2017年司法考試卷二《刑法》考點:共同犯罪的形式

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    共同犯罪的形式,也即共同犯罪的結(jié)構(gòu),是指各共犯人的故意犯罪行為之間相互聯(lián)系、相互作用的方式。共同犯罪的形式不同,其對社會的危害就不同。
    一、任意共同犯罪與必要共同犯罪
    刑法分則規(guī)定的一人能夠單獨實施的犯罪由二人以上共同故意實施時,就是任意共同犯罪,如故意殺人罪、放火罪等,既可以由一人單獨實施,也可以由二人以上共同實施。當二人以上共同故意殺人或放火時,就是任意共同犯罪。刑法總則規(guī)定的共同犯罪主要是任意共同犯罪。對于任意共同犯罪,應(yīng)當根據(jù)分則的有關(guān)條文以及總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定定罪量刑。
    刑法分則明文規(guī)定必須由二人以上共同故意實施的犯罪,就是必要共同犯罪,如刑法第317條第2款規(guī)定的聚眾持械劫獄罪,不可能由一個人單獨實施。對這類犯罪通常直接根據(jù)刑法分則的規(guī)定定罪量刑。必要共同犯罪包括聚眾共同犯罪、集團共同犯罪和某些對向犯。
    需要說明的是對向犯。對向犯(對立的犯罪),是指以存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪。對向犯分三種情況:一是雙方的罪名與法定刑相同,如重婚罪;二是雙方的罪名與法定刑都不同,如賄賂罪中的行賄罪與受賄罪;三是只處罰一方的行為(片面的對向犯),如販賣**物品牟利罪,只處罰販賣者,不處罰購買者(第三種情況并不是共同犯罪,稱為對向“犯”似乎不合適,但這種犯罪以存在購買方的行為為要件,故刑法理論仍然稱之為對向犯。事實上,前兩種對向犯也不必然構(gòu)成共同犯罪,但人們均認為它是對向犯)問題是,在第三種情況下能否直接根據(jù)刑法總則的規(guī)定將購買者作為共犯(教唆犯或幫助犯)處罰?一般認為,在具有對向犯性質(zhì)的A.B兩個行為中,立法者僅將A行為作為犯罪類型予以規(guī)定時,當然預(yù)想到了B行為,既然立法者沒有規(guī)定處罰B行為,就表明立法者認為B行為不可罰。如果將B行為以教唆犯或幫助犯論處,則不符合立法意圖。換言之,B行為之所以不可罰,是因為其.對向性的參與行為的定型性、通常性;因此,如果參與行為超出了定型性、通常性的程度,就應(yīng)以教唆犯、幫助犯論處。例如,購買**物品的人即使主動請求賣主出售給自己,也不構(gòu)成教唆犯與幫助犯。但是,如果對方原本并不出售**物品,而購買者積極地推動對方,勸導(dǎo)其去獲取并出售**物品給自己的,則成立教唆犯。
    二、事前通謀的共同犯罪與事前無通謀的共同犯罪
    在著手實行犯罪之前,各共犯人已經(jīng)形成共同犯罪故意,就實行犯罪進行了策劃或商議的,就是事前通謀的共同犯罪?!巴ㄖ\”一般是指二人以上為了實行特定的犯罪,以將各自的意思付諸實現(xiàn)為內(nèi)容而進行的謀議。
