(quán)力的合理分工與有效制約。第三，其社會控制原則應(yīng)該是服從法律治理。法律被全社會確認(rèn)為至高無上的控制手段，這個社會主要依靠法律來治理。第四，其經(jīng)濟條件應(yīng)該是市場經(jīng)濟機制。法治是以商品經(jīng)濟即市場經(jīng)濟為基礎(chǔ)的。第五，其文化條件應(yīng)該是理性文化基礎(chǔ)。對于厲行法治的文化的需要來說，科學(xué)精神、政治道德、****思想、公民意識、權(quán)利觀念等等理性文化要素有著特別重要的作用。
2、我國實現(xiàn)法治應(yīng)從哪些方面努力?
應(yīng)當(dāng)堅持走有中國特色的社會主義道路，把法治建設(shè)與中國國情、本土資源結(jié)合起來。
就形式標(biāo)志而言，我們建設(shè)社會主義法治國家，應(yīng)當(dāng)首先從以下四個方面進行努力：第一，完備統(tǒng)一的法律體系;第二，普遍有效的法律規(guī)則;第三，嚴(yán)格公正的執(zhí)法制度;第四，專門化的法律職業(yè)。
從實質(zhì)標(biāo)志的要求看，我們建設(shè)社會主義法治國家應(yīng)當(dāng)著重于以下制度的建設(shè)：第一，法律與政治關(guān)系的理性化制度;第二，權(quán)力與責(zé)任關(guān)系的理性化制度; 第三，權(quán)力與權(quán)利關(guān)系的理性化制度;第四，權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的理性化制度。
3、法的作用的對象是什么，它們之間關(guān)系如何。
法有兩大作用對象：人的行為和社會關(guān)系。
這兩個作用對象不是處于同一層次上的：法是通過對人的行為調(diào)整而對社會關(guān)系產(chǎn)生作用的，可以說，人的行為是法的直接作用對象，而社會關(guān)系是法的間接作用對象。
4、公法、私法和社會法的作用方式分別是什么?
對下圖進行文字表述即可：
（法律以社會利益為本位）
5、利益調(diào)整的基本方式有哪些?
利益調(diào)整的基本方式有三種：自行性調(diào)節(jié)、強制性干預(yù)、政策性平衡。
其中，自行性調(diào)節(jié)和強制性干預(yù)是傳統(tǒng)法律的兩種基本調(diào)整方式;在現(xiàn)代法上出現(xiàn)了第三種調(diào)整方式：政策性平衡。
6、利益調(diào)整中的法律原則包括哪些?
利益調(diào)整中的法律原則大致有以下幾項：
(1)、不損害社會利益原則 (2)、利益兼顧原則 (3)、縮小利益差異原則
(4)、少數(shù)利益報數(shù)原則 (5)、利益限制的衡量原則 (6)、相互沖突的利益調(diào)整原則
7、法的價值的內(nèi)在規(guī)定性
法的價值，尤其是法的目的價值，具有多重重要屬性，我們應(yīng)把握以下幾對關(guān)系上的統(tǒng)一：
第一，社會性和階級性的統(tǒng)一;
第二，主觀性和客觀性的統(tǒng)一;
第三，相對性和絕對性的統(tǒng)一。
8、法的價值體系的基本特征
法的價值體系的概念是由一組相關(guān)價值所組成的系統(tǒng)，具有三個基本特征：
首先，是由一組與法的創(chuàng)制和實施相關(guān)的價值所組成的系統(tǒng);
其次，是由占統(tǒng)治地位的社會集團所持有的一組價值所組成的系統(tǒng);
后，是有法的目的價值、評價價值和形式價值三種成分所組成的價值系統(tǒng)。
9、歷史唯物主義秩序觀的主要內(nèi)容
歷史唯物主義秩序觀主要有以下幾點主要內(nèi)容：
首先，秩序的特殊性取決于生產(chǎn)方式的歷史個性。
其次，秩序的力量終來源于生產(chǎn)關(guān)系的歷史合理性。
再次，階級社會中的秩序首先是階級統(tǒng)治的秩序，真正意義上的自由、平等和秩序，只有在消滅了私有制、剝削和階級之后，才能建立起來。
10、法對秩序的維護的主要體現(xiàn)。
法對秩序的維護功能主要體現(xiàn)在以下四個方面：
(1)、維護階級統(tǒng)治秩序 (2)、維護權(quán)力運行秩序 (3)、維護經(jīng)濟秩序(4)、維護正常的社會秩序
11、法對自由的保障作用表現(xiàn)在哪些方面
①、法律為自由的實現(xiàn)提供了認(rèn)識基礎(chǔ)
②、為自由意志的外化排除人為的阻礙
③、把自由意志轉(zhuǎn)化為自由權(quán)利
④、確定各種自由權(quán)利的范圍
⑤、設(shè)定違法責(zé)任，為平等的自由提供保護機制
12、法對效率的促進作用的具體體現(xiàn)
①、通過確認(rèn)和維護****，調(diào)動生產(chǎn)者的積極性，促進生產(chǎn)力的進步;
②、承認(rèn)并保障人們的物質(zhì)利益，從而鼓勵人們?yōu)橹镔|(zhì)利益而奮斗;
③、確認(rèn)和保護產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵人們?yōu)橹б娴哪康亩加小⑹褂没蜣D(zhuǎn)讓財產(chǎn);
④、確認(rèn)、保護、創(chuàng)造有效的經(jīng)濟運行模式，使之容納更多生產(chǎn)力;
⑤、承認(rèn)和保護知識產(chǎn)權(quán)，解放和發(fā)展科學(xué)技術(shù)。
13、法律與正義的一般關(guān)系
(1)、正義對法律的意義
第一，正義觀念的進步能夠引起法律的革新;
第二，正義是衡量法律優(yōu)劣的尺度和標(biāo)準(zhǔn);
第三，正義觀念能夠引導(dǎo)法律朝正義的方向發(fā)展。;
(2)法律對于正義的作用
第一，分配權(quán)利以確立正義;
第二，懲罰罪惡以聲張正義;
第三，補償損失以恢復(fù)正義。
