一、選擇題：l～30小題，每小題2分。共60分。在每小題給出的四個(gè)選項(xiàng)中。選出一項(xiàng)符合題目要求的。把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi)。
1.下列社會(huì)關(guān)系中不屬于民法的調(diào)整對(duì)象的是()
A.自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系
B.中國公民丙與中國公民丁之間締結(jié)的婚姻關(guān)系
C.稅務(wù)機(jī)關(guān)甲與自然人乙之間訂立的舊電腦買賣合同關(guān)系
D.稅務(wù)機(jī)關(guān)甲與自然人乙之間的稅款征收關(guān)系
2.下列選項(xiàng)中，不屬于民法上的財(cái)產(chǎn)的是()
A.房屋
B.陽光
C.電力
D.企業(yè)名稱
3.下列社會(huì)關(guān)系不屬于民法調(diào)整的人格關(guān)系的有()
A.生命權(quán)法律關(guān)系
B.健康權(quán)法律關(guān)系
C.姓名權(quán)法律關(guān)系
D.配偶權(quán)法律關(guān)系
4.法國人湯姆到中國旅游，租車駕駛過程中將王某撞傷，本案應(yīng)如何適用法律()
A.適用中國法
B.適用法國法
C.由法院決定適用中國法或法國法
D.由王某決定適用中國法或者法國法
5.甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋享受不到陽光照射。此例中，甲違反了民法的()
A.平等原則
B.自愿原則
C.公平原則
D.誠實(shí)信甩原則
6.張男與李女通過網(wǎng)絡(luò)聊天認(rèn)識(shí)，因意氣相投，相互羨慕，遂互留地址，互遞照片，并決定交友。但雙方一直沒有見面。一年后，張男通過網(wǎng)絡(luò)約會(huì)李女于2008年5月4日在某茶座見面。李女同意了張男的邀請。李女十分重視此次約會(huì)，為了此次約會(huì)，專門到美容店進(jìn)行了美容，并按約定時(shí)間到茶座。但李女從上午一直等到傍晚也未見到張男的影子。李女十分惱怒，便按照地址找到張男，質(zhì)問此事。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。李女怒而訴至法庭，要求張男賠償其精神損失費(fèi)l萬元。張男與李女之間的關(guān)系為何種關(guān)系()
A.侵權(quán)關(guān)系
B.合同關(guān)系
C.道義關(guān)系
D.既屬道義關(guān)系，又屬民事法律關(guān)系
7.下列權(quán)利中，不屬于支配權(quán)的是()
A.物權(quán)
B.知識(shí)產(chǎn)權(quán)
C.人格權(quán)
D.債權(quán)
8.甲與某出版社簽訂一本旅游指南書的寫作合同，需在3個(gè)月內(nèi)完成，出版社支付稿費(fèi)2萬，甲擬將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給乙以抵銷個(gè)人所負(fù)債務(wù)2萬元。該合同權(quán)利()
A.通知該出版社后即可轉(zhuǎn)讓
B.依該合同的性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓
C.可以部分轉(zhuǎn)讓
D.因違背公序良俗，不得轉(zhuǎn)讓
9.甲公司與乙公司簽訂合同，由甲公司供應(yīng)鋁合金，乙公司負(fù)責(zé)如工成門窗，后由于甲公司鋁合金進(jìn)貨出現(xiàn)困難，決定將合同所規(guī)定的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，下列轉(zhuǎn)讓行為有效的是()
A.未經(jīng)乙公司同意，將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給丙公司
B.未經(jīng)乙公司同意,將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給丙公司
C.通知乙公司，將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給丙公司
D.經(jīng)乙公司同意，將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給丙公司
10.下列關(guān)于合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的說法正確的是()
A.債務(wù)人將合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人
B.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯
C.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主債務(wù)及一切從債務(wù)
D.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移后，原合同即變?yōu)橛傻谌寺男械暮贤?BR> 11.甲公司欠乙公司貸款350萬元，甲乙簽訂的買賣合同約定甲公司應(yīng)向乙公司交付一批進(jìn)口鋼材，乙公司收貨后應(yīng)向甲公司支付貨款550萬元，甲公司和乙公司之司的債務(wù)，可以適用債的()
A.混同
B.抵銷
C.提存
D.免除
12.王某和張某簽訂了一份棉花買賣合同，約定王英賣給張某棉花5噸。但后來張某下落不明，王某難以履行債務(wù)，遂將棉花提存。棉花提存后，一日遭遇雷擊燒毀，其損失應(yīng)由
A.張某承擔(dān)
B.王某承擔(dān)
C.張某和王某共同承擔(dān)
D.提存機(jī)關(guān)承擔(dān)
13.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋即又發(fā)出一份“要約作廢’’的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢，，的函件后，忘記交給董事長。第三天，甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲2個(gè)星期，其他條件都可以接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么()
A.要約已被撤回
B.要約已被撤銷
C.甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變
D.甲公司超過了有效期間
14.商品價(jià)目表是下列何種性質(zhì)的行為()
A.要約邀請
B.要約
C.反要約
D.
15.當(dāng)事人可以參照各類合同和示范文本訂立合同，下列表述正確的是()
A.示范文本與格式合同是同一概念
B.示范文本與格式條款是同一概念
C.示范文本可供參照，當(dāng)事人能夠改變其中的內(nèi)容
D.對(duì)示范文本有不同理解的，應(yīng)對(duì)提供示范文本的一方作不利的解釋
16.下列哪種情形成立民事法律關(guān)系()
A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
B.甲對(duì)乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你
C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療
D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡
17.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。下列說法正確的是()
A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲
B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲
C.戊從丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)都應(yīng)返還給甲
D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財(cái)產(chǎn)返還給甲
18.關(guān)于企業(yè)法人對(duì)其法定代表人行為承擔(dān)民事責(zé)任的下列哪一表述是正確的()
A.僅對(duì)其合法的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
B.僅對(duì)其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
C.僅對(duì)其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
D.僅對(duì)其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
19.甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對(duì)甲說：“這800元就算給你了。”甲稱將來一定奉還事后甲還了乙500元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列說法正確的是()
A.甲應(yīng)再還300元
B.乙應(yīng)退回500元
C.乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元
D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息
20.A公司經(jīng)銷健身器材，規(guī)定每臺(tái)售價(jià)為2000元，業(yè)務(wù)員按合同價(jià)5%提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時(shí)提出，合同定價(jià)按公司規(guī)定辦，但自己按每臺(tái)50元補(bǔ)貼B公司。B公司表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。對(duì)王某的行為應(yīng)如何定性()
A.屬于無權(quán)代理
B.屬于濫用代理權(quán)
C.屬于不正當(dāng)競爭
D.屬于合法行為
21.2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時(shí)間。下列說法正確的是()
A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理
B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定駁回其起訴
D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
22.甲、乙共同繼承平房兩間，一直由甲居住。甲未經(jīng)乙同意，接該房右墻加蓋一問房，并將三間房屋登記于自己名下，不久又將其一并賣給了丙。下列說法正確的是()
A.甲、乙是繼承房屋的按份共有人
B.加蓋的房屋應(yīng)歸甲所有
C.加蓋的房屋應(yīng)歸甲、乙共有
D.乙有權(quán)請求丙返還所購三間房屋
23.甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運(yùn)。甲遂與丙簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列說法正確的是()
A.乙有權(quán)請求甲承擔(dān)違約責(zé)任
B.乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失
C.乙尚未取得貨物所有權(quán)
D.丁應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任
24.甲忘帶家門鑰匙，鄰居乙建議甲從自家陽臺(tái)攀爬到甲家，并提供繩索以備不測，丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時(shí)繩索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當(dāng)事人就賠償事宜未達(dá)成一致，甲訴至法院。下列說法正確的是()
A.法院可以酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任
B.損害后果應(yīng)由甲自行承擔(dān)
C.應(yīng)由乙承擔(dān)主要責(zé)任，丙、丁承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任
D.應(yīng)由乙、丙、丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
25.陳某外出期間家中失火，鄰居家10歲的女兒劉某呼叫鄰居救火，并取自家衣物參與撲火。在救火過程中，劉某手部燒傷，花去醫(yī)療費(fèi)200元，衣物損失l00元。下列說法正確的是()
A.陳某應(yīng)償付劉某l00元
B.陳某應(yīng)償付劉某200元
C.陳某應(yīng)償付劉某300元
D.陳某無須補(bǔ)償劉某
26.某市國土局一名前局長、兩名前副局長和一名干部因貪污終審被判有罪。薛某在當(dāng)?shù)赝韴?bào)上發(fā)表一篇報(bào)道，題為“市國土局成了貪污局”，內(nèi)容為上述四人已被法院查明的主要犯罪事實(shí)。該國土局、一名未涉案的副局長、被判緩刑的前局長均以自己名譽(yù)權(quán)被侵害為由起訴薛某，要求賠償精神損害。下列說法正確的是()
A.三原告的訴訟主張均能夠成立
B.國土局的訴訟主張成立，副局長及前局長的訴訟主張不能成立
C.國土局及副局長的訴訟主張成立，前局長的訴訟主張不能成立
D.三原告的訴訟主張均不能成立
27.甲在某酒店就餐，鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵，繼而動(dòng)手打斗，酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲閃，結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費(fèi)應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)()
A.由乙承擔(dān)，酒店無責(zé)任
B.由酒店承擔(dān)，但酒店可向乙追償
C.由乙承擔(dān)，酒店承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
D.由乙和酒店承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
