一、單項(xiàng)選擇題(1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個(gè)選項(xiàng)中，只有一個(gè)選項(xiàng)是符合題目要求的，把所選項(xiàng)前的字母填在題后的括號(hào)內(nèi))
1.甲與乙均系8歲兒童，同在一所學(xué)校上小學(xué)二年級(jí)。二人在下課后游玩時(shí)，甲扔一石頭打中乙的右眼。乙的父親為此花醫(yī)療費(fèi)2萬元。經(jīng)查，甲住在其姑母丙家，甲的父親丁在外地工作。丙、丁訂有協(xié)議：丙安排甲上學(xué)，照顧生活，對(duì)甲的一切行為都要負(fù)責(zé);丁每月付給丙300元。下列有關(guān)論述不正確的有( )。
A.丁將監(jiān)護(hù)職責(zé)全部委托給丙，丙取得監(jiān)護(hù)資格，丁喪失監(jiān)護(hù)資格
B.乙的父親起訴時(shí)應(yīng)要求丁承擔(dān)賠償責(zé)任
C.丁承擔(dān)賠償責(zé)任后，依丙、丁之間的約定，丙應(yīng)承擔(dān)損失
D.若丙確有過錯(cuò)的，則丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
2.甲公司的董事乙以公司財(cái)產(chǎn)為丙提供擔(dān)保，下列說法正確的是( )。
A.如果丙是個(gè)人，則該擔(dān)保有效
B.如丙是公司，則該擔(dān)保有效
C.只有在甲是個(gè)人，該擔(dān)保是經(jīng)過公司股東大會(huì)同意的，該擔(dān)保是有效的
D.如丙是公司，且丙沒有對(duì)甲任何投資，則該擔(dān)保是有效的
3.甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，趕羊回家人圈。甲的行為屬于( )。
A.拾得遺失物 B.獲取不當(dāng)?shù)美?C.無因管理 D.授權(quán)行為
4.下列合同中，可以是有償也可以是無償合同的是( )。
A.保管合同 B.融資租賃合同 C.運(yùn)輸合同 D.行紀(jì)合同
5.在要約生效前，要約人可以( )要約，以阻止要約發(fā)生法律效力。
A.撤銷 B.撤回 C.收回 D.撤銷或者撤回
6.甲公司準(zhǔn)備為乙公司作中介尋找開發(fā)樓盤的合作伙伴，兩個(gè)公司簽訂了意向書，約定乙公司交付80萬定金作為與甲公司簽訂正式合同的擔(dān)保。乙公司交付定金后，卻委托另一家公司作中介，同時(shí)要求甲公司退還定金。對(duì)此要求( )。
A.甲公司應(yīng)該退還定金，因?yàn)橹骱贤瑳]有成立，定金條款也無效
B.甲公司應(yīng)該退還定金，因?yàn)橐夜緵]有構(gòu)成根本違約，不能適用定金罰則
C.甲公司不予退還定金，因?yàn)橐夜靖具`約，適用定金罰則
D.甲公司不予退還定金，此定金是立約定金，擔(dān)保主合同的簽訂
7.相對(duì)法律關(guān)系是指( )。
A.可以存在，也可以不存在的法律關(guān)系
B.權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系
C.權(quán)利人與權(quán)利人相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人具體特定的法律關(guān)系
D.代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對(duì)人建立的法律關(guān)系
8.公民可以適用正當(dāng)防衛(wèi)方法保護(hù)的民事權(quán)利是( )。
A.名譽(yù)權(quán) B.生命權(quán) C.肖像權(quán) D.扶養(yǎng)權(quán)
9.我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括( )。
A.典權(quán)和抵押權(quán) B.留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)
C.地上權(quán)和地役權(quán) D.地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán)
10.所有權(quán)的取得方式中，屬于原始取得的是( )。
A.繼承遺產(chǎn) B.受贈(zèng)圖書 C.收獲莊稼 D.購(gòu)得汽車
11.依據(jù)《擔(dān)保法》，企業(yè)法人內(nèi)部職能部門作保證人的條件是( )。
A.有清償能力 B.有保證能力 C.企業(yè)法人同意 D.企業(yè)法人書面授權(quán)
12.特定之債與種類之債的劃分依據(jù)是( )。
A.債的標(biāo)的物的性質(zhì) B.債的內(nèi)容是否特定 C.債權(quán)人是否特定 D.債務(wù)人是否特定
13.宣告失蹤的法律后果是( )。
A.婚姻關(guān)系解除
B.失蹤人民事主體資格消滅
C.財(cái)產(chǎn)發(fā)生代管
D.財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承
14.甲將一個(gè)音響抵押給了乙，辦理登記手續(xù)，后又質(zhì)押給丙。丙發(fā)現(xiàn)音響有質(zhì)量問題，拿到戊處修理，后由于丙沒有支付修理費(fèi)，被戊留置，戊又將此質(zhì)押給不知情的庚。下列說法正確的是( )。
A.如果僅僅有乙的抵押權(quán)和丙的質(zhì)押權(quán)存在，丙的權(quán)利優(yōu)先
B.庚不能取得質(zhì)押權(quán)
C.如果在抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)并存的情況下，乙由于是登記的權(quán)利，仍然優(yōu)先實(shí)現(xiàn)
D.如果在僅僅乙的抵押權(quán)和丙的質(zhì)押權(quán)并存時(shí)，乙的抵押權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)
15.債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人致使履行債務(wù)有困難的，債務(wù)人可以( )。
A.解除合同 B.向人民法院起訴 C.終止履行 D.將標(biāo)的物提存
16.下列權(quán)利中，不屬于民事權(quán)利的是( )。
A.婚姻自由權(quán) B.親屬扶養(yǎng)權(quán) C.作品修改權(quán) D.仲裁請(qǐng)求權(quán)
17.某甲的外祖父與某乙的父親是親兄弟，某丙的外祖母與某丁的祖母是親姐妹。則( )。
A.某甲與某乙、某丙與某丁的婚姻均有效
B.某甲與某乙、某丙與某丁的婚姻均無效
C.某甲與某乙的婚姻無效，某丙與某丁的婚姻有效
D.某甲與某乙的婚姻有效，某丙與某丁的婚姻無效
18.根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，《民法通則》中的“二十年訴訟時(shí)效期間”( )。
A.可以中止和中斷 B.可以中斷和延長(zhǎng) C.可以延長(zhǎng) D.可以中止和延長(zhǎng)
19.甲公司的法定代表人超越權(quán)限，擅自以甲公司的名義與乙公司簽訂了一份買賣設(shè)備的合同，約定由甲公司向乙公司提供設(shè)備10套，乙公司在貨到后一周內(nèi)付清貨。但是在甲公司即將交付設(shè)備之前，發(fā)現(xiàn)乙公司確已瀕臨破產(chǎn)。甲公司在發(fā)現(xiàn)乙公司確已瀕臨破產(chǎn)時(shí)，可以采取何種措施?( )
A.直接解除合同 B.宣告合同無效 C.中止履行 D.要求乙先付款
20.我國(guó)《民法通則》規(guī)定，企業(yè)法人有權(quán)轉(zhuǎn)讓其( )。
A.營(yíng)業(yè)執(zhí)照 B.榮譽(yù) C.名稱 D.名譽(yù)