14、形式正義的三種形態(tài)
形式正義作為一個多義詞，在不同的語境中代表不同的語義。法律意義上的形式正義至少存在三種形態(tài)，這是我們經(jīng)常使用的形式正義所指的含義：
第一，與社會正義相對應(yīng)的形式正義，即法律正義或制度正義;
第二，與具體正義或特殊正義相對應(yīng)的形式正義，即抽象正義;
第三，在法律體系中劃分實質(zhì)正義和形式正義的話，前者指實體法上的正義，立法上的正義，即實體權(quán)利義務(wù)在立法上進行分配的正義;后者指程序法上的正義，即程序正義、訴訟正義，指法律適用或執(zhí)法階段的正義，比如關(guān)于平等問題，所謂“法律上一律平等”是一種實質(zhì)正義，所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義。
15、法的創(chuàng)制的特點
法的創(chuàng)制具有以下特點：
①、性質(zhì)：法的創(chuàng)制既是國家的一項專有活動，也是國家履行職能的主要方式之一;
②、主體：法的創(chuàng)制既包括有有創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)進行的法的創(chuàng)制活動，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)進行的法的創(chuàng)制活動;
③、方式：法的創(chuàng)制既包括制定活動，也包括法的修改、補充、廢除和認(rèn)可活動;
④、依據(jù)與要求：現(xiàn)代社會的法的創(chuàng)制活動是一種嚴(yán)格依照法定程序進行的活動。
16、法典編纂的條件
法典編纂是一種法的創(chuàng)制活動。它如同創(chuàng)制一部新的法律一樣，需要具備一定的條件才能進行。這些條件主要有：
①、在編纂法典之前，要有一定數(shù)量的、同類的規(guī)范性法律文件存在，并且這些規(guī)范性法律文件中的一些或一部分已不能適應(yīng)發(fā)展了的社會情勢和需要;
②、社會關(guān)系的發(fā)展需要用統(tǒng)一的法典來對每個權(quán)利主體的行為進行規(guī)范和調(diào)節(jié)。
③、從事法典編纂工作的人(立法者)具有編纂法典所需要的基本立法技術(shù)。
④、要有編纂法典的法定職權(quán)或授權(quán)，且應(yīng)有較為完善的不同于立法程序的法典編纂程序。
17、法的適用的特點
職權(quán)法定性;程序法定性;裁決權(quán)威性。
18、法的適用的基本原則
司法法治原則;司法平等原則;司法權(quán)獨立行使原則;司法責(zé)任原則。
19、法律推理的特征
第一，它是法律適用中的一種思維活動。
第二，以法律與事實為兩個已知的判斷，即作為推理的前提。
第三，運用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進行。
第四，其目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。
第五，它是以法律為推理對象，首先對法律進行推理、選擇和辨別論證。
20、辯證推理的特點
第一，辯證推理是法官面臨兩個或兩個以上相互矛盾的命題時所進行的選擇過程。
第二，辯證推理的作用主要是為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性所引起的疑難問題。
第三，辯證推理是法官的主觀辯證法對法律或案件客觀事實的辯證關(guān)系的認(rèn)識的推出過程，它必須建立在事物的辯證法的客觀基礎(chǔ)之上。
第四，辯證推理是法官經(jīng)過對具體事物的矛盾運動的研究而作的較長的復(fù)雜的推出過程。
21、法律程序的基本特征
首先，法律程序是針對特定的行為而作出要求的;
第二，法律程序是由時間要求和空間要求構(gòu)成的，換言之，法律程序是以法定時間和法定空間方式作為基本要素的;
第三，法律程序具有明顯的形式性;
第四，法律程序有明確的法律依據(jù)，即程序法規(guī)范;
后，法律程序是實體權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)的合法方式或必要條件。
22、法律程序是對法律行為的作用
法律程序?qū)Ψ尚袨榈淖饔梅绞娇梢杂梦鍌€方面十個字表示：
第一，抑制。程序就是對恣意的限制。限制的方式是，通過程序的時間、空間要素來克服和防止法律行為的隨意性和隨機性。
第二，導(dǎo)向。通過程序的時空要素來指引人們的法律行為，是人們只要按照一定的指向和標(biāo)準(zhǔn)按部就班，從而是行為在時間上得以延續(xù)，在空間上得以進行。
第三，緩解。程序是一個排氣孔。
第四，分工。法律程序通過時空要素實現(xiàn)程序角色分配。
第五，感染。法律程序能使行為主體對程序所造成的某種心理狀態(tài)的無意識的服從。
23、法在市場經(jīng)濟中的作用
適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟運行的內(nèi)在需要，法在市場經(jīng)濟體制建立過程中以及在市場經(jīng)濟活動中至少有著以下幾個方面的作用：
第一，保障作用。
第二，引導(dǎo)作用。
第三，服務(wù)作用。
第四，規(guī)制作用。
(具體的展開參見課件中的敘述)
24、法與黨的政策的區(qū)別。
第一，意志屬性不同。法是國家意志的體現(xiàn)，不允許有“內(nèi)部法律”存在;黨的政策是全黨意志的集中，允許以“內(nèi)部文件”的形式存在。
第二，規(guī)范形式不同。法律必須具有高度的明確性，都必須以規(guī)則為主;黨的政策則可以主要或完全由原則性規(guī)定組成，可以只規(guī)定行為的方向而不規(guī)定行為的具體規(guī)則。