28.某雜志社的期刊名稱設(shè)計(jì)新穎，具有獨(dú)特的含義，并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會(huì)聲譽(yù)，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護(hù)。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能大限度地保護(hù)當(dāng)事人的利益()
A.著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
B.著作權(quán)法、商標(biāo)法
C.著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法
D.商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
29.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果，未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費(fèi)用。乙公司按約定時(shí)間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列說法正確的是()
A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司
B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司
C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)
D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效
30.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執(zhí)筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有()
A.歸王某所有
B.歸李某所有
C.歸王某和張某共同所有
D.歸王某、張某和李某三人共同所有
二、判斷題：本大題共l0個(gè)小題，每小題2分，共20分。把答案填表在題后的括號(hào)中，正確的打“√”;錯(cuò)誤的打“×”。
31.只有18周歲以上的人和已滿16周歲未滿l8周歲但以自己的勞動(dòng)收人作為主要生活來源的人，才能作為合伙人。()
32.合伙人死亡或被宣告死亡的，其繼承人根據(jù)繼承，可直接取得合伙人資格。()
33.退伙人退伙的，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。()
34.法律行為是一種法律事實(shí)。()
35.要約是一種單方行為。()
36.催告權(quán)為形成權(quán)，是指相對(duì)人于得知法律行為有效力欠缺的事實(shí)后，將此事實(shí)告之追認(rèn)權(quán)人并催其在一定期限內(nèi)為追認(rèn)或拒絕的確定意思表示的行為。催告只可以用書面方式作出。()
37.具有撤銷權(quán)的人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)即消滅，當(dāng)事人不得反悔。()
38.在表見代理中，相對(duì)人既可以主張無權(quán)代理，也可以主張表見代理，享有選擇權(quán)。()
39.向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為一年，但是，法律另有規(guī)定的除外。()
40.除斥期間，是指法律規(guī)定某種權(quán)利的預(yù)定存在期間，該預(yù)定期間屆滿而權(quán)利人不行使權(quán)利的，權(quán)利歸于消滅。()
三、簡答題：本大題共3個(gè)小題，每小題8分。共24分。
41.簡述締約過失責(zé)任的概念、法律要件以及賠償范圍。
42.簡述同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念和適用條件。
43.簡述不安抗辯權(quán)中，先履行義務(wù)方(不安抗辯權(quán)人)的權(quán)利和義務(wù)。
四、論述題：本題滿分l6分。
44.論述按份之債。
五、案例題：本大題共2個(gè)小題，每小題15分，共30分。
45.馮某系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進(jìn)良種雞需資金20萬元。馮某向陳某借款l0萬元，以自己的一套價(jià)值l0萬元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮某又向朱某借款10萬元，以該音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設(shè)備交付朱某占有。馮某得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進(jìn)合同。合同約定良種雞款共計(jì)2萬元，馮某預(yù)付定金4000元，違約金按合同總額的10%計(jì)算，馮某以銷售肉雞的款項(xiàng)償還良種站的貨款，合同沒有明確約定合同的履行地點(diǎn)。后縣良種站將良種雞送交馮某，要求支付運(yùn)費(fèi)，馮某拒絕。因發(fā)生不可抗力事件，馮某預(yù)計(jì)的收入落空，馮某因不能及時(shí)償還借款和支付貸款而與陳某、朱某及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實(shí)后又查明：朱某在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣某修理，朱某無力交付蔣某的修理費(fèi)l萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣某留置。
問：
(1)馮某與陳某之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么?
(2)陳某要求對(duì)該音響設(shè)備行使抵押權(quán)，朱某要求行使質(zhì)押權(quán)，蔣某要求行使留置權(quán)，應(yīng)由誰優(yōu)先行使其權(quán)利?為什么?
46.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時(shí)向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需X型號(hào)電腦100臺(tái)，如貴公司有貨，速來電，并請告知價(jià)格?！盇公司收到甲函電后?；睾嬷胸?。并報(bào)上電腦價(jià)格。A公司在發(fā)函的同時(shí)，給甲送去了l00臺(tái)電腦。在該批電腦送甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司l00臺(tái)X型號(hào)電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙?，A公司的100臺(tái)電腦送到。甲告訴A公司，其已決定購買B公司的電腦。A公司以下拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。
問：
(1)甲同時(shí)向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?
(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?
參考答案及解析
一、單選題：每小題2分;共60分。
1.D【解析】民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，稅務(wù)機(jī)關(guān)和自然人之間的稅款征收關(guān)系非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，故不為民法調(diào)整對(duì)象，其屬于行政法調(diào)整對(duì)象。故選D。
2.B【解析】財(cái)產(chǎn)是具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的有體物、智力成果和利益。房屋、電力屬于具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的有體物，故為財(cái)產(chǎn)。企業(yè)名稱是受法律保護(hù)的具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的利益，也為財(cái)產(chǎn)。陽光不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的內(nèi)容，不為財(cái)產(chǎn)。所以，選擇B項(xiàng)。
3.D【解析】人格關(guān)系是人身關(guān)系的一部分，是自然人、法人、其他組織賴以存在的基礎(chǔ)。人格關(guān)系是與身份關(guān)系相對(duì)應(yīng)的。身份關(guān)系與人格關(guān)系的區(qū)別是，它是通過當(dāng)事人的行為取得或喪失的，配偶權(quán)法律關(guān)系是通過當(dāng)事人的婚姻行為取得的，其屬于身份法律關(guān)系。不屬于人格法律關(guān)系。生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)法律關(guān)系不以人的身份而取得，故為人格權(quán)法律關(guān)系。故選D。
4.A【解析】外國人、無國籍人在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的侵權(quán)民事法律關(guān)系，適用中國法。所以，選擇A項(xiàng)。
5.D【解析】甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，不履行本應(yīng)告知的義務(wù)，故違反誠實(shí)信用原則，而非其他原則。所以，選擇D項(xiàng)。
6.C【解析】民事法律關(guān)系與其他社會(huì)關(guān)系的區(qū)別的核心內(nèi)容在于，民事法律關(guān)系由民法規(guī)范調(diào)整，而且產(chǎn)生法律意義上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，如果不產(chǎn)生法律意義上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，則不為民事法律關(guān)系。本案中，張男與李女通過網(wǎng)絡(luò)認(rèn)識(shí)約會(huì)，這種關(guān)系雖然是平等主體之間的關(guān)系，但這種關(guān)系既不具有財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容，也不具有人身關(guān)系的內(nèi)容，這種關(guān)系是受道德規(guī)范調(diào)整的關(guān)系，而不是由民法規(guī)范調(diào)整的關(guān)系。所以，選擇C項(xiàng)。
7.D【解析】支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體，且具有排他性的權(quán)利。支配權(quán)的義務(wù)人負(fù)消極不作為義務(wù)。物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)均屬于支配權(quán)，而債權(quán)不具有完全的排他性，不屬于支配權(quán)。所以，選擇D項(xiàng)。
8.B【解析】《合同法》第79條規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但右下列情形之一的除外：(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！币话阏J(rèn)為基于人身信任關(guān)系或者專為特定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán)等為不可讓與的權(quán)利。因此，B項(xiàng)正確。
9.D【解析】《合向法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！币虼?，D項(xiàng)正確。
10.B【解析】《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！币虼耍珹項(xiàng)錯(cuò)誤。第85條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。”因此，B項(xiàng)正確。第86條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外?！币虼薱項(xiàng)錯(cuò)誤。合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移屬于債務(wù)的承擔(dān)，因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。所以，選擇B項(xiàng)。
11.B【解析】抵銷是指雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充分債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。本題，適用的正是抵銷。所以，選擇B項(xiàng)。
12.A【解析】提存物的所有權(quán)因提存而轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，提存物的風(fēng)險(xiǎn)也一并轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。在提存期間，提存物因?yàn)椴豢煽沽Χ鴼p滅失約風(fēng)險(xiǎn)，由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。所以，選擇A項(xiàng)。
13.A【解析】要約的撤回，是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示。要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)自在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。本案中，甲公司旋即又發(fā)出一份“要約作廢”的函件表明其撤回了要約。雖然助理忘記轉(zhuǎn)交董事長，但是也不影響其效力。所以，選擇A項(xiàng)。
14.A【解析】《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送約價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！币虼?，選擇A項(xiàng)。