21.依據(jù)我國(guó)《繼承法》的相關(guān)規(guī)定，口頭遺囑屬于( )。
A.要式民事法律行為 B.不要式民事法律行為 C.要物民事法律行為 D.附條件民事法律行為
22.根據(jù)我國(guó)《專利法》的規(guī)定，以下發(fā)明創(chuàng)造中不能授予專利權(quán)的是( )。
A.飲料的配方
B.轉(zhuǎn)基因大豆的生產(chǎn)方法
C.疾病治療儀的制造方法
D.疾病的預(yù)防和治療方法
23.根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，以下合同屬于實(shí)踐性合同的是( )。
A.買賣合同 B.承攬合同 C.保管合同 D.運(yùn)輸合同
24.甲、乙兩人系同事，甲曾委托乙創(chuàng)作一劇本，乙礙于情面答應(yīng)為其創(chuàng)作，但雙方?jīng)]有訂立任何書面合同，也未作出明確的口頭約定。乙按時(shí)完稿交甲審閱，甲看后讓乙再作修改。后甲因工作關(guān)系調(diào)到他省工作，乙修改完作品即以自己的名義對(duì)外發(fā)表。甲知悉后，提出著作權(quán)屬于自己。依法律規(guī)定，此劇本的著作權(quán)屬于誰?( )
A.甲、乙均不享有
B.甲、乙共同享有
C.甲一人享有
D.乙一人享有
25.依據(jù)我國(guó)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，可撤銷婚姻的撤銷事由是( )。
A.重婚 B.未到法定婚齡 C.因欺詐而結(jié)婚 D.因脅迫而結(jié)婚
26.從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，對(duì)這種損害( )。
A.按無過錯(cuò)原則承擔(dān)責(zé)任
B.按過錯(cuò)原則承擔(dān)責(zé)任
C.由受害人承擔(dān)舉證責(zé)任
D.按公平原則處理
27.買方代理人和出賣人互相串通，抬高價(jià)金，由后者會(huì)給前者一定的回扣，這一行為的性質(zhì)屬于( )。
A.欺詐 B.顯失公平 C.惡意串通 D.以合法形式掩蓋非法目的
28.合伙經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生虧損，退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)( )。
A.負(fù)連帶責(zé)任 B.負(fù)部分責(zé)任 C.負(fù)補(bǔ)充責(zé)任 D.不負(fù)責(zé)任
29.顧客將膠卷交照相館沖印，照相館交給顧客一份取印單，該取印單屬于( )。
A.委托合同 B.承攬合同 C.行紀(jì)合同 D.技術(shù)合同
30.對(duì)主物與從物的關(guān)系，下列說法中正確的是( )。
A.從物屬于主物的構(gòu)成部分
B.從物所有權(quán)只在當(dāng)事人有特別約定時(shí)，才隨主物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移
C.從物必須依附于主物而存在
D.從物與主物的所有權(quán)人是同一人
二、判斷題(31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”)
31.法人的意思是由自然人作出的，因此法人并不是獨(dú)立的民事主體。( )
32.委托代理的被代理人必須是有民事行為能力的人。( )
33.買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。( )
34.為第三人利益訂立的合同，原則上只能使第三人獲得利益，不能使第三人承擔(dān)義務(wù)。( )
35.當(dāng)公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時(shí)，行為人所采取的必要的防衛(wèi)措施，稱為緊急避險(xiǎn)。( )
36.受遺贈(zèng)人只能是法定繼承人以外的人。( )
37.著作權(quán)自作品發(fā)表之日起產(chǎn)生。( )
38.人格尊嚴(yán)受民事主體行為能力的影響。( )
39.在我國(guó)，國(guó)有土地使用權(quán)只能通過劃拔取得。( )
40.遺囑繼承不適用代理制度。( )
三、簡(jiǎn)答題(41～43小題，每小題8分，共24分)
41.簡(jiǎn)述表見代理的概念和構(gòu)成要件。
42.簡(jiǎn)述代位權(quán)。
43.簡(jiǎn)述用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。
四、論述題(44小題，16分)
44.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。
五、案例分析題(45～46小題，每小題15分，共30分)
45.2008年8月16日下午5時(shí)左右，某村刮起了8級(jí)大風(fēng)。該村村民王某路經(jīng)村委會(huì)在建的辦公樓時(shí)，大風(fēng)將建樓所用的腳手架刮倒。腳手架在倒塌過程中將一根電線砸斷，電線正巧落在由此路過的王某身上，王某不幸觸電身亡。王某的家人向法院起訴，要求村委會(huì)和供電公司對(duì)王某的死亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任。村委會(huì)辯稱：腳手架是大風(fēng)刮倒的，擊中王某的輸電線路屬于供電公司，村委會(huì)對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。供電公司辯稱：供電線路是被腳手架砸斷的，腳手架是村委會(huì)蓋辦公樓時(shí)使用的，供電公司對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法院審理還查明，村委會(huì)用于建辦公樓的腳手架在當(dāng)年7月2日搭建完畢。擊中王某的輸電線路歸供電公司所有，該線路不屬于高壓線。
根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：
(1)村委會(huì)對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?為什么?
(2)供電公司對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?為什么?
(3)兩被告主張的抗辯事由是否成立?請(qǐng)說明理由。
46.某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱A公司)在某市商業(yè)街開發(fā)了一幢商品樓，售價(jià)4000元/m2。某甲選中了其中一套三居室，雙方簽訂了購(gòu)房合同并于2004年2月1日辦理了付款交房的手續(xù)，并且約定1年之內(nèi)辦理所有權(quán)證書。
某甲因公需要出國(guó)一年，為了方便房屋的維護(hù)，某甲在2004年2月18日將房屋鑰匙交給A公司下屬的物業(yè)處保管。3月份以后，該市的樓價(jià)大幅上漲，商品房供不應(yīng)求。3月5日，A公司售樓人員某乙從物業(yè)處取走了某甲房屋鑰匙，打開房門讓購(gòu)房者參觀選購(gòu)。該房屋被某丙看中，某乙以A公司名義與某丙簽訂了購(gòu)房合同，雙方于3月30日辦理了交房付款手續(xù)，并于次日辦理了過戶登記手續(xù)。某甲于2005年5月回國(guó)后發(fā)現(xiàn)本屬于自己的房屋已被他人居住，十分氣憤，手持購(gòu)房合同要求某丙騰退房屋，遭到某丙拒絕。某甲找到A公司交涉，A公司負(fù)責(zé)人表示“一房二賣”的確是自己的工作人員所為，向某甲道歉并表示愿意按照合同約定返還某甲的全部購(gòu)房款及利息，但拒絕某甲要求返還房屋的請(qǐng)求。
根據(jù)上述案例，請(qǐng)回答：
(1)A公司與某甲的購(gòu)房合同是否有效?為什么?
