2017年司法考試《卷二》高分突破模擬題答案2

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    51.[考點]罪刑法定原則
    [答案及解析]AB。罪刑法定原則的經(jīng)典表述是,“法無明文規(guī)定不為罪”,“法無明文規(guī)定不處罰”。《刑法》第3條明文規(guī)定了罪刑法定原則。罪刑法定原則的具體要求如下:(1)規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法機關制定的成文的法律,行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰,習慣法不得作為刑法的淵源,判例也不應作為刑法的淵源。(2)禁止不利于行為人的事后法(禁止溯及既往)。(3)禁止不利于行為人的類推解釋。(4)禁止絕對的不定刑與絕對的不定期刑。(5)刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性:只能將值得科處刑罰的行為規(guī)定為犯罪,禁止將輕微危害行為當作犯罪處理;處罰程度必須適應現(xiàn)階段一般人的價值觀念。(6)對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確:對犯罪構(gòu)成的規(guī)定必須明確;對法律后果的規(guī)定必須明確。(7)禁止不均衡的、殘虐的刑罰。
    本題中D項只是一種擴大解釋,不是類推解釋,沒有違反罪刑法定原則。
    52.[考點]間接故意
    [答案及解析]AB。明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且放任這種結(jié)果發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是間接故意犯罪。C項屬于過于自信過失。間接故意通常包括以下兩種情況:一是行為人為了實現(xiàn)某種違法犯罪意圖而放任危害結(jié)果的發(fā)生。二是行為人為了實現(xiàn)某種犯罪意圖而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。間接故意與過于自信過失的區(qū)別關鍵在于意志因素不同:間接故意對危害結(jié)果的發(fā)生是放任的、反對的、容忍的,而過于自信的過失對于危害結(jié)果的發(fā)生是反對的,但由于過于自信而沒有預料到危害結(jié)果會發(fā)生,故D項屬于過于自信的過失。
    53.[考點]犯罪未遂
    [答案及解析]ABC?!度嗣穹ㄔ骸⑷嗣駲z察院關于辦理盜竊油氣、破壞油氣設備等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定:“盜竊油氣或者正在使用的油氣設備,構(gòu)成犯罪,但未危害公共安全的,依照刑法第二百六十四條的規(guī)定,以盜竊罪定罪處罰。盜竊油氣,數(shù)額巨大但尚未運離現(xiàn)場的,以盜竊未遂定罪處罰?!惫蔄項當選。根據(jù)人民法院關于“兩搶”的司法解釋,對于搶劫罪的加重犯,除了“搶劫致人重傷、死亡的”,其他加重情節(jié)均有既、未遂形態(tài),而搶劫罪的既遂標準是劫取財物或者致人輕傷以上后果之一的,C項屬于搶劫罪加重犯的未遂;拐賣兒童是指以出賣為目的,有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童行為之一的,本罪即屬于所謂的行為犯,只要實行上述行為之一的即構(gòu)成犯罪既遂。D項不屬于犯罪未遂。
    54.[考點]數(shù)罪并罰
    [答案及解析]BC。司法工作人員因受賄而徇私枉法或枉法裁判的,應成立牽連犯,擇一重罪處罰,不實行數(shù)罪并罰。因挪用公款、收受賄賂構(gòu)成犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。
    55.[考點]刑罰的種類
    [答案及解析]CD。死緩是死刑的執(zhí)行方式,不是刑罰種類。被判處無期徒刑的犯罪分子不一定都實際服刑終身。如確有悔改或者立功表現(xiàn),在執(zhí)行一定期限后,可以獲減刑、假釋或者赦免。故C、D項錯誤。
    56.[考點]從重處罰
    [答案及解析]ABCD。依照《刑法》第65條的規(guī)定,被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年內(nèi)再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應當從重處罰。A項情形屬于累犯從重。根據(jù)《刑法》第353條第3款的規(guī)定,引誘、教唆、欺騙或者強迫未成年人吸食、注射毒品的,從重處罰??芍?項當選。依據(jù)《刑法》第238條第l款的規(guī)定,非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的,處3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。具有毆打、侮辱情節(jié)的,從重處罰??芍狢項當選。根據(jù)《刑法》第384條第2款的規(guī)定,挪用用于救災、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的,從重處罰,因此D項當選。故可知本題ABCD項為正確答案。
    57.[考點]不得假釋的情形
