2017年司法考試《卷二》高分突破模擬題答案1

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    1.[考點]交通肇事罪的共犯論處
    [答案及解析]C。根據(jù)《人民法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第5條第2款規(guī)定:“交通肇事后,單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯論處?!鳖}中情形符合這一規(guī)定,甲的行為構(gòu)成交通肇事,而乘車人乙指使肇事人甲逃逸,致使被害人丁因得不到救助而死亡,乙應當以交通肇事罪的共犯論處。故C項正確。
    2.[考點]生產(chǎn)假藥罪
    [答案及解析]A。根據(jù)《刑法修正案(八)》第23條規(guī)定,生產(chǎn)、銷售假藥罪是行為犯,不要求足以嚴重危害人體健康即構(gòu)成犯罪。本題中,雖然甲未將生產(chǎn)的假藥投放市場還只是處于儲存狀態(tài),但已構(gòu)成生產(chǎn)假藥罪。
    3.[考點]侵犯商業(yè)秘密罪
    [答案及解析]B。侵犯商業(yè)秘密罪,是指采取不正當手段,獲取、使用、披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密,給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。本罪侵犯的客體既包括國家對商業(yè)秘密的管理制度,又包括商業(yè)秘密的權(quán)利人享有的合法權(quán)利;客觀方面表現(xiàn)為采取不正當手段,獲取、使用、披露或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密,給商
    業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。
    構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪要求對商業(yè)秘密予以披露、不合理使用等非法公開商業(yè)秘密的行為,且給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的,才認定為犯罪,劉某未將其公開,不符合侵犯商業(yè)秘密罪的特征。
    4.[考點]侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利犯罪
    [答案及解析]B?!缎谭ā返?37條規(guī)定,以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻婦女或者侮辱婦女的,處五年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場所當眾犯前款罪的,處五年以上有期徒刑。猥褻兒童的,依照前兩款的規(guī)定從重處罰。凡是使用暴力、脅迫等強制手段損害婦女的性的羞恥心,侵犯女性的自由權(quán),破壞社會正常的性行為秩序的行為,就不再屬于《刑法》第246條的侮辱行為,而應作為強制猥褻、侮辱婦女罪的行為范圍,D項不正確。
    5.[考點]故意傷害罪
    [答案及解析]B。依據(jù)《刑法》第248條規(guī)定,監(jiān)獄、拘留所、看守所等監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管人員對被監(jiān)管人進行毆打或者體罰虐待,情節(jié)嚴重的,處3年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)特別嚴重的,處3年以上l0年以下有期徒刑。致人傷殘、死亡的,依照本法第234條(故意傷害罪)、第232條(故意殺人罪)的規(guī)定定罪從重處罰。監(jiān)管人員指使被監(jiān)管人毆打或者體罰虐待其他被監(jiān)管人的,依照前款的規(guī)定處罰。
    6.[考點]招搖撞騙罪
    [答案及解析]A。行為人冒充正在執(zhí)行公務的人民警察“抓賭”、“抓嫖”,沒收賭資或者罰款的行為,構(gòu)成犯罪的,以招搖撞騙罪從重處罰,因此A項正確。在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的,以搶劫罪定罪處罰,因此B項應定搶劫罪而不是招搖撞騙罪。行為人冒充治安聯(lián)防隊員“抓賭”、“抓嫖”、沒收賭資或者罰款的行為,構(gòu)成犯罪的,以敲詐勒索罪定罪處罰,C項為敲詐勒索罪;在實施上述行為中使用暴力或者暴力威脅的,以搶劫罪定罪處罰。
    7.[考點]搶奪罪
    [答案及解析]B。王某趁他人不備,公然奪取他人財物,雖然其假借熟識被害人的口吻,但是不能掩蓋其非法占有的目的,而且使用的也是公然奪取的手段,應當以搶奪罪論處。
    8.[考點]包庇罪與相關(guān)罪名區(qū)別