第三，實施方式不同。法和黨的政策都可以靠宣傳教育來實施。但是，當(dāng)法的實施受到阻礙時，可以用國家強制力對違法者予以民事、行政或刑事制裁，以保障法的正常實施。如果黨員違反了黨的政策，黨的領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)不能直接予以法律制裁，而只能按黨的紀(jì)律予以處分。
第四，調(diào)整范圍不同。法律只調(diào)整那些比較重要的社會關(guān)系;黨的政策所調(diào)整的社會關(guān)系遠(yuǎn)比法律的調(diào)整范圍廣闊，它對廣大黨員的要求遠(yuǎn)比法律對公民的要求要高，但它只對黨員有約束力。
第五，穩(wěn)定程度不同。法律具有較高的穩(wěn)定性，它應(yīng)在較長的時期內(nèi)保持不變;政策則必須適應(yīng)社會形勢的變化而隨時調(diào)整，否則，便不能有效發(fā)揮指導(dǎo)作用。
25、科學(xué)對法的影響
第一，法的出現(xiàn)本身就是人們認(rèn)識自然、社會及人類自身的科學(xué)
第二，法律觀和法學(xué)理論受科學(xué)的制約，因而法的進步也受科學(xué)的影響。
第三，科學(xué)知識豐富了法的內(nèi)容和根據(jù)?？茖W(xué)不斷地發(fā)展，形成了大量的科學(xué)知識，它們又被不斷地運用到法律領(lǐng)域。
第四，法律方法論受科學(xué)的制約和影響。
第五，科學(xué)是法的重要的價值標(biāo)準(zhǔn)。
26、法對科學(xué)技術(shù)的作用
一、法能組織、管理和鼓勵科技活動
二、法對科技與人的沖突關(guān)系起協(xié)調(diào)作用
三、法可以調(diào)節(jié)科技成果應(yīng)用中產(chǎn)生的利益關(guān)系。
27、我國的法律傳統(tǒng)有那些?
第一，人治主義傳統(tǒng)。 第二，德治主義傳統(tǒng) 第三，民本主義傳統(tǒng)。
第四，泛刑主義傳統(tǒng)。 第五，無訟主義傳統(tǒng)。
28、社會控制的三大規(guī)范體系
宗教觀念體系;
法的規(guī)范體系;
道德規(guī)范體系。
29、法的定義是什么?
法是由國家專門機關(guān)創(chuàng)制的、以權(quán)利義務(wù)為調(diào)整機制并通過國家強制力保證的調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范體系，它是意志與規(guī)律的結(jié)合，是階級統(tǒng)治和社會管理的手段，它應(yīng)當(dāng)是通過利益調(diào)整從而實現(xiàn)社會正義的工具。
30、分析法的本質(zhì)。
法律的意志性與規(guī)律性;法律是意志與規(guī)律的結(jié)合。
法律的階級性與共同性;法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段。
法的利益性與正義性;從應(yīng)然意義上講，法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具。
31、簡述法的特征。
調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范。
由國家專門機關(guān)制定、認(rèn)可和解釋。
以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制。
通過國家強制力保證實施。
32、簡述法律原則在法律實施過程中的作用。
答：法律原則在法律實施過程中的作用，總的一句話是，通過指導(dǎo)法律解釋和法律推理，既能體現(xiàn)法律的靈活性，又可以將法律適用者的自由裁量權(quán)限制在必要的范圍，保證法律的統(tǒng)一性。
第一，指導(dǎo)法律解釋和法律推理。法律的實施過程離不開法律適用者的解釋和推理。在這一過程中，法律原則為法律解釋和法律推理提供了有效的依據(jù)和指導(dǎo)作用。
第二，補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力。成文法律會有許多局限性，如文字模糊不清、條文相互沖突，法律規(guī)則的適用導(dǎo)致結(jié)果非常不合理。而法律原則可以有助于克服成文法律的局限性，體現(xiàn)法律的靈活性，防止法律的僵化。
第三，限定自由裁量權(quán)的合理范圍。在法律適用過程中法律解釋是不可避免的，因此法律適用者
自由裁量權(quán)必不可少，但是對法律適用者的這種自由又必須予以控制，否則很可能導(dǎo)致濫用，而
法律原則是對自由裁量權(quán)進行控制的有效手段之一。法律適用者必須根據(jù)法律原則運用自由裁量
權(quán)。
33、論述權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系。
答：(要點)①結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系;②數(shù)量上的等值關(guān)系;③功能上的互補關(guān)系;④價值意義上的主次關(guān)系。
34、論述資本主義國家兩大法系的區(qū)別。
答：資本主義國家的法律制度可以分為大陸法系和英美法系。大陸法系又稱羅馬法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。英美法系又稱英國法系、普通法系和判例法系，是承襲英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)(即以英國普通法為基礎(chǔ))而發(fā)展起來的各國法律制度的總稱。
兩者的主要區(qū)別包括以下幾個方面：