(2)A公司與某丙的購(gòu)房合同是否有效?為什么?
(3)該房屋的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰?為什么?
(4)A公司應(yīng)對(duì)某甲承擔(dān)什么法律責(zé)任?為什么?
參考答案
一、單項(xiàng)選擇題
1.A[解析]《民通意見》第22條：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外;被委托人確有過錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任?！币来?，被監(jiān)護(hù)人甲造成他人傷害，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人丁承擔(dān)，而丙、丁因另有約定，所以丙應(yīng)承擔(dān)終責(zé)任。此外，被委托人丙若有過錯(cuò)，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
2.D[解析]根據(jù)《公司法》第149條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理不得以公司財(cái)產(chǎn)為本公司的股東或者個(gè)人提供擔(dān)保。
3.B[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是無因管理、不當(dāng)?shù)美！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！睋?jù)此，不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實(shí)。甲沒有合法根據(jù)獲取乙的羊的所有權(quán)，并使得乙受到損失，因此甲的行為構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。甲不知乙的羊混入自己的羊群，甲的行為不?gòu)成有意識(shí)的“拾得”或“無因管理”。授權(quán)行為，在民法上一般指授予代理權(quán)，由代理人為本人為民事法律行為。本案中，很明顯也不存在這種問題。據(jù)上，排除選項(xiàng)ACD。
4.A[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是有償合同、無償合同的范圍。有償合同是指一方當(dāng)事人履行義務(wù)后，對(duì)方需要付出相應(yīng)的對(duì)價(jià)。如賣方發(fā)出貨物，買方應(yīng)支付貨款;出借人支付所借款項(xiàng)，借款人支付相應(yīng)利息等都是有償合同。相反，就是無償合同。合同是有償?shù)倪€是無償，并非完全按照生活中的客觀事實(shí)，有些是法律為了更好地調(diào)整相關(guān)社會(huì)關(guān)系作出的特別規(guī)定，如運(yùn)輸合同、行紀(jì)合同等?！逗贤ā返?88條規(guī)定，運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)的合同。本法第414條規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。這就表明，法律規(guī)定的這兩類合同都屬于有償合同?！逗贤ā返?37條規(guī)定的融資租賃合同明確要求承租人支付租金，當(dāng)然也是有償合同。只有保管合同，合同法沒有要求必須支付保管費(fèi)。《合同法》第366條規(guī)定，寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。沒有約定或約定不有現(xiàn)實(shí)的生命、身體、健康以及其他財(cái)產(chǎn)正在遭受積極損害的，才能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。故本題中只有B項(xiàng)符合題意。
9.B[解析]本題考查的是我國(guó)擔(dān)保物權(quán)的分類。我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括：留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)三種。
10.C[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的原始取得方式。原始取得也稱初取得，是指不以他人已有的所有權(quán)為根據(jù)從他人那里轉(zhuǎn)移來的，而是根據(jù)法律規(guī)定所取得。與原始取得相對(duì)應(yīng)的是繼受(傳來)取得，是指財(cái)產(chǎn)所有人通過某種法律行為，從原所有人處取得所有權(quán)。一般認(rèn)為，前者包括勞動(dòng)生產(chǎn)、收取孳息、沒收財(cái)產(chǎn)、先占、拾得遺失物或發(fā)現(xiàn)埋藏物、添附以及善意取得等;后者包括合同、繼承、接受遺贈(zèng)、征收等行為。依據(jù)該理論，本題中，A項(xiàng)繼承遺產(chǎn)、B項(xiàng)受贈(zèng)圖書、D項(xiàng)購(gòu)得汽車都是從原所有權(quán)處取得的，屬于繼受取得。只有C項(xiàng)收獲莊稼，屬于土地上所產(chǎn)生的孳息，不是依賴于他人的所有權(quán)而取得，故為原始取得，答案為C項(xiàng)。
11.D[解析]《擔(dān)保法》第10條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
12.A[解析]特定物之債與種類物之債，這是根據(jù)債的標(biāo)的物的性質(zhì)不同而作的分類。
13.C[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是宣告失蹤的法律后果。民法設(shè)立宣告失蹤制度，目的是為了穩(wěn)定那些長(zhǎng)期下落不明的人所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。宣告失蹤不同于宣告死亡的根本點(diǎn)就在于法律后果不同。因此，對(duì)于符合法定條件被法院判決宣告失蹤的人，僅就其財(cái)產(chǎn)發(fā)生代管后果。因?yàn)椋й櫲瞬]有死亡，還繼續(xù)保持著民事主體資格，其婚姻關(guān)系不能解除，財(cái)產(chǎn)也不發(fā)生繼承。故本題的正確答案是C。
14.D[解析]根據(jù)高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問題的解釋第79條的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。故ABC項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
15.D[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是提存。提存作為民法特有的制度，是指由于債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡未確定繼承人等原因，債務(wù)人難以履行債務(wù)的，可以將標(biāo)的物提存來消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系。提存是債權(quán)債務(wù)終止的一種方式。根據(jù)《合同法》第70條規(guī)定，債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人致使履行債務(wù)有困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。故D項(xiàng)正確。