15.C【解析】示范文本是不具有利害關(guān)系的第三人(如市場管理機(jī)關(guān)，工商管理局)制作的文本;格式條款或格式合同是一方當(dāng)事人預(yù)先制定的，因此，A、B兩項(xiàng)錯(cuò)誤。依合同自愿原則，當(dāng)事人當(dāng)然可以交更示范文本的內(nèi)容，因此，C項(xiàng)正確。因示范文本與格式條款不是同一事物，因此，不適用《合同法》第41條的規(guī)定，D項(xiàng)錯(cuò)誤。所以，選擇c項(xiàng)。
16.C【解析】《民法通則》第2條規(guī)定，中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。民法調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系可總稱為民事關(guān)系，民事關(guān)系是一種社會(huì)生活關(guān)系，但并非所有的社會(huì)生活關(guān)系都是民法調(diào)整的對(duì)象，只有民法所規(guī)定的才受民法所調(diào)整，其他的社會(huì)生活關(guān)系受道德、習(xí)慣等的調(diào)整。其中C項(xiàng)因甲的勸酒而導(dǎo)致乙酒精中毒住院治療所產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償關(guān)系受民法所調(diào)整，故C項(xiàng)正確。A項(xiàng)雖然與合同相關(guān)，但只是商談，并沒有進(jìn)入締約階段;B、D兩項(xiàng)屬于愛情、友情等領(lǐng)域，都不受民法所調(diào)整。所以，選擇c項(xiàng)。
17.D【解析】《民法通則》第25條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。因此本題中，丁繼承的甲的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還，丁、戊從丙處繼承的財(cái)產(chǎn)因?yàn)槭潜麖募滋幚^承的，所以返還給甲。另外，丁從乙處代位繼承取得的財(cái)產(chǎn)，由于代位繼承實(shí)際上是繼承了甲應(yīng)當(dāng)繼承的份額，所以在甲被撤銷死亡宣告后應(yīng)返還給甲，故A、B.C三項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
18.c【解析】《民法通則》第43條規(guī)定，企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！逗贤ā返?0條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。因此，只要企業(yè)的法定代表人以法人名義從事經(jīng)營活動(dòng)，即使超越法人章程的規(guī)定，只要第三人是善意的，也應(yīng)認(rèn)定企業(yè)法人對(duì)其法定代表人的越權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。所以c是正確的。A項(xiàng)中，企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人不合法的經(jīng)營行為也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。B項(xiàng)中由于法人章程是內(nèi)部規(guī)定，不足以對(duì)抗不了解其章程規(guī)定的第三人，所以對(duì)于法定代表人超出章程規(guī)定范圍的經(jīng)營行為，如果不能證明第三人是明知的，仍然要承擔(dān)民事責(zé)任。D項(xiàng)是錯(cuò)誤的，超出法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為只有不是違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的是有效的。所以，選擇C項(xiàng)。
19.A【解析】乙替甲還款后，丙對(duì)甲的債權(quán)轉(zhuǎn)移給乙，而乙所說“這800元就算給你了”屬于贈(zèng)與的意思表示，但贈(zèng)與是合同行為，需要取得受贈(zèng)人的同意才能發(fā)生法律效力。甲說將來“一定奉還”，實(shí)際是對(duì)乙贈(zèng)與的意思表示的否定。所以贈(zèng)與合同沒有成立。乙代甲清償錢款后成為借款合同當(dāng)事人，因此甲償還500元的行為有效，乙無需返還，甲還需再還300元。另外依《合同法》211條，未約定利息視為不支付利息。所以乙不必退還銀行同期存款利率。故選A。
20.D【解析】《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處;對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示的方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入賬。本題王某是按照公司規(guī)定的合同價(jià)與對(duì)方簽訂的訂貨合同，且其補(bǔ)貼的金額沒有超過其可獲得的獎(jiǎng)金提成，補(bǔ)貼款已人賬，故不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。故選D。
21.D【解析】根據(jù)《合同法》第206條、《民通意見》第121條的規(guī)定，借款合同的當(dāng)事人沒有約定還款期限的，借款人可以隨時(shí)返還，貸款人也可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。本題中，曹某通知范某還款，且指定10天為還款期限。如果到2003年4月2日范某沒有還款，則訴訟時(shí)效開始起算，也就是若曹某于2005年4月2日或其后起訴，就超過了訴訟時(shí)效。《民訴意見》第153條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。因此，選擇D項(xiàng)。
22,B【解析】甲、乙共同繼承的房屋在遺產(chǎn)分割之前屬于其共同共有，所以A項(xiàng)錯(cuò)誤。甲加蓋的房屋是接在該房屋右墻以外的，與甲乙共同共有的房屋相互獨(dú)立，甲原始取得其加蓋房屋的所有權(quán)，所以B項(xiàng)正確、C項(xiàng)錯(cuò)誤?！睹裢ㄒ庖姟返?9條規(guī)定，共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益，對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。甲對(duì)其加蓋的房屋有處分權(quán)，對(duì)其與乙共同共有的房屋無處分權(quán)，但由于甲為三間房屋的登記所有人，且丙又為善意，所以根據(jù)公示公信原則，丙取得三間房屋的所有權(quán)，乙無權(quán)要求返還。所以，選擇B項(xiàng)。
23.A【解析】《合同法》第121條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。甲不能向乙按約履行義務(wù)是由于丙的原因，但是甲仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。乙和丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對(duì)性，乙不能要求丙承擔(dān)賠償責(zé)任。甲在向乙承擔(dān)違約責(zé)任后，可向丙要求賠償，由于丁是丙的工作人員，因此丁不對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由甲直接向丙主張。此外，標(biāo)的物所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，在代辦托運(yùn)的情況下，貨物交承運(yùn)人即為交付，所以乙已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。所以，選擇A項(xiàng)。
24.A【解析】《民法通則》第132條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。本題中，乙、丙、丁對(duì)于甲的損害都沒有過錯(cuò)，而甲是聽從乙的建議行動(dòng)，并且所用的繩索也是乙提供的，因此可酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任。所以，選擇A項(xiàng)。
25.C【解析】《民法通則》第93條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。即沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，構(gòu)成無因管理。無因管理屬于事實(shí)行為，并不要求管理人具有民事行為能力，只要管理人具有認(rèn)識(shí)能力即可。因此題中劉某的行為構(gòu)成無因管理，其有權(quán)要求受益人陳某償付其因管理行為而支付的必要費(fèi)用?！睹裢ㄒ庖姟返?32條規(guī)定，民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。劉某因救火燒傷手部花去的醫(yī)療費(fèi)200元衣物損失100元都屬于必要費(fèi)用，陳某應(yīng)按照法律規(guī)定償付。所以，選擇C項(xiàng)。
26.D【解析】公民、法人的名譽(yù)權(quán)收到傷害，可以要求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對(duì)于自然人而言，其名譽(yù)權(quán)受到侵害。造成精神損害的，可以要求精神損害賠償。而法人則沒有精神損害的存在，所以其名譽(yù)權(quán)受到侵害也不得要求精神損害賠償。我國《民法通則》第101條規(guī)定：“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。”薛某在當(dāng)?shù)赝韴?bào)上發(fā)表一篇報(bào)到，內(nèi)容是法院查明的蛀牙犯罪事實(shí)，這種行為是公民正常行使言論自由權(quán)，不屬于侮辱和誹謗，所以不構(gòu)成侵犯名譽(yù)權(quán)。其將題目定為：“市國土局成了貪污據(jù)”有不妥之處，市國土局可以要求其變更題目或賠禮道歉、消除影響，但沒有請求精神損害賠償?shù)臋?quán)利。所以A、B、C三個(gè)選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的，而D選項(xiàng)“三原告的訴訟主張均不能成立”是正確的。
27.C【解析】乙投擲酒瓶將甲砸傷屬于作為的侵害他人身體權(quán)的行為。而酒店負(fù)有保障客人在酒店內(nèi)安全用餐的義務(wù)。其保安看見乙、丙里那個(gè)人打斗而不制止，結(jié)果出現(xiàn)了乙扔酒瓶傷人的情況。所以酒店應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)不作為的責(zé)任。A項(xiàng)忽視了酒店的責(zé)任是錯(cuò)誤的;B項(xiàng)將酒店作為第一責(zé)任的承擔(dān)人，認(rèn)為酒店承擔(dān)責(zé)任后可向乙追償而是錯(cuò)誤的;C項(xiàng)將乙作為第一責(zé)任人，酒店沒有盡到保護(hù)義務(wù)，在乙無力承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，是正確的的。D項(xiàng)將乙和酒店看成是共同侵權(quán)是錯(cuò)誤，因?yàn)橐液途频瓴]有共同侵權(quán)的意思聯(lián)絡(luò)，讓兩者擔(dān)連帶責(zé)任是錯(cuò)誤的。所以，選擇C項(xiàng)。
28.A【解析】我國《著作權(quán)法》第2條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依據(jù)本法享有著作權(quán)?！蔽覈渡虡?biāo)法》第8條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標(biāo)申請注冊?！蔽覈斗床徽?dāng)競爭法》第5條的規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對(duì)手：(一)假冒他人的注冊商標(biāo);(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。根據(jù)以上法律規(guī)定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權(quán)法的保護(hù);其可以將其名稱注冊為雜志社的商標(biāo)，就可以受商標(biāo)法的保護(hù);期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭，雜志社就可以受到不正當(dāng)競爭法的保護(hù)。所以，選擇A項(xiàng)。
29.C【解析】《合同法》第341條規(guī)定，委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。據(jù)此選項(xiàng)c是正確的。對(duì)于D項(xiàng)，因?yàn)楸臼巧埔獾谌?，出于?duì)善意第三人的保護(hù)，乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效，但乙應(yīng)賠償甲因此受到的損失。所以，選擇C項(xiàng)。
30.B【解析】《高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定，當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對(duì)著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定;沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對(duì)作品完成付出勞動(dòng)的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。所以，選擇B項(xiàng)。
二、判斷題：每小題2分.共20分。
31.√【解析】合伙人必須具有相應(yīng)的民事行為能力即為完全民事行為能力人且能承擔(dān)無限責(zé)任。限制行為能人不得作為合伙人，無行為能力人當(dāng)然更不得作為合伙人，所以只有18周歲以上的人和已滿16周歲未滿18周歲但以自己的勞動(dòng)收人作為主要生活來源的人，才能作為合伙人。
32.×【解析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的規(guī)定，合伙人死亡或被宣告死亡的，其繼承人根據(jù)合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人同意，才可取得合伙人資格。
33.×【解析】退伙人退伙的，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，仍應(yīng)與其他合伙人一起承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