第一，法律淵源的不同。大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源(除行政案件外)，對法院審判無約束力。而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。
第二，法律結(jié)構(gòu)的不同。大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式，而英美法系一般不傾向法典形式，其制定法一般是單行的法律和法規(guī)。
第三，法官的權(quán)限不同。大陸法系強調(diào)法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件，法官對成文法的解釋也需受成文法本身的嚴(yán)格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來審判案件，而且，也可以在一定的條件下運用法律解釋和法律推理的技術(shù)創(chuàng)造新的判例，從而，法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。
第四，訴訟程序的不同。大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極主動的作用，英美法系傾向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對抗式辯論，法官的作用是消極中立的。
此外，兩大法系在法律分類、法律術(shù)語、法學(xué)教育、司法人員錄用和司法體制等方面，也有許多不同之處。
35、論述我國當(dāng)前法制改革的內(nèi)容。
法制改革的內(nèi)容非常廣泛，涉及硬體和軟體、表層和深層。就我國當(dāng)前的法制改革而言，重要是政法體制的改革、法律體系的重構(gòu)和法的精神的轉(zhuǎn)換。
政法體制的改革首先是理順各級黨委與立法機關(guān)、執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)的關(guān)系，調(diào)整黨的政策與國家法律的關(guān)系。其次是理順立法、執(zhí)法、司法等法律系統(tǒng)之間的關(guān)系，以及各法律系統(tǒng)內(nèi)部上下左右的關(guān)系，大力改革法律機關(guān)設(shè)置、組織、管理和運行的制度和程序。還要轉(zhuǎn)變立法哲學(xué)，破除立法工作中那些明顯不適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟和社會發(fā)展的觀念和習(xí)慣。
法律體系的重構(gòu)首先是調(diào)整各法律部門在法律體系中的地位和作用。當(dāng)前，為適應(yīng)建立社會主義市場經(jīng)濟體制和經(jīng)濟秩序，應(yīng)重新認(rèn)識并調(diào)整公法與私法的關(guān)系。從法律的調(diào)整對象、方法和原則的角度，可以看到法律確實有公法與私法之分。在市場經(jīng)濟體制下，強調(diào)公法與私法的分離，有著多方面意義。首先，公法與私法的調(diào)整對象和范圍不同，通行的原則不同，不能把公法領(lǐng)域的強制性原則和方法適用于平等互利協(xié)商的私法領(lǐng)域。其次，有利于明確私權(quán)的獨立地位、私****利和義務(wù)的協(xié)商性、以及私****利不可侵犯性，以有效地保護法人和公民在經(jīng)濟生活和社會生活方面的權(quán)利，調(diào)動社會活動主體的積極性和創(chuàng)造性。復(fù)次，有利于樹立私法是公法以及整個法制的真正法律基礎(chǔ)的觀念。要實行法治，就必須重視私法建設(shè)，宏揚民法文化。
法律精神的轉(zhuǎn)換是法制改革深層、徹底的方面，也是法律改革的重心和難點?，F(xiàn)代法的精神是與市場經(jīng)濟和民主政治的本質(zhì)和規(guī)律相適應(yīng)的理性精神和價值原則，是改革開放時代精神的折射。轉(zhuǎn)換法的精神就是要用權(quán)利本位與人文精神統(tǒng)合、契約自由與宏觀調(diào)控統(tǒng)合、效率優(yōu)先和社會公平統(tǒng)合、穩(wěn)定和發(fā)展統(tǒng)合等精神要素取代計劃經(jīng)濟體制下形成的法律觀念和價值標(biāo)準(zhǔn)，就是要確立與計劃經(jīng)濟迥異的新的法律原則。
1、法治國家的基本構(gòu)造與社會條件。
實現(xiàn)法治國家不是無條件的，光靠領(lǐng)導(dǎo)人的宣布遠(yuǎn)遠(yuǎn)不可能實現(xiàn)法治目標(biāo)的。法治國家的目標(biāo)首先對國家制度的基本構(gòu)造提出要求。從國家制度的基本構(gòu)造來看：第一，其政治統(tǒng)治模式應(yīng)該是民主政體形式，政治統(tǒng)治模式實際上主要是政治體制的問題。法治國家在這方面的基本要求是實行民主政體。第二，其國家權(quán)力結(jié)構(gòu)應(yīng)該是分工制約的關(guān)系。法治國家在這方面的核心要求是國家權(quán)力的合理分工與有效制約。第三，其社會控制原則應(yīng)該是服從法律治理。法律被全社會確認(rèn)為至高無上的控制手段，這個社會主要依靠法律來治理。第四，其經(jīng)濟條件應(yīng)該是市場經(jīng)濟機制。法治是以商品經(jīng)濟即市場經(jīng)濟為基礎(chǔ)的。第五，其文化條件應(yīng)該是理性文化基礎(chǔ)。對于厲行法治的文化的需要來說，科學(xué)精神、政治道德、****思想、公民意識、權(quán)利觀念等等理性文化要素有著特別重要的作用。
2、我國實現(xiàn)法治應(yīng)從哪些方面努力?
