2017年司法考試卷二《刑法》考點:緊急避險的構(gòu)成

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    緊急避險是采用損害一種合法權(quán)益的方法以保全另一種合法權(quán)益,因此,必須符合法定條件才能排除其社會危害性,真正成為對社會有利的行為。這些條件是:
    (一)避險起因
    避險起因是指只有存在著對國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利的危險,才能實行緊急避險。不存在一定的危險,也就無所謂避險可言。一般來說,造成危險的原因是以下這些:首先是人的行為,而且必須是危害社會的違法行為。前面已經(jīng)說過,對于合法行為,不能實行緊急避險。其次是自然界的力量,例如火災(zāi)、洪水、狂風、大浪、山崩、地震等。第三是來自動物的侵襲,例如牛馬踐踏、猛獸追撲等。在以上原因?qū)?、公共利益和其他合法?quán)利造成危險的情況下,可以實行緊急避險。
    如果實際并不存在著危險,由于對事實的認識錯誤,行為人善意地誤認為存在這種危險,因而實行了所謂緊急避險,在刑法理論上稱為假想避險。假想避險的責任,適用對事實認識錯誤的解決原則。
    (二)避險對象
    緊急避險是采取損害一種合法權(quán)益的方法保全另一種合法權(quán)益。因此,緊急避險所損害的客體是第三者的合法權(quán)益。明確這一點,對于區(qū)分緊急避險和正當防衛(wèi)具有重大的意義。在行為人的不法侵害造成對國家、公共利益和其他合法權(quán)利的危險的情況下,如果通過損害不法侵害人的利益的方法來保護合法權(quán)益,那就是正當防衛(wèi)。如果通過損害第三者的合法權(quán)益的方法來保護合法權(quán)益,那就是緊急避險。損害的對象不同,是緊急避險與正當防衛(wèi)的重要區(qū)別之一。
    (三)避險意圖
    避險意圖是緊急避險構(gòu)成的主觀條件,指行為人實行緊急避險的目的在于使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險。因此,行為人實行緊急避險,必須是為了保護合法利益。為了保護非法利益,不允許實行緊急避險。例如,脫逃犯為了逃避公安人員的追捕而侵入他人的住宅,不能認為是緊急避險,仍應(yīng)負非法侵入他人住宅罪的刑事責任。
    (四)避險時間
    緊急避險的時間條件,是指正在發(fā)生的危險必須是迫在眉睫,對國家、公共利益和其他合法權(quán)利已直接構(gòu)成了威脅。對于尚未到來或已經(jīng)過去的危險,都不能實行緊急避險,否則就是避險不適時。例如,海上大風已過,已經(jīng)不存在對航行的威脅,船長這時命令把貨物扔下海去,這就是避險不適時。船長對由此而造成的重大損害,應(yīng)負刑事責任。
    (五)避險可行性
    緊急避險的可行性條件,是指只有在不得已即沒有其他方法可以避免危險時,才允許實行緊急避險。這也是緊急避險和正當防衛(wèi)的重要區(qū)別之一。因為緊急避險是通過損害一個合法權(quán)益而保全另一合法權(quán)益,所以對于緊急避險的可行性不能不加以嚴格限制,只有當緊急避險成為可以免遭危險的方法時,才允許實行。
    刑法第21條第3款規(guī)定:關(guān)于避免本人危險的規(guī)定,不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責任的人。這是因為在發(fā)生緊急危險的情況下,這些負有特定責任的人應(yīng)積極參加搶險救災(zāi),履行其特定義務(wù),而不允許他們以緊急避險為由臨陣脫逃,玩忽職守。
    (六)避險限度
    緊急避險的限度條件,是指緊急避險行為不能超過其必要限度,造成不應(yīng)有的損害。那么,以什么標準來衡量緊急避險是否超過必要限度造成不應(yīng)有的損害呢?對此,法律沒有明文規(guī)定。我們認為,其標準是:緊急避險行為所引起的損害應(yīng)小于所避免的損害。
    緊急避險行為所引起的損害之所以應(yīng)小于所避免的損害,就在于緊急避險所保護的權(quán)益同避險所損害的第三者的權(quán)益,兩者都是法律所保護的。法律之所以允許損害一個合法權(quán)益,只有在兩利保其大、兩弊取其小的場合,緊急避險才是對社會有利的合法行為。所以,緊急避險所保全的權(quán)益,必須明顯大于緊急避險所損害的權(quán)益。
    那么,在司法實踐中如何衡量權(quán)益的大小呢?我們認為,在衡量權(quán)益的大小時,應(yīng)該明確以下幾點:首先,在一般情況下,人身權(quán)利大于財產(chǎn)權(quán)利。所以,不允許犧牲他人的生命以保全本人的財產(chǎn),即使這種財產(chǎn)的價值再大。其次,在人身權(quán)利中,生命權(quán)是的權(quán)利,不容許為了保護一個人的健康而犧牲另一個人的生命,更不容許犧牲別人的生命來保全自己的生命。
    最后,在財產(chǎn)權(quán)益中,應(yīng)該用財產(chǎn)的價格進行比較,不容許為了保護一個較小的財產(chǎn)權(quán)益而犧牲另一個較大的財產(chǎn)權(quán)益,尤其不允許犧牲較大的國家、公共利益以保全本人較小的財產(chǎn)權(quán)益。