    [答案及解析]B。偽證罪,是指在刑事訴訟中,證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關(guān)系的情節(jié),故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯,意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為。本罪具體包括以下要點:(1)偽證發(fā)生在刑事訴訟過程中,即發(fā)生在刑事案件的立案、偵查、起訴、審判的過程中;(2)行為人必須有作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯的行為;(3)虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯的內(nèi)容,必須是與案件有重要關(guān)系的情節(jié)。本罪犯罪主體是特殊主體,即刑事訴訟中的證人、鑒定人、記錄人、翻譯人;主觀方面是故意,即有意作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯。包庇行為主要針對的是犯罪證據(jù),為犯罪分子作假證明,以使其逃避法律制裁的行為,本案中乙女作假證明的目的是使甲男不受法律制裁,是典型的包庇行為,故B項當選。
    9.[考點]貪污罪與挪用公款罪的犯罪主體[答案及解析]B。貪污罪的犯罪主體,除了國家工作人員外,還包括受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人,而挪用公款罪并不包括這些人員。根據(jù)立法解釋的規(guī)定貪污罪的犯罪主體包括村委會工作人員,而挪用公款罪的犯罪主體不包括村委會工作人員的說法并不正確,因為只要是協(xié)助人民政府從事公務的村委會工作人員也可以國家工作人員論。
    10.[考點]瀆職罪的犯罪主體
    [答案及解析]B。瀆職罪的犯罪主體雖然主要是國家機關(guān)工作人員,但是也有些犯罪,如故意泄露國家秘密罪,其犯罪主體也可以為非國家機關(guān)工作人員,所以選項B不正確。根據(jù)《刑法》規(guī)定,瀆職罪的犯罪主體只能是自然人,單位不能成為瀆職罪的主體;中國共產(chǎn)黨、中國人民政治協(xié)商會議的各級機關(guān)因為行使一定的國家權(quán)辦,有些職權(quán)行為還相當重要,所以這些機關(guān)的公職人員也在國家機關(guān)工作人員范圍之內(nèi);國家機關(guān)工作人員是國家工作人員中的一部分顯然正確。
    11.[考點]屬地管轄權(quán)
    [答案及解析]D。我國《刑法》第6條第2款對屬地管轄權(quán)的規(guī)定,凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的,也適用本法。在懸掛中國國旗船舶上的犯罪就認為是在中國的犯罪。因此,適用管轄權(quán)的根據(jù)是屬地原則。
    12.[考點]犯罪的主觀方面
    [答案及解析]C。肖某作為幼兒園的教師,對王某的安全負有注意義務,所以存在過失,不屬于意外事件。疏忽大意與過于自信過失的區(qū)別點在于行為人事先對于行為的結(jié)果有元預見,如果有預見而輕信能夠避免的是過于自信的過失。肖某只是想把王某扯開,沒有預想到將王某摔倒,因此屬于疏忽大意的過失。
    13.[考點]正當防衛(wèi)
    [答案及解析]B。不法侵害已經(jīng)結(jié)束的實質(zhì)理解:在具體場合不法侵害人對被害人的威脅是否消失。這里涉及正當防衛(wèi)與事后防衛(wèi)的區(qū)別問題,雖然劉某的****行為已經(jīng)實施完畢,但李某仍在劉某的控制中,不能完全排除劉某繼續(xù)加害的可能性。李某也有合理的理由相信,劉某或許會繼續(xù)挾持自己進行猥褻、****,甚至殺人滅口。這時,應認為不法侵害仍在進行中,李某仍存在反擊的緊迫性。
    14.[考點]犯罪預備
    [答案及解析]A。郭某有搶劫的故意,而且曾多次尾隨多名個體戶,尋找實施搶劫的機會,因條件不利而沒敢下手,即沒有著手實施搶劫犯罪,因而其行為仍處于犯罪預備狀態(tài),應定搶劫預備。按照《刑法》第22條規(guī)定:“為了犯罪,準備工具、制造條件的,是犯罪預備。對于預備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰?!笨芍?,應選A項。
    15.[考點]共同犯罪
    [答案及解析]C?!缎谭ㄐ拚?八)》第47條規(guī)定了協(xié)助組織賣*罪:“為組織賣*的人招募、運送人員或者有其他協(xié)助組織他人賣*行為的,處……”因此A選項胡某成立該罪名而并非組織賣*罪共犯;《刑法修正案(三)》第4條增加“資助恐
    怖活動罪”,即“資助恐怖活動組織或者實施恐怖活動的個人的……”B項中李某即構(gòu)成此罪名,而非組織恐怖組織罪的共犯;D項中王某觸犯《刑法》第107條資助危害國家安全犯罪活動罪。
    16.[考點]搶劫罪