應(yīng)當(dāng)堅持走有中國特色的社會主義道路，把法治建設(shè)與中國國情、本土資源結(jié)合起來。
就形式標(biāo)志而言，我們建設(shè)社會主義法治國家，應(yīng)當(dāng)首先從以下四個方面進行努力：第一，完備統(tǒng)一的法律體系;第二，普遍有效的法律規(guī)則;第三，嚴(yán)格公正的執(zhí)法制度;第四，專門化的法律職業(yè)。
從實質(zhì)標(biāo)志的要求看，我們建設(shè)社會主義法治國家應(yīng)當(dāng)著重于以下制度的建設(shè)：第一，法律與政治關(guān)系的理性化制度;第二，權(quán)力與責(zé)任關(guān)系的理性化制度; 第三，權(quán)力與權(quán)利關(guān)系的理性化制度;第四，權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的理性化制度。
3、法的作用的對象是什么，它們之間關(guān)系如何。
法有兩大作用對象：人的行為和社會關(guān)系。
這兩個作用對象不是處于同一層次上的：法是通過對人的行為調(diào)整而對社會關(guān)系產(chǎn)生作用的，可以說，人的行為是法的直接作用對象，而社會關(guān)系是法的間接作用對象。
4、公法、私法和社會法的作用方式分別是什么?
對下圖進行文字表述即可：
公法 | 私法 | 社會法 |
| 強制性干預(yù) | 自治性調(diào)節(jié) | 政策性平衡 |
| 權(quán)力——權(quán)利 | 權(quán)利——權(quán)利 | 權(quán)力—社會—權(quán)利 （法律以社會利益為本位） |
利益調(diào)整的基本方式有三種：自行性調(diào)節(jié)、強制性干預(yù)、政策性平衡。
其中，自行性調(diào)節(jié)和強制性干預(yù)是傳統(tǒng)法律的兩種基本調(diào)整方式;在現(xiàn)代法上出現(xiàn)了第三種調(diào)整方式：政策性平衡。
6、利益調(diào)整中的法律原則包括哪些?
利益調(diào)整中的法律原則大致有以下幾項：
(1)、不損害社會利益原則 (2)、利益兼顧原則 (3)、縮小利益差異原則
(4)、少數(shù)利益報數(shù)原則 (5)、利益限制的衡量原則 (6)、相互沖突的利益調(diào)整原則
7、法的價值的內(nèi)在規(guī)定性
法的價值，尤其是法的目的價值，具有多重重要屬性，我們應(yīng)把握以下幾對關(guān)系上的統(tǒng)一：
第一，社會性和階級性的統(tǒng)一;
第二，主觀性和客觀性的統(tǒng)一;
第三，相對性和絕對性的統(tǒng)一。
8、法的價值體系的基本特征
法的價值體系的概念是由一組相關(guān)價值所組成的系統(tǒng)，具有三個基本特征：
首先，是由一組與法的創(chuàng)制和實施相關(guān)的價值所組成的系統(tǒng);
其次，是由占統(tǒng)治地位的社會集團所持有的一組價值所組成的系統(tǒng);
后，是有法的目的價值、評價價值和形式價值三種成分所組成的價值系統(tǒng)。
9、歷史唯物主義秩序觀的主要內(nèi)容
歷史唯物主義秩序觀主要有以下幾點主要內(nèi)容：
首先，秩序的特殊性取決于生產(chǎn)方式的歷史個性。
其次，秩序的力量終來源于生產(chǎn)關(guān)系的歷史合理性。
再次，階級社會中的秩序首先是階級統(tǒng)治的秩序，真正意義上的自由、平等和秩序，只有在消滅了私有制、剝削和階級之后，才能建立起來。
10、法對秩序的維護的主要體現(xiàn)。
法對秩序的維護功能主要體現(xiàn)在以下四個方面：
(1)、維護階級統(tǒng)治秩序 (2)、維護權(quán)力運行秩序 (3)、維護經(jīng)濟秩序(4)、維護正常的社會秩序
11、法對自由的保障作用表現(xiàn)在哪些方面
①、法律為自由的實現(xiàn)提供了認(rèn)識基礎(chǔ)
②、為自由意志的外化排除人為的阻礙
③、把自由意志轉(zhuǎn)化為自由權(quán)利
④、確定各種自由權(quán)利的范圍
⑤、設(shè)定違法責(zé)任，為平等的自由提供保護機制
12、法對效率的促進作用的具體體現(xiàn)
①、通過確認(rèn)和維護****，調(diào)動生產(chǎn)者的積極性，促進生產(chǎn)力的進步;
②、承認(rèn)并保障人們的物質(zhì)利益，從而鼓勵人們?yōu)橹镔|(zhì)利益而奮斗;
③、確認(rèn)和保護產(chǎn)權(quán)關(guān)系，鼓勵人們?yōu)橹б娴哪康亩加小⑹褂没蜣D(zhuǎn)讓財產(chǎn);
④、確認(rèn)、保護、創(chuàng)造有效的經(jīng)濟運行模式，使之容納更多生產(chǎn)力;
⑤、承認(rèn)和保護知識產(chǎn)權(quán)，解放和發(fā)展科學(xué)技術(shù)。
13、法律與正義的一般關(guān)系
(1)、正義對法律的意義
第一，正義觀念的進步能夠引起法律的革新;
第二，正義是衡量法律優(yōu)劣的尺度和標(biāo)準(zhǔn);