34.√【解析】法律事實(shí)是指能夠引起民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象，它包括事件和行為兩大類，法律行為是法律事實(shí)的一種。
35.√【解析】單方行為，也稱一方行為，是基于一方的意思表示而成立的法律行為，即當(dāng)事人單方面作出意思表示，即可引起預(yù)期的法律后果。如要約行為，只須要約人作出意思表示，要約即可成立。
36.×【解析】催告權(quán)為形成權(quán)，是指相對(duì)人于得知法律行為有效力欠缺的事實(shí)后，將此事實(shí)告之追認(rèn)權(quán)人并催其在一定期限內(nèi)為追認(rèn)或拒絕的確定意思表示的行為。催告可以口頭方式作出，也可以書面方式作出。
37.√【解析】權(quán)利人以書面形式明確表示放棄撤銷權(quán)，或以其行為表示放棄撤銷權(quán)的，則不得反悔，可撤銷行為變?yōu)橛行Х尚袨?，撤銷權(quán)消滅。
38.√【解析】相對(duì)人既可以主張無權(quán)代理，也可以主張表見代理，享有選擇權(quán)。若主張無權(quán)代理，則相對(duì)人應(yīng)向行為人主張權(quán)利和追究責(zé)任;若主張表見代理，則相對(duì)人可向本人主張權(quán)利和追究責(zé)任。
39.×【解析】《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！?BR> 40.√【解析】題干中的表述，為除斥期間的正確定義。
三、簡答題：每小題8分。共24分。
41.締約過失責(zé)任是指在締約過程中，當(dāng)事人因自己過失致使合同不成立或者無效或者被撤銷，而對(duì)給相對(duì)人所造成的損失承擔(dān)的責(zé)任。
締約過失責(zé)任的法律要件是：
(1)當(dāng)事人違反先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是指要約生效后，合同生效之前，締約雙方當(dāng)事人在磋商過程中發(fā)生的說明、告知、注意等義務(wù)。先合同義務(wù)的核心是締約人的誠信義務(wù)。
(2)當(dāng)事人在締約過程中有過失。依照我國合同法的規(guī)定，該過失應(yīng)為故意或重大過失，無過失不負(fù)責(zé)任。
(3)因締約過失行為導(dǎo)致相對(duì)人信賴?yán)娴膿p失。信賴?yán)媸侵妇喖s相對(duì)人因相信合同成立而付出的費(fèi)用和直接財(cái)產(chǎn)的減少。
締約過失責(zé)任的賠償范圍包括：
(1)在合同不成立，或被宣告無效，或被撤銷的情況下，可賠償信賴?yán)鎿p失為訂立合同的費(fèi)用以及準(zhǔn)備履行合同所支出的費(fèi)用。
(2)一方當(dāng)事人在訂立合同過程中未盡通知義務(wù)致使另一方遭受財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，其賠償范圍以實(shí)際損失為限，不賠償受害人的預(yù)期利益。
42.同時(shí)履行抗辯權(quán)是指無先后履行順序的當(dāng)事人一方，在他方當(dāng)事人未履行給付之前或者履行給付不符合約定時(shí)，拒絕自己給付或自己相應(yīng)給付的抗辯權(quán)。
其適用要件是：
(1)雙方因同一合同互負(fù)對(duì)價(jià)。
(2)行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。
(3)他方當(dāng)事人未履行給付義務(wù)或者所履行的給付義務(wù)不符合相應(yīng)要求。
同時(shí)履行抗辯權(quán)行使以后，在實(shí)體法上發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力，而不發(fā)生消滅他方請求權(quán)和請求他方先為給付的效力。
43.作為先履行義務(wù)方的不安抗辯權(quán)人，其享有的權(quán)利為：
(1)中止履行的權(quán)利，但對(duì)方提供擔(dān)保的，該中止履行的權(quán)利消滅。
(2)要求對(duì)方提供擔(dān)保的權(quán)利。
(3)給對(duì)方寬限期的權(quán)利。
(4)如果對(duì)方不提供擔(dān)保，或者在寬限期內(nèi)未改善不安之情形，則享有解除權(quán)。
其義務(wù)為：
(1)證明的義務(wù)，如果先履行義務(wù)方不能證明對(duì)方存在不安之情由，其拒絕履行則構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)通知義務(wù)，如果先履行義務(wù)方不通知對(duì)方，并因此造成對(duì)方損失的擴(kuò)大，就該擴(kuò)大的損失部分，先履行義務(wù)方應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
四、論述題：16分。
44.(1)按份之債的概念。按份之債，是指債的多數(shù)主體各自按照明定的份額分享債權(quán)成分擔(dān)債務(wù)的債。其中，數(shù)個(gè)債權(quán)人就各自確定的債權(quán)份額所享有的請求和接受清償?shù)臋?quán)利，稱按份債權(quán);數(shù)個(gè)債務(wù)人各就自己分擔(dān)的債務(wù)份額所負(fù)的清償義務(wù)，稱按份債務(wù)?！睹穹ㄍ▌t》第86條規(guī)定：“債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。此即關(guān)予按份之債的規(guī)定。
(2)按份之債的成立要件。按份之債的成立，主要是由法律行為引起的，例如數(shù)人共同購買一物后按約定份額負(fù)擔(dān)支付價(jià)金的義務(wù)。按份之債的成立應(yīng)具備以下要件：①債權(quán)人或債務(wù)人一方或雙方為兩人以上;②債的標(biāo)的是可分的;③債權(quán)分享或債務(wù)負(fù)擔(dān)的份額自債的關(guān)系成立時(shí)起就是確定的。
(3)按份之債的性質(zhì)。按份之債的性質(zhì)是基于同一原因而發(fā)生的數(shù)個(gè)債。它雖然具有一個(gè)債的外表，但實(shí)際上是數(shù)個(gè)債的集合。因此數(shù)個(gè)債權(quán)人之間或數(shù)個(gè)債務(wù)人之間，不具有牽連關(guān)系，各債權(quán)人按照自己的份額獨(dú)立享有債權(quán)，各債務(wù)人按照自己的份額獨(dú)立負(fù)擔(dān)義務(wù)。
(4)按份之債的效力。①對(duì)于按份債權(quán)，各債權(quán)人只能就其所享有的債權(quán)份額請求債務(wù)人履行，或接受債務(wù)人給付，而無權(quán)接受超出其債權(quán)份額的給付;當(dāng)其所享有的債權(quán)份額受清償時(shí)，該部分債權(quán)即歸消滅，對(duì)其他債權(quán)人的債權(quán)份額不發(fā)生效力;②對(duì)于按份債務(wù)，各債務(wù)人僅就自己所負(fù)擔(dān)的債務(wù)份額向債權(quán)人清償，對(duì)其他債務(wù)人的債務(wù)份額，不負(fù)清償義務(wù);當(dāng)其所負(fù)債務(wù)份額清償完畢時(shí)，該部分債務(wù)即歸消滅，對(duì)其他債務(wù)人的債務(wù)份額，不發(fā)生效力;③對(duì)某一債務(wù)人或某一債權(quán)人發(fā)生效力的事項(xiàng)，例如履歷遲延、履行不當(dāng)、履行不能等，對(duì)其他債權(quán)人或債務(wù)人不發(fā)生影響。
五、案例題：每小題15分。共30分。
45.(1)馮某與陳某之間的抵押關(guān)系有效。以音響設(shè)備(動(dòng)產(chǎn))設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立，未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗善意第三人。
(2)對(duì)該設(shè)備，應(yīng)由蔣某優(yōu)先行使其權(quán)利。因?yàn)榱糁脵?quán)是為了恢復(fù)標(biāo)的物本身價(jià)值而發(fā)生的權(quán)利，在各擔(dān)保權(quán)中應(yīng)優(yōu)先。
46.(1)不構(gòu)成要約。
理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。
(2)不構(gòu)成違約。
理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中，甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。
1.下列社會(huì)關(guān)系中不屬于民法的調(diào)整對(duì)象的是()
A.自然人甲與自然人乙之間訂立的電腦買賣合同關(guān)系
B.中國公民丙與中國公民丁之間締結(jié)的婚姻關(guān)系
C.稅務(wù)機(jī)關(guān)甲與自然人乙之間訂立的舊電腦買賣合同關(guān)系
D.稅務(wù)機(jī)關(guān)甲與自然人乙之間的稅款征收關(guān)系
2.下列選項(xiàng)中，不屬于民法上的財(cái)產(chǎn)的是()
A.房屋
B.陽光
C.電力
D.企業(yè)名稱
3.下列社會(huì)關(guān)系不屬于民法調(diào)整的人格關(guān)系的有()
A.生命權(quán)法律關(guān)系
B.健康權(quán)法律關(guān)系
C.姓名權(quán)法律關(guān)系
D.配偶權(quán)法律關(guān)系
4.法國人湯姆到中國旅游，租車駕駛過程中將王某撞傷，本案應(yīng)如何適用法律()
A.適用中國法
B.適用法國法
C.由法院決定適用中國法或法國法
D.由王某決定適用中國法或者法國法
5.甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，將房屋售與乙。半年后，南面高樓建成，乙的房屋享受不到陽光照射。此例中，甲違反了民法的()
A.平等原則
B.自愿原則
C.公平原則
D.誠實(shí)信甩原則
6.張男與李女通過網(wǎng)絡(luò)聊天認(rèn)識(shí)，因意氣相投，相互羨慕，遂互留地址，互遞照片，并決定交友。但雙方一直沒有見面。一年后，張男通過網(wǎng)絡(luò)約會(huì)李女于2008年5月4日在某茶座見面。李女同意了張男的邀請。李女十分重視此次約會(huì)，為了此次約會(huì)，專門到美容店進(jìn)行了美容，并按約定時(shí)間到茶座。但李女從上午一直等到傍晚也未見到張男的影子。李女十分惱怒，便按照地址找到張男，質(zhì)問此事。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。李女怒而訴至法庭，要求張男賠償其精神損失費(fèi)l萬元。張男與李女之間的關(guān)系為何種關(guān)系()
A.侵權(quán)關(guān)系
B.合同關(guān)系
C.道義關(guān)系
D.既屬道義關(guān)系，又屬民事法律關(guān)系
7.下列權(quán)利中，不屬于支配權(quán)的是()
A.物權(quán)
B.知識(shí)產(chǎn)權(quán)
C.人格權(quán)
D.債權(quán)
8.甲與某出版社簽訂一本旅游指南書的寫作合同，需在3個(gè)月內(nèi)完成，出版社支付稿費(fèi)2萬，甲擬將合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓給乙以抵銷個(gè)人所負(fù)債務(wù)2萬元。該合同權(quán)利()
A.通知該出版社后即可轉(zhuǎn)讓
B.依該合同的性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓
C.可以部分轉(zhuǎn)讓
D.因違背公序良俗，不得轉(zhuǎn)讓
9.甲公司與乙公司簽訂合同，由甲公司供應(yīng)鋁合金，乙公司負(fù)責(zé)如工成門窗，后由于甲公司鋁合金進(jìn)貨出現(xiàn)困難，決定將合同所規(guī)定的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司，下列轉(zhuǎn)讓行為有效的是()
A.未經(jīng)乙公司同意，將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給丙公司
B.未經(jīng)乙公司同意,將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給丙公司
C.通知乙公司，將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)部分轉(zhuǎn)讓給丙公司
D.經(jīng)乙公司同意，將合同所規(guī)定的供應(yīng)鋁合金的義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給丙公司
10.下列關(guān)于合同義務(wù)轉(zhuǎn)移的說法正確的是()
A.債務(wù)人將合同義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人，應(yīng)當(dāng)通知債權(quán)人
B.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯
C.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移后，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主債務(wù)及一切從債務(wù)
D.合同義務(wù)轉(zhuǎn)移后，原合同即變?yōu)橛傻谌寺男械暮贤?BR> 11.甲公司欠乙公司貸款350萬元，甲乙簽訂的買賣合同約定甲公司應(yīng)向乙公司交付一批進(jìn)口鋼材，乙公司收貨后應(yīng)向甲公司支付貨款550萬元，甲公司和乙公司之司的債務(wù)，可以適用債的()
A.混同
B.抵銷
C.提存
D.免除
12.王某和張某簽訂了一份棉花買賣合同，約定王英賣給張某棉花5噸。但后來張某下落不明，王某難以履行債務(wù)，遂將棉花提存。棉花提存后，一日遭遇雷擊燒毀，其損失應(yīng)由
A.張某承擔(dān)
B.王某承擔(dān)
C.張某和王某共同承擔(dān)
D.提存機(jī)關(guān)承擔(dān)
13.乙公司向甲公司發(fā)出要約，旋即又發(fā)出一份“要約作廢’’的函件。甲公司的董事長助理收到乙公司“要約作廢，，的函件后，忘記交給董事長。第三天，甲公司董事長發(fā)函給乙公司，提出只要將交貨日期推遲2個(gè)星期，其他條件都可以接受。后甲、乙公司未能締約，雙方締約沒能成功的原因是什么()
A.要約已被撤回
B.要約已被撤銷
C.甲公司對(duì)要約作了實(shí)質(zhì)性改變
D.甲公司超過了有效期間
14.商品價(jià)目表是下列何種性質(zhì)的行為()
A.要約邀請
B.要約
C.反要約
D.