16.D[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是民事權(quán)利的認(rèn)定。民事權(quán)利是法律賦予民事主體享有的為實(shí)現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事權(quán)利的性質(zhì)直接體現(xiàn)為一定利益，但必須是為法律確認(rèn)和保護(hù)的利益，保護(hù)的主要途徑就是通過向人民法院起訴或向仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁。因此，認(rèn)定民事權(quán)利時(shí)，就以能否為主體帶來直接利益進(jìn)行判斷，主體是否享有該權(quán)利是法院或仲裁機(jī)構(gòu)給予保護(hù)的依據(jù)。本題選項(xiàng)中，A項(xiàng)婚姻自由權(quán)屬于自然人人格權(quán)的范疇，B項(xiàng)親屬扶養(yǎng)權(quán)屬于身份權(quán)的范疇，C項(xiàng)作品修改權(quán)屬于著作權(quán)中人身權(quán)的范疇，由作者享有。這三項(xiàng)權(quán)利都能為主體帶來實(shí)際利益，為法律所確認(rèn)，故都屬于民事權(quán)利的律行為。《繼承法》第17條第5款規(guī)定：“遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效?！睋?jù)此，選項(xiàng)A應(yīng)選。要物民事法律行為，是指不僅要求雙方當(dāng)事人意思表示一致，而且要交付實(shí)物才能成立的法律行為。遺囑屬于單方行為，其成立也談不上交付遺產(chǎn)，據(jù)此排除選項(xiàng)C?？陬^遺囑的生效以立遺囑人死亡為前提，屬于附期限民事法律行為，并非附條件民事法律行為。據(jù)此排除選項(xiàng)D。
22.D[解析]根據(jù)《專利法》第25條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)疾病的診斷和治療方法不授予專利權(quán)。因此，應(yīng)選D。
23.C[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是實(shí)踐性合同的范圍。實(shí)踐性合同與諾成性合同相對(duì)，是根據(jù)合同成立是否交付實(shí)物為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類。實(shí)踐性合同要求合同成立除了當(dāng)事人意思表示一致外，還必須交付實(shí)物;而諾成性合同不要求交付實(shí)物，只要當(dāng)事人意思表示一致合同即可成立。故實(shí)踐性合同又稱要物合同。根據(jù)《合同法》第130條的規(guī)定，A項(xiàng)買賣合同是當(dāng)事人達(dá)成的關(guān)于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的協(xié)議;根據(jù)本法第251條的規(guī)定，B項(xiàng)承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，兩者的定義表明其為典型的諾成性合同。根據(jù)本法第365條的規(guī)定，C項(xiàng)保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物并返還該物的合同。該定義表明合同成立應(yīng)以交付保管物為要件。根據(jù)本法第288條的規(guī)定，D項(xiàng)運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。承運(yùn)人、托運(yùn)人一經(jīng)約定即產(chǎn)生約束力，故運(yùn)輸合同也為諾成性合同。綜上分析，只有C項(xiàng)符合題干要求，其他三項(xiàng)均為諾成性合同。
24.D[解析]《著作權(quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題中雙方當(dāng)事人就著作權(quán)歸屬?zèng)]有約定，因此應(yīng)當(dāng)歸受托人所有。
25.D[解析]根據(jù)《婚姻法》第10條的規(guī)定，A、B項(xiàng)屬于婚姻無效事由。根據(jù)本法第11條的規(guī)定，D項(xiàng)屬于可撤銷婚姻的撤銷事由。至于選項(xiàng)C，不影響婚姻效力。特別注意，對(duì)選項(xiàng)C不能適用《合同法》第54條第2款的規(guī)定而認(rèn)為屬于撤銷事由，因?yàn)楹贤ú贿m用于婚姻關(guān)系(《合同法》第2條第2款)。因欺詐而結(jié)婚，根據(jù)《民法通則》第58條第1款第3項(xiàng)規(guī)定，婚姻無效;但是《婚姻法》第10條并未將此規(guī)定為無效事由。根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的法律適用原則，因欺詐而結(jié)婚的，不影響婚姻效力。
26.A[解析]本題主要考查考生對(duì)我國(guó)民法通則規(guī)定的幾種特殊民事侵權(quán)行為責(zé)任承擔(dān)方式的掌握。從事高度危險(xiǎn)作業(yè)造成侵權(quán)的，實(shí)行無過錯(cuò)推定原則。
27.C[解析]本題考查無效合同的幾種形式。欺詐行為是由于一方的欺詐而使另一方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，致使其遭受重大不利的行為。該題不屬于欺詐行為。
28.A[解析]《民通意見》第53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對(duì)原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任?！睋?jù)此，選項(xiàng)A應(yīng)選。
29.B[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是合同的認(rèn)定。一份合同，屬于法律上的哪種類型，必須根據(jù)合同關(guān)系中的主體、客體和內(nèi)容等體現(xiàn)的基本特征判斷。委托合同的客體是單純的提供服務(wù)，由受托人處理委托事務(wù)，委托人完全承擔(dān)法律后果的合同。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。以不同類型的合同特征分析本題，照相館根據(jù)顧客要求，完成沖印膠卷工作，提供沖印好的膠卷，由顧客支付報(bào)酬，顧客作為定作人，照相館作為承攬人，完全符合承攬合同的定義，不屬于委托合同、行紀(jì)合同和技術(shù)合同。故正確答案為B項(xiàng)。
30.D[解析]主物與從物是根據(jù)兩個(gè)獨(dú)立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系進(jìn)行的劃分。只有屬于同一個(gè)所有人的兩個(gè)獨(dú)立存在的、要互相結(jié)合才能發(fā)生效用的物，才構(gòu)成主物與從物的關(guān)系。如果是不同所有人的物，不產(chǎn)生主物和從物的關(guān)系。區(qū)分主物和從物的法律意義在于，如果法律或者合同沒有相反規(guī)定時(shí)，從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。據(jù)此，選項(xiàng)D應(yīng)選
二、判斷題
31.×[解析]法人具有完全獨(dú)立的民事主體資格。由于法人是一個(gè)社會(huì)組織，其意思的作出需要借助于自然人，但自然人為法人作出的意思的法律后果應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)。。
32.×[解析]無民事行為能力人的法定代理人可以委托第三人而使第三人成為無民事行為能力人的委托代理人。
33.√[解析]買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于另一方，另一方支付價(jià)款的合同。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方，支付價(jià)款而取得所有權(quán)的一方為買受人或者買方。
34.√[解析]為第三人利益訂立合同，原則上只能為其設(shè)定權(quán)利，而不能設(shè)定義務(wù)。
35.×[解析]此種情況為正當(dāng)防衛(wèi)而非緊急避險(xiǎn)。