第三，正義觀念能夠引導(dǎo)法律朝正義的方向發(fā)展。;
(2)法律對于正義的作用
第一，分配權(quán)利以確立正義;
第二，懲罰罪惡以聲張正義;
第三，補償損失以恢復(fù)正義。
14、形式正義的三種形態(tài)
形式正義作為一個多義詞，在不同的語境中代表不同的語義。法律意義上的形式正義至少存在三種形態(tài)，這是我們經(jīng)常使用的形式正義所指的含義：
第一，與社會正義相對應(yīng)的形式正義，即法律正義或制度正義;
第二，與具體正義或特殊正義相對應(yīng)的形式正義，即抽象正義;
第三，在法律體系中劃分實質(zhì)正義和形式正義的話，前者指實體法上的正義，立法上的正義，即實體權(quán)利義務(wù)在立法上進行分配的正義;后者指程序法上的正義，即程序正義、訴訟正義，指法律適用或執(zhí)法階段的正義，比如關(guān)于平等問題，所謂“法律上一律平等”是一種實質(zhì)正義，所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義。
15、法的創(chuàng)制的特點
法的創(chuàng)制具有以下特點：
①、性質(zhì)：法的創(chuàng)制既是國家的一項專有活動，也是國家履行職能的主要方式之一;
②、主體：法的創(chuàng)制既包括有有創(chuàng)制權(quán)的國家機關(guān)進行的法的創(chuàng)制活動，也包括經(jīng)授權(quán)的國家機關(guān)進行的法的創(chuàng)制活動;
③、方式：法的創(chuàng)制既包括制定活動，也包括法的修改、補充、廢除和認(rèn)可活動;
④、依據(jù)與要求：現(xiàn)代社會的法的創(chuàng)制活動是一種嚴(yán)格依照法定程序進行的活動。
16、法典編纂的條件
法典編纂是一種法的創(chuàng)制活動。它如同創(chuàng)制一部新的法律一樣，需要具備一定的條件才能進行。這些條件主要有：
①、在編纂法典之前，要有一定數(shù)量的、同類的規(guī)范性法律文件存在，并且這些規(guī)范性法律文件中的一些或一部分已不能適應(yīng)發(fā)展了的社會情勢和需要;
②、社會關(guān)系的發(fā)展需要用統(tǒng)一的法典來對每個權(quán)利主體的行為進行規(guī)范和調(diào)節(jié)。
③、從事法典編纂工作的人(立法者)具有編纂法典所需要的基本立法技術(shù)。
④、要有編纂法典的法定職權(quán)或授權(quán)，且應(yīng)有較為完善的不同于立法程序的法典編纂程序。
17、法的適用的特點
職權(quán)法定性;程序法定性;裁決權(quán)威性。
18、法的適用的基本原則
司法法治原則;司法平等原則;司法權(quán)獨立行使原則;司法責(zé)任原則。
19、法律推理的特征
第一，它是法律適用中的一種思維活動。
第二，以法律與事實為兩個已知的判斷，即作為推理的前提。
第三，運用多種科學(xué)的方法和規(guī)則進行。
第四，其目的是為法律適用結(jié)論提供正當(dāng)理由。
第五，它是以法律為推理對象，首先對法律進行推理、選擇和辨別論證。
20、辯證推理的特點
第一，辯證推理是法官面臨兩個或兩個以上相互矛盾的命題時所進行的選擇過程。
第二，辯證推理的作用主要是為了解決因法律規(guī)定的復(fù)雜性所引起的疑難問題。
第三，辯證推理是法官的主觀辯證法對法律或案件客觀事實的辯證關(guān)系的認(rèn)識的推出過程，它必須建立在事物的辯證法的客觀基礎(chǔ)之上。
第四，辯證推理是法官經(jīng)過對具體事物的矛盾運動的研究而作的較長的復(fù)雜的推出過程。
21、法律程序的基本特征
首先，法律程序是針對特定的行為而作出要求的;
第二，法律程序是由時間要求和空間要求構(gòu)成的，換言之，法律程序是以法定時間和法定空間方式作為基本要素的;
第三，法律程序具有明顯的形式性;
第四，法律程序有明確的法律依據(jù)，即程序法規(guī)范;
后，法律程序是實體權(quán)利義務(wù)實現(xiàn)的合法方式或必要條件。
22、法律程序是對法律行為的作用
法律程序?qū)Ψ尚袨榈淖饔梅绞娇梢杂梦鍌€方面十個字表示：
第一，抑制。程序就是對恣意的限制。限制的方式是，通過程序的時間、空間要素來克服和防止法律行為的隨意性和隨機性。
第二，導(dǎo)向。通過程序的時空要素來指引人們的法律行為，是人們只要按照一定的指向和標(biāo)準(zhǔn)按部就班，從而是行為在時間上得以延續(xù)，在空間上得以進行。
第三，緩解。程序是一個排氣孔。
第四，分工。法律程序通過時空要素實現(xiàn)程序角色分配。
第五，感染。法律程序能使行為主體對程序所造成的某種心理狀態(tài)的無意識的服從。
23、法在市場經(jīng)濟中的作用
適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟運行的內(nèi)在需要，法在市場經(jīng)濟體制建立過程中以及在市場經(jīng)濟活動中至少有著以下幾個方面的作用：