15.當(dāng)事人可以參照各類合同和示范文本訂立合同，下列表述正確的是()
A.示范文本與格式合同是同一概念
B.示范文本與格式條款是同一概念
C.示范文本可供參照，當(dāng)事人能夠改變其中的內(nèi)容
D.對(duì)示范文本有不同理解的，應(yīng)對(duì)提供示范文本的一方作不利的解釋
16.下列哪種情形成立民事法律關(guān)系()
A.甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
B.甲對(duì)乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你
C.甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療
D.甲應(yīng)同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡
17.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?，F(xiàn)甲重新出現(xiàn)，法院撤銷死亡宣告。下列說法正確的是()
A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲
B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)返還給甲
C.戊從丙處繼承的全部財(cái)產(chǎn)都應(yīng)返還給甲
D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財(cái)產(chǎn)返還給甲
18.關(guān)于企業(yè)法人對(duì)其法定代表人行為承擔(dān)民事責(zé)任的下列哪一表述是正確的()
A.僅對(duì)其合法的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
B.僅對(duì)其符合法人章程的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
C.僅對(duì)其以法人名義從事的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
D.僅對(duì)其符合法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任
19.甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對(duì)甲說：“這800元就算給你了。”甲稱將來一定奉還事后甲還了乙500元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列說法正確的是()
A.甲應(yīng)再還300元
B.乙應(yīng)退回500元
C.乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元
D.乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息
20.A公司經(jīng)銷健身器材，規(guī)定每臺(tái)售價(jià)為2000元，業(yè)務(wù)員按合同價(jià)5%提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與B公司洽談時(shí)提出，合同定價(jià)按公司規(guī)定辦，但自己按每臺(tái)50元補(bǔ)貼B公司。B公司表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。對(duì)王某的行為應(yīng)如何定性()
A.屬于無權(quán)代理
B.屬于濫用代理權(quán)
C.屬于不正當(dāng)競爭
D.屬于合法行為
21.2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方?jīng)]有約定還款期。2003年3月22日，曹某通知范某還款，并留給其10天準(zhǔn)備時(shí)間。下列說法正確的是()
A.若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定不予受理
B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
C.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)裁定駁回其起訴
D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應(yīng)判決駁回其訴訟請求
22.甲、乙共同繼承平房兩間，一直由甲居住。甲未經(jīng)乙同意，接該房右墻加蓋一問房，并將三間房屋登記于自己名下，不久又將其一并賣給了丙。下列說法正確的是()
A.甲、乙是繼承房屋的按份共有人
B.加蓋的房屋應(yīng)歸甲所有
C.加蓋的房屋應(yīng)歸甲、乙共有
D.乙有權(quán)請求丙返還所購三間房屋
23.甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運(yùn)。甲遂與丙簽訂運(yùn)輸合同，合同中載明乙為收貨人。運(yùn)輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列說法正確的是()
A.乙有權(quán)請求甲承擔(dān)違約責(zé)任
B.乙應(yīng)當(dāng)向丙要求賠償損失
C.乙尚未取得貨物所有權(quán)
D.丁應(yīng)對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任
24.甲忘帶家門鑰匙，鄰居乙建議甲從自家陽臺(tái)攀爬到甲家，并提供繩索以備不測，丙、丁在場協(xié)助固定繩索。甲在攀越時(shí)繩索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當(dāng)事人就賠償事宜未達(dá)成一致，甲訴至法院。下列說法正確的是()
A.法院可以酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任
B.損害后果應(yīng)由甲自行承擔(dān)
C.應(yīng)由乙承擔(dān)主要責(zé)任，丙、丁承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任
D.應(yīng)由乙、丙、丁承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
25.陳某外出期間家中失火，鄰居家10歲的女兒劉某呼叫鄰居救火，并取自家衣物參與撲火。在救火過程中，劉某手部燒傷，花去醫(yī)療費(fèi)200元，衣物損失l00元。下列說法正確的是()
A.陳某應(yīng)償付劉某l00元
B.陳某應(yīng)償付劉某200元
C.陳某應(yīng)償付劉某300元
D.陳某無須補(bǔ)償劉某
26.某市國土局一名前局長、兩名前副局長和一名干部因貪污終審被判有罪。薛某在當(dāng)?shù)赝韴?bào)上發(fā)表一篇報(bào)道，題為“市國土局成了貪污局”，內(nèi)容為上述四人已被法院查明的主要犯罪事實(shí)。該國土局、一名未涉案的副局長、被判緩刑的前局長均以自己名譽(yù)權(quán)被侵害為由起訴薛某，要求賠償精神損害。下列說法正確的是()
A.三原告的訴訟主張均能夠成立
B.國土局的訴訟主張成立，副局長及前局長的訴訟主張不能成立
C.國土局及副局長的訴訟主張成立，前局長的訴訟主張不能成立
D.三原告的訴訟主張均不能成立
27.甲在某酒店就餐，鄰座乙、丙因喝酒發(fā)生爭吵，繼而動(dòng)手打斗，酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲閃，結(jié)果甲頭部被砸傷。甲的醫(yī)療費(fèi)應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)()
A.由乙承擔(dān)，酒店無責(zé)任
B.由酒店承擔(dān)，但酒店可向乙追償
C.由乙承擔(dān)，酒店承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任
D.由乙和酒店承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
28.某雜志社的期刊名稱設(shè)計(jì)新穎，具有獨(dú)特的含義，并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會(huì)聲譽(yù)，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護(hù)。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規(guī)定又能大限度地保護(hù)當(dāng)事人的利益()
A.著作權(quán)法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
B.著作權(quán)法、商標(biāo)法
C.著作權(quán)法、反不正當(dāng)競爭法
D.商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法
29.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術(shù)秘密成果，未約定成果使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費(fèi)用。乙公司按約定時(shí)間開發(fā)出該技術(shù)秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉(zhuǎn)讓給丙公司。下列說法正確的是()
A.該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)只能屬于甲公司
B.該技術(shù)秘密成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)只能屬于乙公司
C.甲公司和乙公司均有該技術(shù)秘密成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)
D.乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同無效
30.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執(zhí)筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經(jīng)歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術(shù)人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權(quán)的歸屬。該小說的著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰所有()
A.歸王某所有
B.歸李某所有
C.歸王某和張某共同所有
D.歸王某、張某和李某三人共同所有
二、判斷題：本大題共l0個(gè)小題，每小題2分，共20分。把答案填表在題后的括號(hào)中，正確的打“√”;錯(cuò)誤的打“×”。
31.只有18周歲以上的人和已滿16周歲未滿l8周歲但以自己的勞動(dòng)收人作為主要生活來源的人，才能作為合伙人。()
32.合伙人死亡或被宣告死亡的，其繼承人根據(jù)繼承，可直接取得合伙人資格。()
33.退伙人退伙的，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。()
34.法律行為是一種法律事實(shí)。()
35.要約是一種單方行為。()
36.催告權(quán)為形成權(quán)，是指相對(duì)人于得知法律行為有效力欠缺的事實(shí)后，將此事實(shí)告之追認(rèn)權(quán)人并催其在一定期限內(nèi)為追認(rèn)或拒絕的確定意思表示的行為。催告只可以用書面方式作出。()
37.具有撤銷權(quán)的人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)，撤銷權(quán)即消滅，當(dāng)事人不得反悔。()
38.在表見代理中，相對(duì)人既可以主張無權(quán)代理，也可以主張表見代理，享有選擇權(quán)。()
39.向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為一年，但是，法律另有規(guī)定的除外。()
40.除斥期間，是指法律規(guī)定某種權(quán)利的預(yù)定存在期間，該預(yù)定期間屆滿而權(quán)利人不行使權(quán)利的，權(quán)利歸于消滅。()
三、簡答題：本大題共3個(gè)小題，每小題8分。共24分。
41.簡述締約過失責(zé)任的概念、法律要件以及賠償范圍。
42.簡述同時(shí)履行抗辯權(quán)的概念和適用條件。
43.簡述不安抗辯權(quán)中，先履行義務(wù)方(不安抗辯權(quán)人)的權(quán)利和義務(wù)。
四、論述題：本題滿分l6分。
44.論述按份之債。
五、案例題：本大題共2個(gè)小題，每小題15分，共30分。
45.馮某系養(yǎng)雞專業(yè)戶，為改建雞舍和引進(jìn)良種雞需資金20萬元。馮某向陳某借款l0萬元，以自己的一套價(jià)值l0萬元的音響設(shè)備抵押，雙方立有抵押字據(jù)，但未辦理登記。馮某又向朱某借款10萬元，以該音響設(shè)備質(zhì)押，雙方立有質(zhì)押字據(jù)，并將音響設(shè)備交付朱某占有。馮某得款后，改造了雞舍，且與縣良種站簽訂了良種雞引進(jìn)合同。合同約定良種雞款共計(jì)2萬元，馮某預(yù)付定金4000元，違約金按合同總額的10%計(jì)算，馮某以銷售肉雞的款項(xiàng)償還良種站的貨款，合同沒有明確約定合同的履行地點(diǎn)。后縣良種站將良種雞送交馮某，要求支付運(yùn)費(fèi)，馮某拒絕。因發(fā)生不可抗力事件，馮某預(yù)計(jì)的收入落空，馮某因不能及時(shí)償還借款和支付貸款而與陳某、朱某及縣良種站發(fā)生糾紛。訴至法院后，法院查證上述事實(shí)后又查明：朱某在占有該設(shè)備期間，不慎將該設(shè)備損壞，送蔣某修理，朱某無力交付蔣某的修理費(fèi)l萬元，該設(shè)備現(xiàn)已被蔣某留置。
問：
(1)馮某與陳某之間的抵押關(guān)系是否有效?為什么?