    [答案及解析]C。根據(jù)《人民法院關(guān)于搶劫過程中故意殺人案件如何定罪問題的批復》規(guī)定:“行為人為劫取財物而預謀故意殺人,或者在劫取財物過程中,為制服被害人反抗而故意殺人的以搶劫罪定罪處罰?!壁w某的行為符合了牽連犯的構(gòu)成要件。牽連犯是指出于一個犯罪目的,實施數(shù)個犯罪行為,數(shù)行為之間存在手段行為與目的行為或者原因行為與結(jié)果行為的牽連關(guān)系,分別觸犯數(shù)個罪名的犯罪。趙某潛入李某家,是出于一個犯罪目的即搶劫財物,因此,只能按照搶劫罪定罪處罰。
    17.[考點]沒收財產(chǎn)刑
    [答案及解析]A。根據(jù)《刑法》第64條規(guī)定:“犯罪分子違法所得的一切財物,應當予以追繳或者責令退賠;對被害人的合法財產(chǎn),應當及時返還;違禁品和供犯罪所用的本人財物,應當予以沒收。沒收的財物和罰金,一律上繳國庫,不得挪用和自行處理?!北绢}中,B、C、D項屬于本條規(guī)定的犯罪工具、違禁品、違法所得的程序性沒收。
    18.[考點]累犯
    [答案及解析]A。累犯,是指被判處一定刑罰的犯罪人,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的情況。
    根據(jù)《刑法修正案(八)》第6條規(guī)定:被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年以內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰,但是過失犯罪和不滿l8周歲的人犯罪的除外。這就是關(guān)于一般累犯的規(guī)定。
    根據(jù)《刑法修正案(八)》第7條規(guī)定:危害國家安全犯罪、犯罪恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在任何時候再犯危害國家安全罪的,都以累犯論處。這是關(guān)于特殊累犯的規(guī)定。
    由于累犯的成立以前罪“刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后”5年內(nèi)再犯罪為條件,故被假釋的犯罪人在假釋考驗期內(nèi)再犯新罪的,被判處緩刑的犯罪人在緩刑考驗期內(nèi)再犯新罪的,以及被判處緩刑的犯罪人在緩刑考驗期滿后再犯新罪的,都不成立累犯。
    19.[考點]詐騙罪的犯罪數(shù)額
    [答案及解析]B。根據(jù)《刑法》第87條規(guī)定,甲在2001年3月間詐騙張某4000元的犯罪,法定刑為3年,因此對此行為的追訴時效為5年。該行為到2007年6月時,已經(jīng)超過5年,因此對該4000元的詐騙金額不予追究刑事責任。對共同詐騙犯罪,應當以行為人參與共同詐騙的數(shù)額認定其犯罪數(shù)額,并結(jié)合行為人在共同犯罪中的地位、作用和非法所得數(shù)額等情節(jié)依法處罰。甲與乙構(gòu)成詐騙共犯,應當根據(jù)共同詐騙的財產(chǎn)數(shù)額認定犯罪金額,而非根據(jù)分贓數(shù)額認定犯罪金額。據(jù)此,應選B項。
    20.[考點]叛逃罪與間諜罪
    [答案及解析]D。王某身為國家機關(guān)工作人員,于履行公務期間在境外叛逃的行為構(gòu)成叛逃罪,其后來參加間諜組織并接受間諜組織指派的任務構(gòu)成間諜罪,叛逃行為與一年后的間諜行為是兩個單獨行為,應當數(shù)罪并罰。
    21.[考點]刑事訴訟原則
    [答案及解析]D?!缎淌略V訟法》第3條規(guī)定:“對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預審,由公安機關(guān)負責。”因此盜竊案的偵查權(quán)應由公安機關(guān)行使,超市無權(quán)對顧客行使。超市的正確做法是:向公安機關(guān)報案,并說明對李某懷疑的理由,由公安機關(guān)決定是否對李某進行訊問或采取強制措施。超市非法拘留顧客并搜身,不僅侵犯了公安機關(guān)依法享有的偵查權(quán),還嚴重侵犯了公民的人身權(quán)。綜止,本題正確答案為D項。
    22.[考點]證人制度
    [答案及解析]A。證人是直接利害沖突雙方以外的向司法機關(guān)提供自己感受到的案件情況的訴訟參與人。證人一般應當出庭作證,并在法庭上接受公訴人、被害人和被告人、辯護人等的詢問、質(zhì)證。
    同時,證人如果有意作偽證還可能承擔相應的刑事責任。因此,刑事訴訟中的證人只能是自然人,而不是法人。證人有權(quán)查閱詢問筆錄并要求依法加以修正或補充,有權(quán)要求對其因作證而受到的經(jīng)濟損失給予適當補償?shù)取WC人也有義務出庭作證,以及如實陳述其知道的有關(guān)案件情況等。因此,被告人的近親屬只要了解案情并且有認知能力就有資格作證人。綜上所述,故A項正確。
    23.[考點]地域管轄
    [答案及解析]C。根據(jù)《刑事訴訟法》第24條規(guī)定:“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的,可以由被告人居住地的人民法院管轄?!钡?5條規(guī)定:“幾個同級人民法院都有權(quán)管轄的案件,由最初受理的人民法院審判。在必要的時候,可以移送主要犯罪地的人民法院審判?!睋?jù)此,可知本題A、B、D項說法正確,C項說法不正確。