第一，保障作用。
第二，引導(dǎo)作用。
第三，服務(wù)作用。
第四，規(guī)制作用。
(具體的展開參見課件中的敘述)
24、法與黨的政策的區(qū)別。
第一，意志屬性不同。法是國家意志的體現(xiàn)，不允許有“內(nèi)部法律”存在;黨的政策是全黨意志的集中，允許以“內(nèi)部文件”的形式存在。
第二，規(guī)范形式不同。法律必須具有高度的明確性，都必須以規(guī)則為主;黨的政策則可以主要或完全由原則性規(guī)定組成，可以只規(guī)定行為的方向而不規(guī)定行為的具體規(guī)則。
第三，實施方式不同。法和黨的政策都可以靠宣傳教育來實施。但是，當(dāng)法的實施受到阻礙時，可以用國家強制力對違法者予以民事、行政或刑事制裁，以保障法的正常實施。如果黨員違反了黨的政策，黨的領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)不能直接予以法律制裁，而只能按黨的紀(jì)律予以處分。
第四，調(diào)整范圍不同。法律只調(diào)整那些比較重要的社會關(guān)系;黨的政策所調(diào)整的社會關(guān)系遠(yuǎn)比法律的調(diào)整范圍廣闊，它對廣大黨員的要求遠(yuǎn)比法律對公民的要求要高，但它只對黨員有約束力。
第五，穩(wěn)定程度不同。法律具有較高的穩(wěn)定性，它應(yīng)在較長的時期內(nèi)保持不變;政策則必須適應(yīng)社會形勢的變化而隨時調(diào)整，否則，便不能有效發(fā)揮指導(dǎo)作用。
25、科學(xué)對法的影響
第一，法的出現(xiàn)本身就是人們認(rèn)識自然、社會及人類自身的科學(xué)
第二，法律觀和法學(xué)理論受科學(xué)的制約，因而法的進步也受科學(xué)的影響。
第三，科學(xué)知識豐富了法的內(nèi)容和根據(jù)?？茖W(xué)不斷地發(fā)展，形成了大量的科學(xué)知識，它們又被不斷地運用到法律領(lǐng)域。
第四，法律方法論受科學(xué)的制約和影響。
第五，科學(xué)是法的重要的價值標(biāo)準(zhǔn)。
26、法對科學(xué)技術(shù)的作用
一、法能組織、管理和鼓勵科技活動
二、法對科技與人的沖突關(guān)系起協(xié)調(diào)作用
三、法可以調(diào)節(jié)科技成果應(yīng)用中產(chǎn)生的利益關(guān)系。
27、我國的法律傳統(tǒng)有那些?
第一，人治主義傳統(tǒng)。 第二，德治主義傳統(tǒng) 第三，民本主義傳統(tǒng)。
第四，泛刑主義傳統(tǒng)。 第五，無訟主義傳統(tǒng)。
28、社會控制的三大規(guī)范體系
宗教觀念體系;
法的規(guī)范體系;
道德規(guī)范體系。
29、法的定義是什么?
法是由國家專門機關(guān)創(chuàng)制的、以權(quán)利義務(wù)為調(diào)整機制并通過國家強制力保證的調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范體系，它是意志與規(guī)律的結(jié)合，是階級統(tǒng)治和社會管理的手段，它應(yīng)當(dāng)是通過利益調(diào)整從而實現(xiàn)社會正義的工具。
30、分析法的本質(zhì)。
法律的意志性與規(guī)律性;法律是意志與規(guī)律的結(jié)合。
法律的階級性與共同性;法律是階級統(tǒng)治和社會管理的手段。
法的利益性與正義性;從應(yīng)然意義上講，法律是為實現(xiàn)社會正義而調(diào)整各種利益關(guān)系的工具。
31、簡述法的特征。
調(diào)整行為關(guān)系的規(guī)范。
由國家專門機關(guān)制定、認(rèn)可和解釋。
以權(quán)利義務(wù)雙向規(guī)定為調(diào)整機制。
通過國家強制力保證實施。
32、簡述法律原則在法律實施過程中的作用。
答：法律原則在法律實施過程中的作用，總的一句話是，通過指導(dǎo)法律解釋和法律推理，既能體現(xiàn)法律的靈活性，又可以將法律適用者的自由裁量權(quán)限制在必要的范圍，保證法律的統(tǒng)一性。
第一，指導(dǎo)法律解釋和法律推理。法律的實施過程離不開法律適用者的解釋和推理。在這一過程中，法律原則為法律解釋和法律推理提供了有效的依據(jù)和指導(dǎo)作用。
第二，補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力。成文法律會有許多局限性，如文字模糊不清、條文相互沖突，法律規(guī)則的適用導(dǎo)致結(jié)果非常不合理。而法律原則可以有助于克服成文法律的局限性，體現(xiàn)法律的靈活性，防止法律的僵化。
第三，限定自由裁量權(quán)的合理范圍。在法律適用過程中法律解釋是不可避免的，因此法律適用者
自由裁量權(quán)必不可少，但是對法律適用者的這種自由又必須予以控制，否則很可能導(dǎo)致濫用，而