36.√[解析]《繼承法》第16條規(guī)定：“公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國(guó)家、集體或者法定繼承人以外的人?！卑凑丈鲜鲆?guī)定，受遺贈(zèng)人可以是法定繼承人以外的公民，也可以是集體組織或社會(huì)團(tuán)體，還可以是國(guó)家，但不可以是法定繼承人。
37.×[解析]著作權(quán)自作品形成之日起產(chǎn)生，而非發(fā)表之日。
38.×[解析]人格尊嚴(yán)不受民事主體行為能力、文化程度、財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰等因素的影響，所有民事主體所應(yīng)獲得的基本的社會(huì)地位和起碼的尊重是一樣的。
39.×[解析]在我國(guó)，國(guó)有土地的使用權(quán)既可以以劃撥方式取得，又可以以出讓方式取得。
40.√[解析]遺囑具有人身性，故須由遺囑人親自設(shè)立，而不能由他人代為設(shè)立。
1.甲與乙均系8歲兒童，同在一所學(xué)校上小學(xué)二年級(jí)。二人在下課后游玩時(shí)，甲扔一石頭打中乙的右眼。乙的父親為此花醫(yī)療費(fèi)2萬元。經(jīng)查，甲住在其姑母丙家，甲的父親丁在外地工作。丙、丁訂有協(xié)議：丙安排甲上學(xué)，照顧生活，對(duì)甲的一切行為都要負(fù)責(zé);丁每月付給丙300元。下列有關(guān)論述不正確的有( )。
A.丁將監(jiān)護(hù)職責(zé)全部委托給丙，丙取得監(jiān)護(hù)資格，丁喪失監(jiān)護(hù)資格
B.乙的父親起訴時(shí)應(yīng)要求丁承擔(dān)賠償責(zé)任
C.丁承擔(dān)賠償責(zé)任后，依丙、丁之間的約定，丙應(yīng)承擔(dān)損失
D.若丙確有過錯(cuò)的，則丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
2.甲公司的董事乙以公司財(cái)產(chǎn)為丙提供擔(dān)保，下列說法正確的是( )。
A.如果丙是個(gè)人，則該擔(dān)保有效
B.如丙是公司，則該擔(dān)保有效
C.只有在甲是個(gè)人，該擔(dān)保是經(jīng)過公司股東大會(huì)同意的，該擔(dān)保是有效的
D.如丙是公司，且丙沒有對(duì)甲任何投資，則該擔(dān)保是有效的
3.甲、乙二人同在山坡上放羊，乙的羊混入甲的羊群，甲不知，趕羊回家人圈。甲的行為屬于( )。
A.拾得遺失物 B.獲取不當(dāng)?shù)美?C.無因管理 D.授權(quán)行為
4.下列合同中，可以是有償也可以是無償合同的是( )。
A.保管合同 B.融資租賃合同 C.運(yùn)輸合同 D.行紀(jì)合同
5.在要約生效前，要約人可以( )要約，以阻止要約發(fā)生法律效力。
A.撤銷 B.撤回 C.收回 D.撤銷或者撤回
6.甲公司準(zhǔn)備為乙公司作中介尋找開發(fā)樓盤的合作伙伴，兩個(gè)公司簽訂了意向書，約定乙公司交付80萬定金作為與甲公司簽訂正式合同的擔(dān)保。乙公司交付定金后，卻委托另一家公司作中介，同時(shí)要求甲公司退還定金。對(duì)此要求( )。
A.甲公司應(yīng)該退還定金，因?yàn)橹骱贤瑳]有成立，定金條款也無效
B.甲公司應(yīng)該退還定金，因?yàn)橐夜緵]有構(gòu)成根本違約，不能適用定金罰則
C.甲公司不予退還定金，因?yàn)橐夜靖具`約，適用定金罰則
D.甲公司不予退還定金，此定金是立約定金，擔(dān)保主合同的簽訂
7.相對(duì)法律關(guān)系是指( )。
A.可以存在，也可以不存在的法律關(guān)系
B.權(quán)利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系
C.權(quán)利人與權(quán)利人相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人具體特定的法律關(guān)系
D.代理人根據(jù)委托授權(quán)與相對(duì)人建立的法律關(guān)系
8.公民可以適用正當(dāng)防衛(wèi)方法保護(hù)的民事權(quán)利是( )。
A.名譽(yù)權(quán) B.生命權(quán) C.肖像權(quán) D.扶養(yǎng)權(quán)
9.我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括( )。
A.典權(quán)和抵押權(quán) B.留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)
C.地上權(quán)和地役權(quán) D.地役權(quán)、典權(quán)和質(zhì)權(quán)
10.所有權(quán)的取得方式中，屬于原始取得的是( )。
A.繼承遺產(chǎn) B.受贈(zèng)圖書 C.收獲莊稼 D.購(gòu)得汽車
11.依據(jù)《擔(dān)保法》，企業(yè)法人內(nèi)部職能部門作保證人的條件是( )。
A.有清償能力 B.有保證能力 C.企業(yè)法人同意 D.企業(yè)法人書面授權(quán)
12.特定之債與種類之債的劃分依據(jù)是( )。
A.債的標(biāo)的物的性質(zhì) B.債的內(nèi)容是否特定 C.債權(quán)人是否特定 D.債務(wù)人是否特定
13.宣告失蹤的法律后果是( )。
A.婚姻關(guān)系解除
B.失蹤人民事主體資格消滅
C.財(cái)產(chǎn)發(fā)生代管
D.財(cái)產(chǎn)發(fā)生繼承
14.甲將一個(gè)音響抵押給了乙，辦理登記手續(xù)，后又質(zhì)押給丙。丙發(fā)現(xiàn)音響有質(zhì)量問題，拿到戊處修理，后由于丙沒有支付修理費(fèi)，被戊留置，戊又將此質(zhì)押給不知情的庚。下列說法正確的是( )。
A.如果僅僅有乙的抵押權(quán)和丙的質(zhì)押權(quán)存在，丙的權(quán)利優(yōu)先
B.庚不能取得質(zhì)押權(quán)
C.如果在抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)并存的情況下，乙由于是登記的權(quán)利，仍然優(yōu)先實(shí)現(xiàn)
D.如果在僅僅乙的抵押權(quán)和丙的質(zhì)押權(quán)并存時(shí)，乙的抵押權(quán)優(yōu)先實(shí)現(xiàn)
15.債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人致使履行債務(wù)有困難的，債務(wù)人可以( )。
A.解除合同 B.向人民法院起訴 C.終止履行 D.將標(biāo)的物提存
16.下列權(quán)利中，不屬于民事權(quán)利的是( )。
A.婚姻自由權(quán) B.親屬扶養(yǎng)權(quán) C.作品修改權(quán) D.仲裁請(qǐng)求權(quán)
17.某甲的外祖父與某乙的父親是親兄弟，某丙的外祖母與某丁的祖母是親姐妹。則( )。
A.某甲與某乙、某丙與某丁的婚姻均有效
B.某甲與某乙、某丙與某丁的婚姻均無效
C.某甲與某乙的婚姻無效，某丙與某丁的婚姻有效
D.某甲與某乙的婚姻有效，某丙與某丁的婚姻無效
18.根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，《民法通則》中的“二十年訴訟時(shí)效期間”( )。
A.可以中止和中斷 B.可以中斷和延長(zhǎng) C.可以延長(zhǎng) D.可以中止和延長(zhǎng)
19.甲公司的法定代表人超越權(quán)限，擅自以甲公司的名義與乙公司簽訂了一份買賣設(shè)備的合同，約定由甲公司向乙公司提供設(shè)備10套，乙公司在貨到后一周內(nèi)付清貨。但是在甲公司即將交付設(shè)備之前，發(fā)現(xiàn)乙公司確已瀕臨破產(chǎn)。甲公司在發(fā)現(xiàn)乙公司確已瀕臨破產(chǎn)時(shí)，可以采取何種措施?( )
A.直接解除合同 B.宣告合同無效 C.中止履行 D.要求乙先付款
20.我國(guó)《民法通則》規(guī)定，企業(yè)法人有權(quán)轉(zhuǎn)讓其( )。