    24.[考點]申請回避的主體
    [答案及解析]B。根據(jù)《刑事訴訟法》第28條規(guī)定:“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的,應當自行回避,當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:(一)是本案的當事人或者是當事人的近親屬的;(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;(三)擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的;(四)與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的?!北绢}中,被害人乙未成年,其父作為法定代理人有權(quán)提出回避申請。故B項正確。而被告人甲已成年,就應當自己行使申請回避的權(quán)利,而不得由其母代為行使。故A項不正確。根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定,辯護人和訴訟代理人都無權(quán)提出回避申請,故C、D項不正確。
    25.[考點]刑事辯護與刑事訴訟代理
    [答案及解析]D。公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人或者近親屬、附帶民事訴訟的當事人,及其法定代理人在符合法定條件下都可以委托訴訟代理人,因此,刑事訴訟代理是針對自訴案件而設立的制度是不準確的。D項錯誤。刑事辯護人的產(chǎn)生有犯罪嫌疑人、被告人委托辯護和人民法院指定辯護兩種方式,而刑事訴訟代理只有被代理人委托一種方式。C項正確。辯護人在刑事訴訟中具有獨立的訴訟地位,不受犯罪嫌疑人、被告人意志的約束,而刑事訴訟代理人只能在被代理人授權(quán)范圍進行訴訟;刑事辯護人承擔辯護職能,訴訟代理人承擔抗訴職能,因此兩者的地位和權(quán)利不同。A、B項不當選。
    26.[考點]鑒定結(jié)論[答案及解析]B。鑒定結(jié)論,是指公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院為了解決案件中某些專門性問題,指派或聘請具有專門知識和技能的人,對這些問題進行分析判斷后所作的書面結(jié)論。應當注意的是,被害人自己到醫(yī)院所作的有關(guān)傷害情況的診斷書、鑒定書,不屬于鑒定結(jié)論。故本題答案為B。
    27.[考點]保證人
    [答案及解析]D。根據(jù)《刑事訴訟法》第54條規(guī)定:“保證人必須符合下列條件:(一)與本案無牽連;(二)有能力履行保證義務;(三)享有政治權(quán)利,人身自由未受到限制;(四)有固定的住處和收入?!睋?jù)此,本題中甲的父母和妻子因無固定收入來源,不能作為他的保證人。因乙是甲的同案犯,屬于“與本案有牽連的人”,也不能作為甲的保證人。而甲已成家立業(yè)的姐姐符合保證人的條件,可以作為甲的保證人。綜上,本題正確答案為D。
    28.[考點]被害人的訴訟權(quán)利
    [答案及解析]C。依據(jù)《刑事訴訟法》第40條規(guī)定:“公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬,附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人,自案件移送審查起訴之日起,有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人,附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人,有權(quán)隨時委托訴訟代理人。人民檢察院自收到移送審查起訴的案件材料之日起三日以內(nèi),應當告知被害人及其法定代理人或者其近親屬、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人。人民法院自受理自訴案件之日起三日以內(nèi),應當告知自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人有權(quán)委托訴訟代理人?!盇項正確。該法第28條規(guī)定:“審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的,應當自行回避,當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:(一)是本案的當事人或者是當事人的近親屬的;(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的;(三)擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的;(四)與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響公正處理案件的?!盉項正確。該法第182條規(guī)定:“被害人及其法定代理人不服地方各級人民法院第一審的判決的,自收到判決書后五日以內(nèi),有權(quán)請求人民檢察院提出抗訴。人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后五日以內(nèi),應當作出是否抗訴的決定并且答復請求人。”被害人對刑事判決部分不服,可以申請人民檢察院抗訴,但不能上訴,被害人有權(quán)參與刑事訴訟的法庭調(diào)查和法庭辯論。所以c項錯誤、D項正確。