(2)陳某要求對(duì)該音響設(shè)備行使抵押權(quán)，朱某要求行使質(zhì)押權(quán)，蔣某要求行使留置權(quán)，應(yīng)由誰優(yōu)先行使其權(quán)利?為什么?
46.甲培訓(xùn)中心急需一批電腦，遂同時(shí)向A、B兩家電腦公司發(fā)函：“我中心急需X型號(hào)電腦100臺(tái)，如貴公司有貨，速來電，并請告知價(jià)格?！盇公司收到甲函電后?；睾嬷胸?。并報(bào)上電腦價(jià)格。A公司在發(fā)函的同時(shí)，給甲送去了l00臺(tái)電腦。在該批電腦送甲之前，甲得知B公司電腦質(zhì)量好且價(jià)格合理，因此向B公司發(fā)函：“我中心愿意購買貴公司l00臺(tái)X型號(hào)電腦，盼速發(fā)貨，運(yùn)費(fèi)由我中心負(fù)擔(dān)?！钡诙?，A公司的100臺(tái)電腦送到。甲告訴A公司，其已決定購買B公司的電腦。A公司以下拒收貨物構(gòu)成違約為由訴至法院。
問：
(1)甲同時(shí)向兩家電腦公司發(fā)出的函電是否構(gòu)成要約?為什么?
(2)甲拒收A公司電腦的行為是否構(gòu)成違約?為什么?
參考答案及解析
一、單選題：每小題2分;共60分。
1.D【解析】民法是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，稅務(wù)機(jī)關(guān)和自然人之間的稅款征收關(guān)系非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，故不為民法調(diào)整對(duì)象，其屬于行政法調(diào)整對(duì)象。故選D。
2.B【解析】財(cái)產(chǎn)是具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的有體物、智力成果和利益。房屋、電力屬于具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的有體物，故為財(cái)產(chǎn)。企業(yè)名稱是受法律保護(hù)的具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的利益，也為財(cái)產(chǎn)。陽光不具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的內(nèi)容，不為財(cái)產(chǎn)。所以，選擇B項(xiàng)。
3.D【解析】人格關(guān)系是人身關(guān)系的一部分，是自然人、法人、其他組織賴以存在的基礎(chǔ)。人格關(guān)系是與身份關(guān)系相對(duì)應(yīng)的。身份關(guān)系與人格關(guān)系的區(qū)別是，它是通過當(dāng)事人的行為取得或喪失的，配偶權(quán)法律關(guān)系是通過當(dāng)事人的婚姻行為取得的，其屬于身份法律關(guān)系。不屬于人格法律關(guān)系。生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)法律關(guān)系不以人的身份而取得，故為人格權(quán)法律關(guān)系。故選D。
4.A【解析】外國人、無國籍人在我國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的侵權(quán)民事法律關(guān)系，適用中國法。所以，選擇A項(xiàng)。
5.D【解析】甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房，佯裝不知，不履行本應(yīng)告知的義務(wù)，故違反誠實(shí)信用原則，而非其他原則。所以，選擇D項(xiàng)。
6.C【解析】民事法律關(guān)系與其他社會(huì)關(guān)系的區(qū)別的核心內(nèi)容在于，民事法律關(guān)系由民法規(guī)范調(diào)整，而且產(chǎn)生法律意義上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，如果不產(chǎn)生法律意義上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容，則不為民事法律關(guān)系。本案中，張男與李女通過網(wǎng)絡(luò)認(rèn)識(shí)約會(huì)，這種關(guān)系雖然是平等主體之間的關(guān)系，但這種關(guān)系既不具有財(cái)產(chǎn)關(guān)系的內(nèi)容，也不具有人身關(guān)系的內(nèi)容，這種關(guān)系是受道德規(guī)范調(diào)整的關(guān)系，而不是由民法規(guī)范調(diào)整的關(guān)系。所以，選擇C項(xiàng)。
7.D【解析】支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體，且具有排他性的權(quán)利。支配權(quán)的義務(wù)人負(fù)消極不作為義務(wù)。物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、人格權(quán)均屬于支配權(quán)，而債權(quán)不具有完全的排他性，不屬于支配權(quán)。所以，選擇D項(xiàng)。
8.B【解析】《合同法》第79條規(guī)定：“債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但右下列情形之一的除外：(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓?！币话阏J(rèn)為基于人身信任關(guān)系或者專為特定債權(quán)人利益設(shè)定的債權(quán)等為不可讓與的權(quán)利。因此，B項(xiàng)正確。
9.D【解析】《合向法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！币虼?，D項(xiàng)正確。
10.B【解析】《合同法》第84條規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意?！币虼耍珹項(xiàng)錯(cuò)誤。第85條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯。”因此，B項(xiàng)正確。第86條規(guī)定：“債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外?！币虼薱項(xiàng)錯(cuò)誤。合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移屬于債務(wù)的承擔(dān)，因此，D項(xiàng)錯(cuò)誤。所以，選擇B項(xiàng)。
11.B【解析】抵銷是指雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充分債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。本題，適用的正是抵銷。所以，選擇B項(xiàng)。
12.A【解析】提存物的所有權(quán)因提存而轉(zhuǎn)移于債權(quán)人，提存物的風(fēng)險(xiǎn)也一并轉(zhuǎn)移于債權(quán)人。在提存期間，提存物因?yàn)椴豢煽沽Χ鴼p滅失約風(fēng)險(xiǎn)，由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。所以，選擇A項(xiàng)。
13.A【解析】要約的撤回，是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示。要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)自在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。本案中，甲公司旋即又發(fā)出一份“要約作廢”的函件表明其撤回了要約。雖然助理忘記轉(zhuǎn)交董事長，但是也不影響其效力。所以，選擇A項(xiàng)。
14.A【解析】《合同法》第15條規(guī)定：“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送約價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！币虼?，選擇A項(xiàng)。
15.C【解析】示范文本是不具有利害關(guān)系的第三人(如市場管理機(jī)關(guān)，工商管理局)制作的文本;格式條款或格式合同是一方當(dāng)事人預(yù)先制定的，因此，A、B兩項(xiàng)錯(cuò)誤。依合同自愿原則，當(dāng)事人當(dāng)然可以交更示范文本的內(nèi)容，因此，C項(xiàng)正確。因示范文本與格式條款不是同一事物，因此，不適用《合同法》第41條的規(guī)定，D項(xiàng)錯(cuò)誤。所以，選擇c項(xiàng)。
16.C【解析】《民法通則》第2條規(guī)定，中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。民法調(diào)整的平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系可總稱為民事關(guān)系，民事關(guān)系是一種社會(huì)生活關(guān)系，但并非所有的社會(huì)生活關(guān)系都是民法調(diào)整的對(duì)象，只有民法所規(guī)定的才受民法所調(diào)整，其他的社會(huì)生活關(guān)系受道德、習(xí)慣等的調(diào)整。其中C項(xiàng)因甲的勸酒而導(dǎo)致乙酒精中毒住院治療所產(chǎn)生的侵權(quán)損害賠償關(guān)系受民法所調(diào)整，故C項(xiàng)正確。A項(xiàng)雖然與合同相關(guān)，但只是商談，并沒有進(jìn)入締約階段;B、D兩項(xiàng)屬于愛情、友情等領(lǐng)域，都不受民法所調(diào)整。所以，選擇c項(xiàng)。
17.D【解析】《民法通則》第25條規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物;原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。因此本題中，丁繼承的甲的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還，丁、戊從丙處繼承的財(cái)產(chǎn)因?yàn)槭潜麖募滋幚^承的，所以返還給甲。另外，丁從乙處代位繼承取得的財(cái)產(chǎn)，由于代位繼承實(shí)際上是繼承了甲應(yīng)當(dāng)繼承的份額，所以在甲被撤銷死亡宣告后應(yīng)返還給甲，故A、B.C三項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