A.營(yíng)業(yè)執(zhí)照 B.榮譽(yù) C.名稱 D.名譽(yù)
21.依據(jù)我國(guó)《繼承法》的相關(guān)規(guī)定，口頭遺囑屬于( )。
A.要式民事法律行為 B.不要式民事法律行為 C.要物民事法律行為 D.附條件民事法律行為
22.根據(jù)我國(guó)《專利法》的規(guī)定，以下發(fā)明創(chuàng)造中不能授予專利權(quán)的是( )。
A.飲料的配方
B.轉(zhuǎn)基因大豆的生產(chǎn)方法
C.疾病治療儀的制造方法
D.疾病的預(yù)防和治療方法
23.根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，以下合同屬于實(shí)踐性合同的是( )。
A.買賣合同 B.承攬合同 C.保管合同 D.運(yùn)輸合同
24.甲、乙兩人系同事，甲曾委托乙創(chuàng)作一劇本，乙礙于情面答應(yīng)為其創(chuàng)作，但雙方?jīng)]有訂立任何書面合同，也未作出明確的口頭約定。乙按時(shí)完稿交甲審閱，甲看后讓乙再作修改。后甲因工作關(guān)系調(diào)到他省工作，乙修改完作品即以自己的名義對(duì)外發(fā)表。甲知悉后，提出著作權(quán)屬于自己。依法律規(guī)定，此劇本的著作權(quán)屬于誰?( )
A.甲、乙均不享有
B.甲、乙共同享有
C.甲一人享有
D.乙一人享有
25.依據(jù)我國(guó)《婚姻法》的有關(guān)規(guī)定，可撤銷婚姻的撤銷事由是( )。
A.重婚 B.未到法定婚齡 C.因欺詐而結(jié)婚 D.因脅迫而結(jié)婚
26.從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，對(duì)這種損害( )。
A.按無過錯(cuò)原則承擔(dān)責(zé)任
B.按過錯(cuò)原則承擔(dān)責(zé)任
C.由受害人承擔(dān)舉證責(zé)任
D.按公平原則處理
27.買方代理人和出賣人互相串通，抬高價(jià)金，由后者會(huì)給前者一定的回扣，這一行為的性質(zhì)屬于( )。
A.欺詐 B.顯失公平 C.惡意串通 D.以合法形式掩蓋非法目的
28.合伙經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生虧損，退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)( )。
A.負(fù)連帶責(zé)任 B.負(fù)部分責(zé)任 C.負(fù)補(bǔ)充責(zé)任 D.不負(fù)責(zé)任
29.顧客將膠卷交照相館沖印，照相館交給顧客一份取印單，該取印單屬于( )。
A.委托合同 B.承攬合同 C.行紀(jì)合同 D.技術(shù)合同
30.對(duì)主物與從物的關(guān)系，下列說法中正確的是( )。
A.從物屬于主物的構(gòu)成部分
B.從物所有權(quán)只在當(dāng)事人有特別約定時(shí)，才隨主物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移
C.從物必須依附于主物而存在
D.從物與主物的所有權(quán)人是同一人
二、判斷題(31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列各題的正誤，正確的劃“√”，錯(cuò)誤的劃“×”)
31.法人的意思是由自然人作出的，因此法人并不是獨(dú)立的民事主體。( )
32.委托代理的被代理人必須是有民事行為能力的人。( )
33.買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。( )
34.為第三人利益訂立的合同，原則上只能使第三人獲得利益，不能使第三人承擔(dān)義務(wù)。( )
35.當(dāng)公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害時(shí)，行為人所采取的必要的防衛(wèi)措施，稱為緊急避險(xiǎn)。( )
36.受遺贈(zèng)人只能是法定繼承人以外的人。( )
37.著作權(quán)自作品發(fā)表之日起產(chǎn)生。( )
38.人格尊嚴(yán)受民事主體行為能力的影響。( )
39.在我國(guó)，國(guó)有土地使用權(quán)只能通過劃拔取得。( )
40.遺囑繼承不適用代理制度。( )
三、簡(jiǎn)答題(41～43小題，每小題8分，共24分)
41.簡(jiǎn)述表見代理的概念和構(gòu)成要件。
42.簡(jiǎn)述代位權(quán)。
43.簡(jiǎn)述用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)的區(qū)別。
四、論述題(44小題，16分)
44.試述民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的條件。
五、案例分析題(45～46小題，每小題15分，共30分)
45.2008年8月16日下午5時(shí)左右，某村刮起了8級(jí)大風(fēng)。該村村民王某路經(jīng)村委會(huì)在建的辦公樓時(shí)，大風(fēng)將建樓所用的腳手架刮倒。腳手架在倒塌過程中將一根電線砸斷，電線正巧落在由此路過的王某身上，王某不幸觸電身亡。王某的家人向法院起訴，要求村委會(huì)和供電公司對(duì)王某的死亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任。村委會(huì)辯稱：腳手架是大風(fēng)刮倒的，擊中王某的輸電線路屬于供電公司，村委會(huì)對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。供電公司辯稱：供電線路是被腳手架砸斷的，腳手架是村委會(huì)蓋辦公樓時(shí)使用的，供電公司對(duì)王某的死亡不應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。法院審理還查明，村委會(huì)用于建辦公樓的腳手架在當(dāng)年7月2日搭建完畢。擊中王某的輸電線路歸供電公司所有，該線路不屬于高壓線。
根據(jù)上述案情，請(qǐng)回答：
(1)村委會(huì)對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?為什么?
(2)供電公司對(duì)王某的死亡是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?為什么?
(3)兩被告主張的抗辯事由是否成立?請(qǐng)說明理由。
46.某房地產(chǎn)開發(fā)公司(以下簡(jiǎn)稱A公司)在某市商業(yè)街開發(fā)了一幢商品樓，售價(jià)4000元/m2。某甲選中了其中一套三居室，雙方簽訂了購(gòu)房合同并于2004年2月1日辦理了付款交房的手續(xù)，并且約定1年之內(nèi)辦理所有權(quán)證書。
某甲因公需要出國(guó)一年，為了方便房屋的維護(hù)，某甲在2004年2月18日將房屋鑰匙交給A公司下屬的物業(yè)處保管。3月份以后，該市的樓價(jià)大幅上漲，商品房供不應(yīng)求。3月5日，A公司售樓人員某乙從物業(yè)處取走了某甲房屋鑰匙，打開房門讓購(gòu)房者參觀選購(gòu)。該房屋被某丙看中，某乙以A公司名義與某丙簽訂了購(gòu)房合同，雙方于3月30日辦理了交房付款手續(xù)，并于次日辦理了過戶登記手續(xù)。某甲于2005年5月回國(guó)后發(fā)現(xiàn)本屬于自己的房屋已被他人居住，十分氣憤，手持購(gòu)房合同要求某丙騰退房屋，遭到某丙拒絕。某甲找到A公司交涉，A公司負(fù)責(zé)人表示“一房二賣”的確是自己的工作人員所為，向某甲道歉并表示愿意按照合同約定返還某甲的全部購(gòu)房款及利息，但拒絕某甲要求返還房屋的請(qǐng)求。
根據(jù)上述案例，請(qǐng)回答：
(1)A公司與某甲的購(gòu)房合同是否有效?為什么?
(2)A公司與某丙的購(gòu)房合同是否有效?為什么?
(3)該房屋的所有權(quán)應(yīng)當(dāng)歸誰?為什么?
(4)A公司應(yīng)對(duì)某甲承擔(dān)什么法律責(zé)任?為什么?