法律原則是對自由裁量權(quán)進行控制的有效手段之一。法律適用者必須根據(jù)法律原則運用自由裁量
權(quán)。
33、論述權(quán)利與義務(wù)的關(guān)系。
答：(要點)①結(jié)構(gòu)上的相關(guān)關(guān)系;②數(shù)量上的等值關(guān)系;③功能上的互補關(guān)系;④價值意義上的主次關(guān)系。
34、論述資本主義國家兩大法系的區(qū)別。
答：資本主義國家的法律制度可以分為大陸法系和英美法系。大陸法系又稱羅馬法系，是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立起來的各國法律制度的總稱。英美法系又稱英國法系、普通法系和判例法系，是承襲英國中世紀(jì)的法律傳統(tǒng)(即以英國普通法為基礎(chǔ))而發(fā)展起來的各國法律制度的總稱。
兩者的主要區(qū)別包括以下幾個方面：
第一，法律淵源的不同。大陸法系具有制定法的傳統(tǒng)，制定法為其主要法律淵源，判例一般不被作為正式法律淵源(除行政案件外)，對法院審判無約束力。而英美法系具有判例傳統(tǒng)，判例法為其正式法律淵源，即上級法院的判例對下級法院在審理類似案件時有約束力。
第二，法律結(jié)構(gòu)的不同。大陸法系的一些基本法律一般采用系統(tǒng)的法典形式，而英美法系一般不傾向法典形式，其制定法一般是單行的法律和法規(guī)。
第三，法官的權(quán)限不同。大陸法系強調(diào)法官只能援用成文法中的規(guī)定來審判案件，法官對成文法的解釋也需受成文法本身的嚴(yán)格限制，故法官只能適用法律而不能創(chuàng)造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例來審判案件，而且，也可以在一定的條件下運用法律解釋和法律推理的技術(shù)創(chuàng)造新的判例，從而，法官不僅適用法律，也在一定的范圍內(nèi)創(chuàng)造法律。
第四，訴訟程序的不同。大陸法系傾向于職權(quán)主義，即法官在訴訟中起積極主動的作用，英美法系傾向于當(dāng)事人主義，即控辯雙方對抗式辯論，法官的作用是消極中立的。
此外，兩大法系在法律分類、法律術(shù)語、法學(xué)教育、司法人員錄用和司法體制等方面，也有許多不同之處。
35、論述我國當(dāng)前法制改革的內(nèi)容。
法制改革的內(nèi)容非常廣泛，涉及硬體和軟體、表層和深層。就我國當(dāng)前的法制改革而言，重要是政法體制的改革、法律體系的重構(gòu)和法的精神的轉(zhuǎn)換。
政法體制的改革首先是理順各級黨委與立法機關(guān)、執(zhí)法機關(guān)和司法機關(guān)的關(guān)系，調(diào)整黨的政策與國家法律的關(guān)系。其次是理順立法、執(zhí)法、司法等法律系統(tǒng)之間的關(guān)系，以及各法律系統(tǒng)內(nèi)部上下左右的關(guān)系，大力改革法律機關(guān)設(shè)置、組織、管理和運行的制度和程序。還要轉(zhuǎn)變立法哲學(xué)，破除立法工作中那些明顯不適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟和社會發(fā)展的觀念和習(xí)慣。
法律體系的重構(gòu)首先是調(diào)整各法律部門在法律體系中的地位和作用。當(dāng)前，為適應(yīng)建立社會主義市場經(jīng)濟體制和經(jīng)濟秩序，應(yīng)重新認(rèn)識并調(diào)整公法與私法的關(guān)系。從法律的調(diào)整對象、方法和原則的角度，可以看到法律確實有公法與私法之分。在市場經(jīng)濟體制下，強調(diào)公法與私法的分離，有著多方面意義。首先，公法與私法的調(diào)整對象和范圍不同，通行的原則不同，不能把公法領(lǐng)域的強制性原則和方法適用于平等互利協(xié)商的私法領(lǐng)域。其次，有利于明確私權(quán)的獨立地位、私****利和義務(wù)的協(xié)商性、以及私****利不可侵犯性，以有效地保護法人和公民在經(jīng)濟生活和社會生活方面的權(quán)利，調(diào)動社會活動主體的積極性和創(chuàng)造性。復(fù)次，有利于樹立私法是公法以及整個法制的真正法律基礎(chǔ)的觀念。要實行法治，就必須重視私法建設(shè)，宏揚民法文化。
法律精神的轉(zhuǎn)換是法制改革深層、徹底的方面，也是法律改革的重心和難點?，F(xiàn)代法的精神是與市場經(jīng)濟和民主政治的本質(zhì)和規(guī)律相適應(yīng)的理性精神和價值原則，是改革開放時代精神的折射。轉(zhuǎn)換法的精神就是要用權(quán)利本位與人文精神統(tǒng)合、契約自由與宏觀調(diào)控統(tǒng)合、效率優(yōu)先和社會公平統(tǒng)合、穩(wěn)定和發(fā)展統(tǒng)合等精神要素取代計劃經(jīng)濟體制下形成的法律觀念和價值標(biāo)準(zhǔn)，就是要確立與計劃經(jīng)濟迥異的新的法律原則。