    [答案及解析]AD。根據(jù)《刑法修正案(八)》第16條規(guī)定:“被判處有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判處無期徒刑的犯罪分子,實際執(zhí)行十三年以上,如果認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險的,可以假釋。如果有特殊情況,經(jīng)人民法院核準,可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。對累犯以及因故意殺人、****、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,不得假釋。對犯罪分子決定假釋時,應當考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響?!盇、D項當選。
    58.[考點]破壞交通工具罪
    [答案及解析]ABD。破壞交通工具罪,是指故意破壞火車、汽車、電車、船只、航空器,已經(jīng)或者足以使上述交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險,危害公共安全的行為。
    本罪侵犯的客體是交通運輸安全,犯罪對象是火車、汽車、電車、船只、航空器等大型交通工具??陀^方面表現(xiàn)為行為人實施了破壞火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具,已經(jīng)或者足以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險的行為。行為人破壞交通工具的行為必須具有造成交通工具傾覆、毀壞的危險,即破壞的是交通工具的關鍵部位,與交通工具的安全運行緊密相連,或者使交通工具報廢或嚴重毀損;行為人所破壞的還必須是正在使用期間的交通工具,如果破壞的是尚未投入使用、正在修理中或者封存不用的交通工具,不能構(gòu)成破壞交通工具罪。
    59.[考點]洗錢罪的對象
    [答案及解析]ABD。根據(jù)《刑法》第l91條的規(guī)定:“明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:(一)提供資金賬戶的;(工)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三_)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;(’四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑?!北緱l即洗錢罪。根據(jù)《人民法院關于審理洗錢等刑事案件具體應用法律若于問題的解釋》第1條的規(guī)定,“上游犯罪”為毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪七種。
    60.[考點]非法經(jīng)營罪
    [答案及解析]ABCD。非法經(jīng)營罪,是指違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。
    本罪侵犯的客體是國家對物資、金銀、對外貿(mào)易.及工商的管理秩序;客觀方面表現(xiàn)為違反國家規(guī)定,進行非法經(jīng)營活動,擾亂市場秩序,情節(jié)嚴重的行為。具體包括下述四種情形:(1)未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;(2)買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的;(3)未經(jīng)國家有關主管部門批準,非法經(jīng)營證券、期貨或者保險業(yè)務的;(4)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。
    本題中,A項根據(jù)《刑法》第225條,屬于未經(jīng)許可經(jīng)營法律法規(guī)規(guī)定的專營專賣物品;B項根據(jù)《刑法修正案(一)》第8條;C項根據(jù)《人民法院關于審理擾亂電信市場管理秩序案件具體應用法律若干問題的解釋》;D項根據(jù)《人民法院關于審理騙購外匯、非法買賣外匯刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第4條。
    61.[考點]內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪的犯罪主體
    [答案及解析]ABCD。依據(jù)《刑法修正案(七)》第l80條第l款的規(guī)定:“證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員,在涉及證券的發(fā)行,證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價格有重大影響的信息尚未公開前,買人或者賣出該證券,或者從事與該內(nèi)幕信息有關的期貨交易,或者泄露該信息,或者明示、暗示他人從事上述交易活動,情節(jié)嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金?!?BR>    第4款:“證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險公司等金融機構(gòu)的從業(yè)人員以及有關監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員,利用因職務便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息,違反規(guī)定,從事與該信息相關的證券、期貨交易活動,或者明示、暗示他人從事相關交易活動,情節(jié)嚴重的,依照第一款的規(guī)定處罰。”
    62.[考點]按搶劫罪定罪處罰的情形