參考答案
一、單項(xiàng)選擇題
1.A[解析]《民通意見》第22條：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外;被委托人確有過錯(cuò)的，負(fù)連帶責(zé)任?！币来?，被監(jiān)護(hù)人甲造成他人傷害，應(yīng)當(dāng)由其監(jiān)護(hù)人丁承擔(dān)，而丙、丁因另有約定，所以丙應(yīng)承擔(dān)終責(zé)任。此外，被委托人丙若有過錯(cuò)，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
2.D[解析]根據(jù)《公司法》第149條規(guī)定，公司的董事、經(jīng)理不得以公司財(cái)產(chǎn)為本公司的股東或者個(gè)人提供擔(dān)保。
3.B[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是無因管理、不當(dāng)?shù)美！睹穹ㄍ▌t》第92條規(guī)定：“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人?！睋?jù)此，不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)而獲得利益并使他人利益遭受損失的事實(shí)。甲沒有合法根據(jù)獲取乙的羊的所有權(quán)，并使得乙受到損失，因此甲的行為構(gòu)成不當(dāng)?shù)美?。甲不知乙的羊混入自己的羊群，甲的行為不?gòu)成有意識(shí)的“拾得”或“無因管理”。授權(quán)行為，在民法上一般指授予代理權(quán)，由代理人為本人為民事法律行為。本案中，很明顯也不存在這種問題。據(jù)上，排除選項(xiàng)ACD。
4.A[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是有償合同、無償合同的范圍。有償合同是指一方當(dāng)事人履行義務(wù)后，對(duì)方需要付出相應(yīng)的對(duì)價(jià)。如賣方發(fā)出貨物，買方應(yīng)支付貨款;出借人支付所借款項(xiàng)，借款人支付相應(yīng)利息等都是有償合同。相反，就是無償合同。合同是有償?shù)倪€是無償，并非完全按照生活中的客觀事實(shí)，有些是法律為了更好地調(diào)整相關(guān)社會(huì)關(guān)系作出的特別規(guī)定，如運(yùn)輸合同、行紀(jì)合同等?！逗贤ā返?88條規(guī)定，運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)的合同。本法第414條規(guī)定，行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。這就表明，法律規(guī)定的這兩類合同都屬于有償合同?！逗贤ā返?37條規(guī)定的融資租賃合同明確要求承租人支付租金，當(dāng)然也是有償合同。只有保管合同，合同法沒有要求必須支付保管費(fèi)。《合同法》第366條規(guī)定，寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。沒有約定或約定不有現(xiàn)實(shí)的生命、身體、健康以及其他財(cái)產(chǎn)正在遭受積極損害的，才能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。故本題中只有B項(xiàng)符合題意。
9.B[解析]本題考查的是我國(guó)擔(dān)保物權(quán)的分類。我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定的擔(dān)保物權(quán)包括：留置權(quán)、抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)三種。
10.C[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的原始取得方式。原始取得也稱初取得，是指不以他人已有的所有權(quán)為根據(jù)從他人那里轉(zhuǎn)移來的，而是根據(jù)法律規(guī)定所取得。與原始取得相對(duì)應(yīng)的是繼受(傳來)取得，是指財(cái)產(chǎn)所有人通過某種法律行為，從原所有人處取得所有權(quán)。一般認(rèn)為，前者包括勞動(dòng)生產(chǎn)、收取孳息、沒收財(cái)產(chǎn)、先占、拾得遺失物或發(fā)現(xiàn)埋藏物、添附以及善意取得等;后者包括合同、繼承、接受遺贈(zèng)、征收等行為。依據(jù)該理論，本題中，A項(xiàng)繼承遺產(chǎn)、B項(xiàng)受贈(zèng)圖書、D項(xiàng)購(gòu)得汽車都是從原所有權(quán)處取得的，屬于繼受取得。只有C項(xiàng)收獲莊稼，屬于土地上所產(chǎn)生的孳息，不是依賴于他人的所有權(quán)而取得，故為原始取得，答案為C項(xiàng)。
11.D[解析]《擔(dān)保法》第10條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
12.A[解析]特定物之債與種類物之債，這是根據(jù)債的標(biāo)的物的性質(zhì)不同而作的分類。
13.C[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是宣告失蹤的法律后果。民法設(shè)立宣告失蹤制度，目的是為了穩(wěn)定那些長(zhǎng)期下落不明的人所有的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。宣告失蹤不同于宣告死亡的根本點(diǎn)就在于法律后果不同。因此，對(duì)于符合法定條件被法院判決宣告失蹤的人，僅就其財(cái)產(chǎn)發(fā)生代管后果。因?yàn)椋й櫲瞬]有死亡，還繼續(xù)保持著民事主體資格，其婚姻關(guān)系不能解除，財(cái)產(chǎn)也不發(fā)生繼承。故本題的正確答案是C。
14.D[解析]根據(jù)高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問題的解釋第79條的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。故ABC項(xiàng)錯(cuò)誤，D項(xiàng)正確。
15.D[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是提存。提存作為民法特有的制度，是指由于債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)、債權(quán)人下落不明、債權(quán)人死亡未確定繼承人等原因，債務(wù)人難以履行債務(wù)的，可以將標(biāo)的物提存來消滅債權(quán)債務(wù)關(guān)系。提存是債權(quán)債務(wù)終止的一種方式。根據(jù)《合同法》第70條規(guī)定，債權(quán)人分立、合并或者變更住所沒有通知債務(wù)人致使履行債務(wù)有困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。故D項(xiàng)正確。
16.D[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是民事權(quán)利的認(rèn)定。民事權(quán)利是法律賦予民事主體享有的為實(shí)現(xiàn)某種利益而為一定行為或不為一定行為的可能性。民事權(quán)利的性質(zhì)直接體現(xiàn)為一定利益，但必須是為法律確認(rèn)和保護(hù)的利益，保護(hù)的主要途徑就是通過向人民法院起訴或向仲裁機(jī)構(gòu)提起仲裁。因此，認(rèn)定民事權(quán)利時(shí)，就以能否為主體帶來直接利益進(jìn)行判斷，主體是否享有該權(quán)利是法院或仲裁機(jī)構(gòu)給予保護(hù)的依據(jù)。本題選項(xiàng)中，A項(xiàng)婚姻自由權(quán)屬于自然人人格權(quán)的范疇，B項(xiàng)親屬扶養(yǎng)權(quán)屬于身份權(quán)的范疇，C項(xiàng)作品修改權(quán)屬于著作權(quán)中人身權(quán)的范疇，由作者享有。這三項(xiàng)權(quán)利都能為主體帶來實(shí)際利益，為法律所確認(rèn)，故都屬于民事權(quán)利的律行為。《繼承法》第17條第5款規(guī)定：“遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場(chǎng)見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效?！睋?jù)此，選項(xiàng)A應(yīng)選。要物民事法律行為，是指不僅要求雙方當(dāng)事人意思表示一致，而且要交付實(shí)物才能成立的法律行為。遺囑屬于單方行為，其成立也談不上交付遺產(chǎn)，據(jù)此排除選項(xiàng)C?？陬^遺囑的生效以立遺囑人死亡為前提，屬于附期限民事法律行為，并非附條件民事法律行為。據(jù)此排除選項(xiàng)D。