    在剛著手實行或者實行犯罪的過程中形成共同犯罪故意的,則是事前無通謀的共同犯罪。如果各共犯人是在剛著手實行時形成共同犯罪故意,并共同實施犯罪行為,則各共犯人均應(yīng)對共同犯罪行為及其結(jié)果承擔刑事責任。如果先行為人已實施一部分實行行為后,后行為人以共同犯罪的意思參與實行或者提供幫助,則為承繼的共同犯罪。后行為人就其參與后的行為與先行為人構(gòu)成共同犯罪,但應(yīng)區(qū)分不同情形。例如,甲意欲搶劫而對A實施了暴力,在壓制了A的反抗后,乙到了現(xiàn)場,并且明知甲在搶劫A 的財物,乙與甲一起共同強取了A的財物。在這種情況下,甲與乙仍然成立搶劫罪的共同犯罪。再如,丙意欲搶劫B的財物而對其實施暴力,并且造成了B的重傷,此時丁到了現(xiàn)場,明知丙要搶劫B的財物,丁與丙共同強取了B的財物。丁雖然與丙構(gòu)成搶劫罪的共同犯罪,但丁不對B的重傷承擔刑事責任,只有丙對B的重傷承擔刑事責任。
    三、簡單共同犯罪與復(fù)雜共同犯罪
    二人以上共同故意實行犯罪時,就是簡單共同犯罪。在這種情況下,各共犯人都是正犯(實行犯),故在刑法理論上又叫共同正犯(共同實行犯)例如,甲、乙二人共同故意持兇器刺殺丙,成立故意殺人的共同正犯。成立共同正犯必須具備兩個基本條件:一是有共同實行的意思;二是有共同實行的事實。對簡單共同犯罪追究刑事責任應(yīng)遵循以下原則:
    1.部分實行全部責任的原則。例如,甲、乙二人共同故意殺A,即使只是甲的一發(fā)子彈打中了A,乙也應(yīng)承擔殺人既遂的責任。再如,丙、丁二人共同故意傷害B,但不知道是誰的行為導(dǎo)致了B的重傷,對此,丙、丁二人均應(yīng)對B的重傷承擔責任。還如,X與Y共同故意對C實施暴力了導(dǎo)致C死亡,C僅有一處致命傷,但不知由誰的行為造成,而且事后查明,X具有殺人的故意,Y 僅有傷害的故意。對此,應(yīng)認定X成立故意殺人罪(既遂),Y成立故意傷害(致死)罪。
    2.區(qū)別對待原則,即在堅持部分實行全部責任原則的前提下,對各共犯人應(yīng)區(qū)別對待,根據(jù)各共犯人在共同實行犯罪中所起的作用大小,分清主犯、從犯與脅從犯,依照刑法的有關(guān)規(guī)定予以處罰。
    3.罪責自負原則。各共犯人只能對共同故意實行的犯罪承擔責任,對他人超出共同故 意實行的犯罪不承擔刑事責任。二人以上的共同犯罪存在實行、組織、教l唆、幫助等分工時,就是復(fù)雜共同犯罪。在這種l情況下,存在實行犯、組織犯、教唆犯、幫助犯之1分,他們的行為以及故意的具體內(nèi)容均有差異。根據(jù)刑法的規(guī)定,對這幾種共犯人應(yīng)按其在共同犯罪中所起的作用大小,分別處罰。
    四、一般共同犯罪與特殊共同犯罪
    一般共同犯罪是指沒有組織的共同犯罪,包括兩種情況:一是二人即可構(gòu)成,沒有組織、沒有首要分子、不存在眾人可能隨時參與狀態(tài)的共同犯罪。二是由首要分子組織、策劃、指揮眾人所實施的共同犯罪,即聚眾共同犯罪。
    特殊共同犯罪是指集團犯罪,即三人以上有組織地實施的共同犯罪。實施犯罪的組織稱為犯罪集團,犯罪集團是指三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織。犯罪集團通常具有以下特征:
    1.人數(shù)較多。即三人以上,二人不足以成為集團。
    2.較為固定。表現(xiàn)為有明顯的首要分子;重要成員固定或者基本固定;集團成員以首要分子為核心結(jié)合得比較緊密;實施一次或數(shù)次犯罪后,其組織形式往往繼續(xù)存在。
    3.目的明確。犯罪集團的形成是為了反復(fù)多次實施一種或者數(shù)種犯罪行為。