18.c【解析】《民法通則》第43條規(guī)定，企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！逗贤ā返?0條規(guī)定，法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。因此，只要企業(yè)的法定代表人以法人名義從事經(jīng)營活動(dòng)，即使超越法人章程的規(guī)定，只要第三人是善意的，也應(yīng)認(rèn)定企業(yè)法人對(duì)其法定代表人的越權(quán)行為承擔(dān)責(zé)任。所以c是正確的。A項(xiàng)中，企業(yè)法人對(duì)他的法定代表人不合法的經(jīng)營行為也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。B項(xiàng)中由于法人章程是內(nèi)部規(guī)定，不足以對(duì)抗不了解其章程規(guī)定的第三人，所以對(duì)于法定代表人超出章程規(guī)定范圍的經(jīng)營行為，如果不能證明第三人是明知的，仍然要承擔(dān)民事責(zé)任。D項(xiàng)是錯(cuò)誤的，超出法人登記經(jīng)營范圍的經(jīng)營行為只有不是違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的是有效的。所以，選擇C項(xiàng)。
19.A【解析】乙替甲還款后，丙對(duì)甲的債權(quán)轉(zhuǎn)移給乙，而乙所說“這800元就算給你了”屬于贈(zèng)與的意思表示，但贈(zèng)與是合同行為，需要取得受贈(zèng)人的同意才能發(fā)生法律效力。甲說將來“一定奉還”，實(shí)際是對(duì)乙贈(zèng)與的意思表示的否定。所以贈(zèng)與合同沒有成立。乙代甲清償錢款后成為借款合同當(dāng)事人，因此甲償還500元的行為有效，乙無需返還，甲還需再還300元。另外依《合同法》211條，未約定利息視為不支付利息。所以乙不必退還銀行同期存款利率。故選A。
20.D【解析】《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定，經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處;對(duì)方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示的方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對(duì)方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入賬。本題王某是按照公司規(guī)定的合同價(jià)與對(duì)方簽訂的訂貨合同，且其補(bǔ)貼的金額沒有超過其可獲得的獎(jiǎng)金提成，補(bǔ)貼款已人賬，故不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。故選D。
21.D【解析】根據(jù)《合同法》第206條、《民通意見》第121條的規(guī)定，借款合同的當(dāng)事人沒有約定還款期限的，借款人可以隨時(shí)返還，貸款人也可以催告借款人在合理期限內(nèi)返還。本題中，曹某通知范某還款，且指定10天為還款期限。如果到2003年4月2日范某沒有還款，則訴訟時(shí)效開始起算，也就是若曹某于2005年4月2日或其后起訴，就超過了訴訟時(shí)效。《民訴意見》第153條規(guī)定，當(dāng)事人超過訴訟時(shí)效期間起訴的，人民法院應(yīng)予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。因此，選擇D項(xiàng)。
22,B【解析】甲、乙共同繼承的房屋在遺產(chǎn)分割之前屬于其共同共有，所以A項(xiàng)錯(cuò)誤。甲加蓋的房屋是接在該房屋右墻以外的，與甲乙共同共有的房屋相互獨(dú)立，甲原始取得其加蓋房屋的所有權(quán)，所以B項(xiàng)正確、C項(xiàng)錯(cuò)誤?！睹裢ㄒ庖姟返?9條規(guī)定，共同共有人對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有共同的權(quán)利，承擔(dān)共同的義務(wù)。在共同共有關(guān)系存續(xù)期間，部分共有人擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的，一般認(rèn)定無效。但第三人善意、有償取得該財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)維護(hù)第三人的合法權(quán)益，對(duì)其他共有人的損失，由擅自處分共有財(cái)產(chǎn)的人賠償。甲對(duì)其加蓋的房屋有處分權(quán)，對(duì)其與乙共同共有的房屋無處分權(quán)，但由于甲為三間房屋的登記所有人，且丙又為善意，所以根據(jù)公示公信原則，丙取得三間房屋的所有權(quán)，乙無權(quán)要求返還。所以，選擇B項(xiàng)。
23.A【解析】《合同法》第121條規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決。甲不能向乙按約履行義務(wù)是由于丙的原因，但是甲仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。乙和丙之間沒有直接的法律關(guān)系，基于合同的相對(duì)性，乙不能要求丙承擔(dān)賠償責(zé)任。甲在向乙承擔(dān)違約責(zé)任后，可向丙要求賠償，由于丁是丙的工作人員，因此丁不對(duì)甲承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由甲直接向丙主張。此外，標(biāo)的物所有權(quán)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，在代辦托運(yùn)的情況下，貨物交承運(yùn)人即為交付，所以乙已經(jīng)取得貨物所有權(quán)。所以，選擇A項(xiàng)。
24.A【解析】《民法通則》第132條規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，可以根據(jù)實(shí)際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。本題中，乙、丙、丁對(duì)于甲的損害都沒有過錯(cuò)，而甲是聽從乙的建議行動(dòng)，并且所用的繩索也是乙提供的，因此可酌情讓乙承擔(dān)部分賠償責(zé)任。所以，選擇A項(xiàng)。
25.C【解析】《民法通則》第93條規(guī)定，沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。即沒有法定或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，構(gòu)成無因管理。無因管理屬于事實(shí)行為，并不要求管理人具有民事行為能力，只要管理人具有認(rèn)識(shí)能力即可。因此題中劉某的行為構(gòu)成無因管理，其有權(quán)要求受益人陳某償付其因管理行為而支付的必要費(fèi)用?！睹裢ㄒ庖姟返?32條規(guī)定，民法通則第九十三條規(guī)定的管理人或者服務(wù)人可以要求受益人償付的必要費(fèi)用，包括在管理或者服務(wù)活動(dòng)中直接支出的費(fèi)用，以及在該活動(dòng)中受到的實(shí)際損失。劉某因救火燒傷手部花去的醫(yī)療費(fèi)200元衣物損失100元都屬于必要費(fèi)用，陳某應(yīng)按照法律規(guī)定償付。所以，選擇C項(xiàng)。
26.D【解析】公民、法人的名譽(yù)權(quán)收到傷害，可以要求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。對(duì)于自然人而言，其名譽(yù)權(quán)受到侵害。造成精神損害的，可以要求精神損害賠償。而法人則沒有精神損害的存在，所以其名譽(yù)權(quán)受到侵害也不得要求精神損害賠償。我國《民法通則》第101條規(guī)定：“公民、法人享有名譽(yù)權(quán)，公民的人格尊嚴(yán)受法律保護(hù)，禁止用侮辱、誹謗等方式損害公民、法人的名譽(yù)。”薛某在當(dāng)?shù)赝韴?bào)上發(fā)表一篇報(bào)到，內(nèi)容是法院查明的蛀牙犯罪事實(shí)，這種行為是公民正常行使言論自由權(quán)，不屬于侮辱和誹謗，所以不構(gòu)成侵犯名譽(yù)權(quán)。其將題目定為：“市國土局成了貪污據(jù)”有不妥之處，市國土局可以要求其變更題目或賠禮道歉、消除影響，但沒有請求精神損害賠償?shù)臋?quán)利。所以A、B、C三個(gè)選項(xiàng)都是錯(cuò)誤的，而D選項(xiàng)“三原告的訴訟主張均不能成立”是正確的。
27.C【解析】乙投擲酒瓶將甲砸傷屬于作為的侵害他人身體權(quán)的行為。而酒店負(fù)有保障客人在酒店內(nèi)安全用餐的義務(wù)。其保安看見乙、丙里那個(gè)人打斗而不制止，結(jié)果出現(xiàn)了乙扔酒瓶傷人的情況。所以酒店應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)不作為的責(zé)任。A項(xiàng)忽視了酒店的責(zé)任是錯(cuò)誤的;B項(xiàng)將酒店作為第一責(zé)任的承擔(dān)人，認(rèn)為酒店承擔(dān)責(zé)任后可向乙追償而是錯(cuò)誤的;C項(xiàng)將乙作為第一責(zé)任人，酒店沒有盡到保護(hù)義務(wù)，在乙無力承擔(dān)責(zé)任的時(shí)候承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，是正確的的。D項(xiàng)將乙和酒店看成是共同侵權(quán)是錯(cuò)誤，因?yàn)橐液途频瓴]有共同侵權(quán)的意思聯(lián)絡(luò)，讓兩者擔(dān)連帶責(zé)任是錯(cuò)誤的。所以，選擇C項(xiàng)。
28.A【解析】我國《著作權(quán)法》第2條規(guī)定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發(fā)表，依據(jù)本法享有著作權(quán)?！蔽覈渡虡?biāo)法》第8條規(guī)定：“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的可視性標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標(biāo)申請注冊?！蔽覈斗床徽?dāng)競爭法》第5條的規(guī)定，經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對(duì)手：(一)假冒他人的注冊商標(biāo);(二)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品;(三)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品;(四)在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示。根據(jù)以上法律規(guī)定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權(quán)法的保護(hù);其可以將其名稱注冊為雜志社的商標(biāo)，就可以受商標(biāo)法的保護(hù);期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進(jìn)行不正當(dāng)競爭，雜志社就可以受到不正當(dāng)競爭法的保護(hù)。所以，選擇A項(xiàng)。