22.D[解析]根據(jù)《專利法》第25條第1款第3項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)疾病的診斷和治療方法不授予專利權(quán)。因此，應(yīng)選D。
23.C[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是實(shí)踐性合同的范圍。實(shí)踐性合同與諾成性合同相對(duì)，是根據(jù)合同成立是否交付實(shí)物為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行的分類。實(shí)踐性合同要求合同成立除了當(dāng)事人意思表示一致外，還必須交付實(shí)物;而諾成性合同不要求交付實(shí)物，只要當(dāng)事人意思表示一致合同即可成立。故實(shí)踐性合同又稱要物合同。根據(jù)《合同法》第130條的規(guī)定，A項(xiàng)買賣合同是當(dāng)事人達(dá)成的關(guān)于轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的協(xié)議;根據(jù)本法第251條的規(guī)定，B項(xiàng)承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，兩者的定義表明其為典型的諾成性合同。根據(jù)本法第365條的規(guī)定，C項(xiàng)保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物并返還該物的合同。該定義表明合同成立應(yīng)以交付保管物為要件。根據(jù)本法第288條的規(guī)定，D項(xiàng)運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。承運(yùn)人、托運(yùn)人一經(jīng)約定即產(chǎn)生約束力，故運(yùn)輸合同也為諾成性合同。綜上分析，只有C項(xiàng)符合題干要求，其他三項(xiàng)均為諾成性合同。
24.D[解析]《著作權(quán)法》第17條規(guī)定，受委托創(chuàng)作的作品，著作權(quán)的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權(quán)屬于受托人。本題中雙方當(dāng)事人就著作權(quán)歸屬?zèng)]有約定，因此應(yīng)當(dāng)歸受托人所有。
25.D[解析]根據(jù)《婚姻法》第10條的規(guī)定，A、B項(xiàng)屬于婚姻無效事由。根據(jù)本法第11條的規(guī)定，D項(xiàng)屬于可撤銷婚姻的撤銷事由。至于選項(xiàng)C，不影響婚姻效力。特別注意，對(duì)選項(xiàng)C不能適用《合同法》第54條第2款的規(guī)定而認(rèn)為屬于撤銷事由，因?yàn)楹贤ú贿m用于婚姻關(guān)系(《合同法》第2條第2款)。因欺詐而結(jié)婚，根據(jù)《民法通則》第58條第1款第3項(xiàng)規(guī)定，婚姻無效;但是《婚姻法》第10條并未將此規(guī)定為無效事由。根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的法律適用原則，因欺詐而結(jié)婚的，不影響婚姻效力。
26.A[解析]本題主要考查考生對(duì)我國(guó)民法通則規(guī)定的幾種特殊民事侵權(quán)行為責(zé)任承擔(dān)方式的掌握。從事高度危險(xiǎn)作業(yè)造成侵權(quán)的，實(shí)行無過錯(cuò)推定原則。
27.C[解析]本題考查無效合同的幾種形式。欺詐行為是由于一方的欺詐而使另一方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，致使其遭受重大不利的行為。該題不屬于欺詐行為。
28.A[解析]《民通意見》第53條規(guī)定：“合伙經(jīng)營(yíng)期間發(fā)生虧損，合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的，退伙人對(duì)原合伙的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的，對(duì)其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任?！睋?jù)此，選項(xiàng)A應(yīng)選。
29.B[解析]本題考查的知識(shí)點(diǎn)是合同的認(rèn)定。一份合同，屬于法律上的哪種類型，必須根據(jù)合同關(guān)系中的主體、客體和內(nèi)容等體現(xiàn)的基本特征判斷。委托合同的客體是單純的提供服務(wù)，由受托人處理委托事務(wù)，委托人完全承擔(dān)法律后果的合同。承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作、交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同，包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試、檢驗(yàn)等工作。行紀(jì)合同是指行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。以不同類型的合同特征分析本題，照相館根據(jù)顧客要求，完成沖印膠卷工作，提供沖印好的膠卷，由顧客支付報(bào)酬，顧客作為定作人，照相館作為承攬人，完全符合承攬合同的定義，不屬于委托合同、行紀(jì)合同和技術(shù)合同。故正確答案為B項(xiàng)。
30.D[解析]主物與從物是根據(jù)兩個(gè)獨(dú)立存在的物在法律效力中的主從關(guān)系進(jìn)行的劃分。只有屬于同一個(gè)所有人的兩個(gè)獨(dú)立存在的、要互相結(jié)合才能發(fā)生效用的物，才構(gòu)成主物與從物的關(guān)系。如果是不同所有人的物，不產(chǎn)生主物和從物的關(guān)系。區(qū)分主物和從物的法律意義在于，如果法律或者合同沒有相反規(guī)定時(shí)，從物的所有權(quán)隨主物的所有權(quán)一并轉(zhuǎn)移。據(jù)此，選項(xiàng)D應(yīng)選
二、判斷題
31.×[解析]法人具有完全獨(dú)立的民事主體資格。由于法人是一個(gè)社會(huì)組織，其意思的作出需要借助于自然人，但自然人為法人作出的意思的法律后果應(yīng)當(dāng)由法人承擔(dān)。。
32.×[解析]無民事行為能力人的法定代理人可以委托第三人而使第三人成為無民事行為能力人的委托代理人。
33.√[解析]買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于另一方，另一方支付價(jià)款的合同。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方，支付價(jià)款而取得所有權(quán)的一方為買受人或者買方。
34.√[解析]為第三人利益訂立合同，原則上只能為其設(shè)定權(quán)利，而不能設(shè)定義務(wù)。
35.×[解析]此種情況為正當(dāng)防衛(wèi)而非緊急避險(xiǎn)。
36.√[解析]《繼承法》第16條規(guī)定：“公民可以依照本法規(guī)定立遺囑處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，并可以指定遺囑執(zhí)行人。公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)指定由法定繼承人的一人或者數(shù)人繼承。公民可以立遺囑將個(gè)人財(cái)產(chǎn)贈(zèng)給國(guó)家、集體或者法定繼承人以外的人?！卑凑丈鲜鲆?guī)定，受遺贈(zèng)人可以是法定繼承人以外的公民，也可以是集體組織或社會(huì)團(tuán)體，還可以是國(guó)家，但不可以是法定繼承人。
37.×[解析]著作權(quán)自作品形成之日起產(chǎn)生，而非發(fā)表之日。
38.×[解析]人格尊嚴(yán)不受民事主體行為能力、文化程度、財(cái)產(chǎn)狀況、宗教信仰等因素的影響，所有民事主體所應(yīng)獲得的基本的社會(huì)地位和起碼的尊重是一樣的。
39.×[解析]在我國(guó)，國(guó)有土地的使用權(quán)既可以以劃撥方式取得，又可以以出讓方式取得。
40.√[解析]遺囑具有人身性，故須由遺囑人親自設(shè)立，而不能由他人代為設(shè)立。