    29.[考點]不予立案
    [答案及解析]C。根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第134條規(guī)定:“人民檢察院決定不予立案的,如果是被害人控告的,應當制作不立案通知書,寫明案由和案件來源、決定不立案的原因和法律依據(jù),由偵查部門在十五日以內(nèi)送達控告人,同時告知本院控告申訴檢察部門??馗嫒巳绻环梢栽谑盏讲涣竿ㄖ獣笫找詢?nèi)申請復議。對不立案的復議,由人民檢察院控告申訴檢察部門辦理,并在收到復議申請的三十日以內(nèi)作出復議決定。人民檢察院對于未構(gòu)成犯罪,決定不予立案,但需要追究黨紀、政紀責任的被舉報人,應當移送有關(guān)主管機關(guān)處理?!惫蔯項正確。
    30.[考點]拘留
    [答案及解析]B?!缎淌略V訟法》第18條第2款規(guī)定:貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經(jīng)省級以上人民檢察院決定,可以由人民檢察院立案偵查。第132條規(guī)定:人民檢察院直接受理的案件中符合本法第60條、第61條第4項、第5項規(guī)定情形,需要逮捕、拘留犯罪嫌疑人的,由人民檢察院作出決定,由公安機關(guān)執(zhí)行。故A項錯誤,B項正確。
    31.[考點]不起訴
    [答案及解析]D。所謂法定不起訴,是指人民檢察院審查起訴,發(fā)現(xiàn)具有《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的情形之一時,應當作出不起訴的決定。據(jù)此,法定不起訴的情形包括:(1)情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認為是犯罪的;(2)犯罪已過追訴時效期限的;(3)經(jīng)特赦令免除刑罰的;(4)依照刑法告訴才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的;(5)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;(6)其他法律規(guī)定免予追究刑事責任的。
    根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第288條的規(guī)定,人民檢察院對于符合《刑事訴訟法》第15條規(guī)定的情形之一的案件,經(jīng)檢察長決定,應當作出不起訴決定。該法第246條第3款規(guī)定:對于犯罪嫌疑人在逃的,應當要求公安機關(guān)在采取必要措施保證犯罪嫌疑人到案后移送審查起訴。故c項不正確;該法第268條規(guī)定:對于退回公安機關(guān)補充偵查的案件,應當在1個月以內(nèi)補充偵查完畢。補充偵查以2次為限。故D項正確。
    32.[考點]獨任制
    [答案及解析]D。根據(jù)《刑事訴訟法》第147條和第174條的規(guī)定,獨任制的適用范圍是:(1)就法院級別而言,只限于基層人民法院;(2)就案件類別而言,只限于適用簡易程序的案件。同時,獨任制不能適用于人民陪審員,故選項A、B、C錯誤。綜上,本題正確答案為D項。
    33.[考點]罰款和拘留的適用
    [答案及解析]C。根據(jù)《刑事訴訟法》第161條規(guī)定:“在法庭審判過程中,如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序,審判長應當警告制止。對不聽制止的,可以強行帶出法庭;情節(jié)嚴重的,處以一千元以下的罰款或者十五日以下的拘留。罰款、拘留必須經(jīng)院長批準。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的,可以向上一級人民法院申請復議。復議期問不停止執(zhí)行?!庇纱丝梢?,C項正確。
    34.[考點]上訴不加刑
    [答案及解析]A。根據(jù)《刑事訴訟法》第190條規(guī)定:“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護人、近親屬上訴的案件,不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的,不受前款規(guī)定的限制。”由此l3、C、D項均受上訴不加刑的限制,只有A項不受此限,應選A項。
    35.[考點]死刑復核程序