29.C【解析】《合同法》第341條規(guī)定，委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術(shù)秘密成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及利益的分配辦法，由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，當(dāng)事人均有使用和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前，將研究開發(fā)成果轉(zhuǎn)讓給第三人。據(jù)此選項(xiàng)c是正確的。對(duì)于D項(xiàng)，因?yàn)楸臼巧埔獾谌?，出于?duì)善意第三人的保護(hù)，乙公司與丙公司的轉(zhuǎn)讓合同有效，但乙應(yīng)賠償甲因此受到的損失。所以，選擇C項(xiàng)。
30.B【解析】《高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規(guī)定，當(dāng)事人合意以特定人物經(jīng)歷為題材完成的自傳體作品，當(dāng)事人對(duì)著作權(quán)權(quán)屬有約定的，依其約定;沒有約定的，著作權(quán)歸該特定人物享有，執(zhí)筆人或整理人對(duì)作品完成付出勞動(dòng)的，著作權(quán)人可以向其支付適當(dāng)?shù)膱?bào)酬。所以，選擇B項(xiàng)。
二、判斷題：每小題2分.共20分。
31.√【解析】合伙人必須具有相應(yīng)的民事行為能力即為完全民事行為能力人且能承擔(dān)無限責(zé)任。限制行為能人不得作為合伙人，無行為能力人當(dāng)然更不得作為合伙人，所以只有18周歲以上的人和已滿16周歲未滿18周歲但以自己的勞動(dòng)收人作為主要生活來源的人，才能作為合伙人。
32.×【解析】根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條的規(guī)定，合伙人死亡或被宣告死亡的，其繼承人根據(jù)合伙協(xié)議的約定或經(jīng)全體合伙人同意，才可取得合伙人資格。
33.×【解析】退伙人退伙的，對(duì)基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，仍應(yīng)與其他合伙人一起承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
34.√【解析】法律事實(shí)是指能夠引起民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象，它包括事件和行為兩大類，法律行為是法律事實(shí)的一種。
35.√【解析】單方行為，也稱一方行為，是基于一方的意思表示而成立的法律行為，即當(dāng)事人單方面作出意思表示，即可引起預(yù)期的法律后果。如要約行為，只須要約人作出意思表示，要約即可成立。
36.×【解析】催告權(quán)為形成權(quán)，是指相對(duì)人于得知法律行為有效力欠缺的事實(shí)后，將此事實(shí)告之追認(rèn)權(quán)人并催其在一定期限內(nèi)為追認(rèn)或拒絕的確定意思表示的行為。催告可以口頭方式作出，也可以書面方式作出。
37.√【解析】權(quán)利人以書面形式明確表示放棄撤銷權(quán)，或以其行為表示放棄撤銷權(quán)的，則不得反悔，可撤銷行為變?yōu)橛行Х尚袨?，撤銷權(quán)消滅。
38.√【解析】相對(duì)人既可以主張無權(quán)代理，也可以主張表見代理，享有選擇權(quán)。若主張無權(quán)代理，則相對(duì)人應(yīng)向行為人主張權(quán)利和追究責(zé)任;若主張表見代理，則相對(duì)人可向本人主張權(quán)利和追究責(zé)任。
39.×【解析】《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！?BR> 40.√【解析】題干中的表述，為除斥期間的正確定義。
三、簡答題：每小題8分。共24分。
41.締約過失責(zé)任是指在締約過程中，當(dāng)事人因自己過失致使合同不成立或者無效或者被撤銷，而對(duì)給相對(duì)人所造成的損失承擔(dān)的責(zé)任。
締約過失責(zé)任的法律要件是：
(1)當(dāng)事人違反先合同義務(wù)。先合同義務(wù)是指要約生效后，合同生效之前，締約雙方當(dāng)事人在磋商過程中發(fā)生的說明、告知、注意等義務(wù)。先合同義務(wù)的核心是締約人的誠信義務(wù)。
(2)當(dāng)事人在締約過程中有過失。依照我國合同法的規(guī)定，該過失應(yīng)為故意或重大過失，無過失不負(fù)責(zé)任。
(3)因締約過失行為導(dǎo)致相對(duì)人信賴?yán)娴膿p失。信賴?yán)媸侵妇喖s相對(duì)人因相信合同成立而付出的費(fèi)用和直接財(cái)產(chǎn)的減少。
締約過失責(zé)任的賠償范圍包括：
(1)在合同不成立，或被宣告無效，或被撤銷的情況下，可賠償信賴?yán)鎿p失為訂立合同的費(fèi)用以及準(zhǔn)備履行合同所支出的費(fèi)用。
(2)一方當(dāng)事人在訂立合同過程中未盡通知義務(wù)致使另一方遭受財(cái)產(chǎn)損失時(shí)，其賠償范圍以實(shí)際損失為限，不賠償受害人的預(yù)期利益。
42.同時(shí)履行抗辯權(quán)是指無先后履行順序的當(dāng)事人一方，在他方當(dāng)事人未履行給付之前或者履行給付不符合約定時(shí)，拒絕自己給付或自己相應(yīng)給付的抗辯權(quán)。
其適用要件是：
(1)雙方因同一合同互負(fù)對(duì)價(jià)。
(2)行使抗辯權(quán)的當(dāng)事人無先行給付義務(wù)。
(3)他方當(dāng)事人未履行給付義務(wù)或者所履行的給付義務(wù)不符合相應(yīng)要求。
同時(shí)履行抗辯權(quán)行使以后，在實(shí)體法上發(fā)生阻卻他方請求權(quán)的效力，而不發(fā)生消滅他方請求權(quán)和請求他方先為給付的效力。
43.作為先履行義務(wù)方的不安抗辯權(quán)人，其享有的權(quán)利為：
(1)中止履行的權(quán)利，但對(duì)方提供擔(dān)保的，該中止履行的權(quán)利消滅。
(2)要求對(duì)方提供擔(dān)保的權(quán)利。
(3)給對(duì)方寬限期的權(quán)利。
(4)如果對(duì)方不提供擔(dān)保，或者在寬限期內(nèi)未改善不安之情形，則享有解除權(quán)。
其義務(wù)為：
(1)證明的義務(wù)，如果先履行義務(wù)方不能證明對(duì)方存在不安之情由，其拒絕履行則構(gòu)成違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
(2)通知義務(wù)，如果先履行義務(wù)方不通知對(duì)方，并因此造成對(duì)方損失的擴(kuò)大，就該擴(kuò)大的損失部分，先履行義務(wù)方應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。
四、論述題：16分。
44.(1)按份之債的概念。按份之債，是指債的多數(shù)主體各自按照明定的份額分享債權(quán)成分擔(dān)債務(wù)的債。其中，數(shù)個(gè)債權(quán)人就各自確定的債權(quán)份額所享有的請求和接受清償?shù)臋?quán)利，稱按份債權(quán);數(shù)個(gè)債務(wù)人各就自己分擔(dān)的債務(wù)份額所負(fù)的清償義務(wù)，稱按份債務(wù)?！睹穹ㄍ▌t》第86條規(guī)定：“債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。此即關(guān)予按份之債的規(guī)定。
(2)按份之債的成立要件。按份之債的成立，主要是由法律行為引起的，例如數(shù)人共同購買一物后按約定份額負(fù)擔(dān)支付價(jià)金的義務(wù)。按份之債的成立應(yīng)具備以下要件：①債權(quán)人或債務(wù)人一方或雙方為兩人以上;②債的標(biāo)的是可分的;③債權(quán)分享或債務(wù)負(fù)擔(dān)的份額自債的關(guān)系成立時(shí)起就是確定的。
(3)按份之債的性質(zhì)。按份之債的性質(zhì)是基于同一原因而發(fā)生的數(shù)個(gè)債。它雖然具有一個(gè)債的外表，但實(shí)際上是數(shù)個(gè)債的集合。因此數(shù)個(gè)債權(quán)人之間或數(shù)個(gè)債務(wù)人之間，不具有牽連關(guān)系，各債權(quán)人按照自己的份額獨(dú)立享有債權(quán)，各債務(wù)人按照自己的份額獨(dú)立負(fù)擔(dān)義務(wù)。
(4)按份之債的效力。①對(duì)于按份債權(quán)，各債權(quán)人只能就其所享有的債權(quán)份額請求債務(wù)人履行，或接受債務(wù)人給付，而無權(quán)接受超出其債權(quán)份額的給付;當(dāng)其所享有的債權(quán)份額受清償時(shí)，該部分債權(quán)即歸消滅，對(duì)其他債權(quán)人的債權(quán)份額不發(fā)生效力;②對(duì)于按份債務(wù)，各債務(wù)人僅就自己所負(fù)擔(dān)的債務(wù)份額向債權(quán)人清償，對(duì)其他債務(wù)人的債務(wù)份額，不負(fù)清償義務(wù);當(dāng)其所負(fù)債務(wù)份額清償完畢時(shí)，該部分債務(wù)即歸消滅，對(duì)其他債務(wù)人的債務(wù)份額，不發(fā)生效力;③對(duì)某一債務(wù)人或某一債權(quán)人發(fā)生效力的事項(xiàng)，例如履歷遲延、履行不當(dāng)、履行不能等，對(duì)其他債權(quán)人或債務(wù)人不發(fā)生影響。
五、案例題：每小題15分。共30分。
45.(1)馮某與陳某之間的抵押關(guān)系有效。以音響設(shè)備(動(dòng)產(chǎn))設(shè)定抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立，未經(jīng)登記的，不得對(duì)抗善意第三人。
(2)對(duì)該設(shè)備，應(yīng)由蔣某優(yōu)先行使其權(quán)利。因?yàn)榱糁脵?quán)是為了恢復(fù)標(biāo)的物本身價(jià)值而發(fā)生的權(quán)利，在各擔(dān)保權(quán)中應(yīng)優(yōu)先。
46.(1)不構(gòu)成要約。
理由：要約的構(gòu)成，必須是要約人在所作出的意思表示中包含有訂立合同的目的或意圖，并具備合同的主要條款。本案中，甲向兩家公司所發(fā)出的函電不符合上述要求，故不構(gòu)成要約。
(2)不構(gòu)成違約。
理由：因?yàn)锳公司送電腦的行為屬于要約，甲因此取得了資格。既可以接受要約，也可以拒絕接受要約。本案中，甲拒絕接受A公司的電腦即為拒絕接受要約。因此合同未成立，甲的行為不構(gòu)成違約。