    [答案及解析]ABC。根據(jù)《人民法院關于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第11條規(guī)定:“對于駕駛機動車、非機動車(以下簡稱駕駛車輛)奪取他人財物的,一般以搶奪罪從重處罰。但具有下列情形之一,應當以搶劫罪定罪處罰:(1)駕駛車輛,逼擠、撞擊或強行逼倒他人以排除他人反抗,乘機奪取財物的;(2)駕駛車輛強搶財物時,因被害人不放手而采取強拉硬拽方法劫取財物的;(3)行為人明知其駕駛車輛強行奪取他人財物的手段會造成他人傷亡的后果,仍然強行奪取并放任造成財物持有人輕傷以上后果的。”
    63.[考點]賭博罪的主體
    [答案及解析]AD。構(gòu)成賭博罪在主觀上必須具有以營利為目的,本罪的主體實際上由兩種人構(gòu)成,B項“賭頭”,即開設*、聚集他人組織、提供場所并從中獲利者,至于其本人是否參與賭博,不影響本罪的成立。C、項“賭棍”,即以賭博為常業(yè)者。一般參與賭博者可以給予治安處罰,但不宜作為犯罪處理。凡曾參與賭注較大的賭博者并非一定是以賭博為常業(yè)者;*的所有雇員并非全是賭頭,所以A、D不正確。
    64.[考點]挪用公款“歸個人使用”的情形
    [答案及解析]AD。根據(jù)《全國人大常委會關于(中華人民共和國刑法)第三百八十四條第一款的解釋》,有下列情形之一的,屬于挪用公款“歸個人使用”:“將公款供本人、親友或者其他自然人使用的;以個人名義將公款供其他單位使用的;個人決定以單位名義將公款供其他單位使用,謀取個人利益的。
    65.[考點]徇私枉法罪與包庇罪的區(qū)別
    [答案及解析]ABCD。徇私枉法罪的主體只能由司法工作人員構(gòu)成,要求利用職務上的便利,而且只能發(fā)生在刑事訴訟過程中,即判決生效之前,其所侵犯的客體除了他人的人身權(quán)利以外,主要侵犯的是司法機關的正常工作秩序和聲譽。包庇罪通過作假證明、幫助毀滅罪跡、隱藏或毀滅罪證等手段,實現(xiàn)包庇行為,不要求利用職務之便進行包庇,可以在犯罪分子犯罪后的任何階段實施,既可能在偵查、預審、起訴、審判階段實施,也可能在判決之后實施,侵犯的客體主要是司法機關的正常工作秩序。
    66.[考點]刑事訴訟與民事訴訟、行政訴訟的差別
    [答案及解析]BC。刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟之間最明顯、最主要的差別,在于這三種訴訟所要解決的實體問題和所依據(jù)的實體法律不同。刑事訴訟所要解決的實體問題是犯罪和刑罰問題,核心是被告人的刑事責任問題。民事訴訟和行政訴訟所解決的問題則與此無關。刑事訴訟所依據(jù)的實體法是規(guī)定犯罪與刑罰的國家刑事法律,而民事訴訟與行政訴訟所依據(jù)的實體法則是規(guī)定財產(chǎn)關系、人身關系等方面內(nèi)容的民事法律和調(diào)整行政關系的國家行政法律。所以本題選BC項。
    67.[考點]刑事訴訟基本原則
    [答案及解析]BC。根據(jù)《刑事訴訟法》第9條規(guī)定:“各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權(quán)利。人民法院、人民檢察院和公安機關對于不通曉當?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人,應當為他們翻譯。在少數(shù)民族聚居或者多民族雜居的地區(qū),應當用當?shù)赝ㄓ玫恼Z言進行審訊,用當?shù)赝ㄓ玫奈淖职l(fā)布判決書、布告和其他文件?!币虼?,B、C項正確。
    68.[考點]訴訟參與人的分類
    [答案及解析]BCD。證人是以自己感知的案件事實向公安司法機關提供證據(jù)的人。鑒定人是以自己的專門知識和技能解決刑事案件中的專門問題的人。翻譯人員是為刑事訴訟活動進行翻譯的人員。這三種人是中立的,既不屬于控訴方,也不屬于辯護一方。而辯護人屬于辯護一方,公訴人屬于控訴一方。故本題答案為B、C、D項。
    69.[考點]專門管轄
    [答案及解析]ABC?!缎淌略V訟法解釋》第20條規(guī)定:現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工,下同)和非軍人共同犯罪的,分別由軍事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄;涉及國家軍事秘密的,全案由軍事法院管轄。
    該法第21條規(guī)定:下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專門法院管轄:(’一)非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內(nèi)犯罪的;(二)軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的;(三)現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內(nèi)犯罪一并審判的除外);(四)退役軍人在服役期內(nèi)犯罪的(犯軍人違反職責罪的除外)。本題主要考查專門管轄的相關規(guī)定。犯罪地點是作為地域管轄的一個判斷依據(jù),并不涉及地方法院和軍事法院管轄主體種類區(qū)分的問題,王某在鐵路上將李某殺害,故A項仍由地方法院管轄;張某在營區(qū)內(nèi)盜竊軍用槍支,屬于第21條第(1)項的內(nèi)容,故B項當選;李某入伍前犯罪,服役期內(nèi)發(fā)現(xiàn)的,屬于第21條第(3)項的范圍,選項中并未體現(xiàn)需要與服役期內(nèi)犯罪一并審判的情況,所以C項當選;夏某屬于第21條第(4)項的情形,盜竊軍事秘密屬于例外情況,所以D項不當選。故本題A、B、C項當選。
    70.[考點]被告拒絕辯護[答案及解析]BCD。根據(jù)《刑事訴訟法》第39條規(guī)定:“在審判過程中,被告人可以拒絕辯護人繼續(xù)為他辯護,也可以另行委托辯護人辯護?!睋?jù)此,本題B、C、D項當選。