    [答案及解析]A。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第282條規(guī)定:“高級人民法院復核或者核準死刑(死刑緩期二年執(zhí)行)案件,必須提審被告人。”選A項正確。
    36.[考點]審判監(jiān)督程序
    [答案及解析]D。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第312條第l款第(2)項的規(guī)定,原判決、裁定認定事實沒有錯誤,但適用法律有錯誤,或者量刑不當?shù)?,應當改判。故本題正確答案為D項。
    37.[考點]死刑緩期執(zhí)行期間再犯罪的處理
    [答案及解析]A。根據(jù)《刑事訴訟法解釋》第339條第1款規(guī)定:“被判處死刑緩期=年執(zhí)行的罪犯,在死刑緩期執(zhí)行期間,如果故意犯罪的,應當由人民檢察院提起公訴,罪犯服刑地的中級人民法院依法審判,所作的判決可以上訴、抗訴。”據(jù)此,本題答案為A項。
    38.[考點]未成年人刑事案件特殊程序
    [答案及解析]D。根據(jù)《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的決定》第22條規(guī)定:“不起訴決定書應當向被不起訴的未成年人及其法定代理人公開宣布,并闡明不起訴的理由和法律依據(jù)。不起訴決定書應當送達被不起訴的未成年人及其法定代理人,并告知其依法享有的權(quán)利?!彼訟項錯誤。第23條規(guī)定:“Ⅲ人民檢察院審查未成年人與成年人共同犯罪案件,一般應當將未成年人與成年人分案起訴。”所以B項的說法是錯誤的,是“一般應當分案起訴”,但是也存在例外情形。第24條規(guī)定:“對于分案起訴的未成年人與成年人共同犯罪案件,一般應當同時移送人民法院。”所以C項是錯誤的,同樣存在例外情形。第27條規(guī)定:“對未成年被告人提起公訴,應當將有效證明該未成年人年齡的材料作為主要證據(jù)復印件之一移送人民法院。”由此可見,D項是正確的。
    39.[考點]行政主體資格
    [答案及解析]C。行政主體是指能以自己名義行使國家行政職權(quán),作出影響行政相對****利義務的行政行為,由其本身對外承擔行政法律責任并能在行政訴訟中作為被告應訴的行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的組織。
    A項村委會屬于行政機關(guān)委托的組織,它行使職權(quán)是以委托行政機關(guān)的名義,而不是以自己的名義,其行為對外法律責任也不是由本身承擔,而是由委托行政機關(guān)承擔。因此該村委會不是行政主體。B項國務院法制辦公室是國務院的辦事機構(gòu),不享有行政主體資格。
    c項商標評審委員會在商標法規(guī)定的有關(guān)程序中始終以自己名義而不是以國家工商行政管理局名義進行裁定,并能作出最終裁定,因此商標評審委員會是個獨立行政機關(guān),是行政主體。
    D項市人民政府行政復議辦公室是作為復議機關(guān)(市政府)的內(nèi)設機構(gòu)設立的,它是專門辦理有關(guān)復議事項的一個辦事機構(gòu),在辦理復議案件時,只能以市政府名義進行,因此不是行政主體。
    故本題當選C項。
    40.[考點]公務員不服人事處理的救濟
    [答案及解析]C。根據(jù)《公務員法》第90條的規(guī)定:“公務員對涉及本人的下列人事處理不服的,可以自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)向原處理機關(guān)申請復核;對復核結(jié)果不服的,可以自接到復核決定之日起十五日內(nèi),按照規(guī)定向同級公務員主管部門或者作出該人事處理的機關(guān)的上一級機關(guān)提出申訴;也可以不經(jīng)復核,自知道該人事處理之日起三十日內(nèi)直接提出申訴:(一)處分;(互)辭退或者取消錄用;(三)降職;(四)定期考核定為不稱職;1(五)免職;(六)申請辭職、提前退休未予批準;(七)未按規(guī)定確定或者扣減工資、福利、保險待遇;(八)法律、法規(guī)規(guī)定可以申訴的其他情形。對省級以下機關(guān)作出的申訴處理決定不服的,可以向作出處理決定的上一級機關(guān)提出再申訴。行政機關(guān)公務員對處分不服向行政監(jiān)察機關(guān)申訴的,按照《中華人民共和國行政監(jiān)察法》的規(guī)定辦理?!?BR>    本題中,公務員李某受到降級處分,屬于申訴的范圍,對于具體的程序,A項表述不正確,C項表述正確,C項當選;B項“接到復核決定”與“通知復核決定”是兩種不同的時間概念,因此B項錯誤,不當選。根據(jù)《公務員法》第91條規(guī)定:“原處理機關(guān)應當自接到復核申請書后的三十日內(nèi)作出復核決定。受理公務員申訴的機關(guān)應當自受理之日起六十日內(nèi)作出處理決定;案情復雜的,可以適當延長,但是延長時間不得超過三十日。復核、申訴期間不停止人事處理的執(zhí)行?!盌項表述錯誤,不當選。