三、不定項選擇題
(一)
甲有四匹馬要賣掉，便對乙方說：“你先牽回去試用一個月，滿意的話你就買下，價款5000元?！币覡炕亓怂钠ヱR，未付款。根據(jù)民法原理，請回答91—93題。
91.設試用期間乙將一匹馬賣與丁，乙與丁之間買賣行為的性質如何?
A.有效行為
B.無效行為
C.效力未定的行為
D.可撤銷的行為
92.設在試用買賣期間，甲又將該四匹馬賣給戊，價作6000元，甲向戊說明了與乙之間試用買賣的情況，并聲稱如乙買下四匹馬則其間合同作廢。下列表述正確的是：
A.甲與戊之間的合同已成立，且有效
B.甲與戊之間的合同已成立，但未生效
C.甲與戊之間的合同是附生效條件的合同
D.甲與戊之間的合同是附失效條件的合同
93.設試用買賣期限屆滿時，乙決定購買該四匹馬，但5天前甲與戊又簽訂了一份買賣合同，將該四匹馬賣給戊，現(xiàn)戊由于不能取得該四匹馬，欲起訴甲，依照法律戊可以向甲主張何種責任?
A.主張締約過失責任
B.主張違約責任
C.主張賠償損失
D.主張繼續(xù)履行合同
(二)
張某打算出資200萬元資金，李某有一棟價值l00萬元的舊洋樓作為出資，共同在青島投資設立一家餐飲企業(yè)。關于如何設立與管理企業(yè)，請回答94—96題。
94.張某、李某二人可以選擇的企業(yè)類型有：
A.共同出資設立一家合伙企業(yè)
B.共同出資設立一家有限公司
C.與韓國商人共同設立一家中外合作經(jīng)營企業(yè)
D.共同出資設立一家股份有限責任公司
95.如二人設立了一家有限責任公司，下列表述正確的是：
A.注冊資本不能低于10萬元來源：考試大
B.可以再參股其他有限公司
C.只能由張某或者李某擔任法定代表人
D.可以再投資設立一家合伙企業(yè)，但只能做有限合伙人
96.如張某、李某設立一家合伙企業(yè)，下列表述正確的是：
A.該企業(yè)的名稱中不能含有“公司”字樣
B.如張某死亡，其繼承人自動繼承合伙人的身份
C.該企業(yè)只能是普通合伙企業(yè)
D.該企業(yè)應當依法繳納個人所得稅
(三)
甲訴乙人身侵權一案，在市中級人民法院作出二審判決后，判決乙賠償損失10萬元，判決生效后，乙故意拖延。甲申請強制執(zhí)行，執(zhí)行過程中，兩者達成和解協(xié)議，由乙一次性付給甲8萬元，并履行完畢，判決生效半年后，乙發(fā)現(xiàn)一主要證據(jù)可證明損失是由甲自身的原因造成，遂向法院申請再審。根據(jù)相關法律規(guī)定，回答下列97—100題。
97.關于當事人申請再審程序的下列說法中，正確的有：
A.當事人應該向省高級人民法院申請再審
B.當事人申請再審應當提交符合要求的再審申請書等材料，如果不符合要求，人民法院應當裁定駁回再審申請
C.當事人既可以向省高級人民法院申請再審，也可以通過原二審法院向省高級人民法院申請再審
D.當事人申請再審應當提交符合要求的再審申請書等材料，如果不符合要求，人民法院應當要求申請再審人補充或改正
98.就當事人乙發(fā)現(xiàn)的重要證據(jù)，符合下列何種條件，可認為其為“新證據(jù)”?
A.原審庭審結束前已客觀存在，但乙在庭審結束后才發(fā)現(xiàn)
B.原審庭審結束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但當時作為證人的丙某下落不明，而現(xiàn)在丙某已找到并愿出庭作證
C.當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質證、認證，但足以****原判決裁定的
D.原審庭審結束后原作出鑒定結論者因被發(fā)現(xiàn)有受賄行為的，當事人自行重新鑒定并****原結論的證據(jù)
99.對當事人再審申請的審查，人民法院的做法正確的是：
A.省高級人民法院在收到再審申請材料后第6日向甲發(fā)送受理通知書
B.省高級人民法院指定審判員李某進行審查
C.如果在審查過程中，雙方當事人達成執(zhí)行和解協(xié)議且已履行完畢的，省高級人民法院可裁定終結審查
D.在審查再審申請過程中，對方當事人也申請再審的，人民法院應當將其列為申請再審人，對其提出的再審申請一并審查\
100.本案經(jīng)審查，發(fā)現(xiàn)符合再審條件，高級人民法院將案件發(fā)回中級人民法院進行再審，則下列說法正確的是：
A.中級人民法院應按照第二審程序審理再審案件
B.申請再審人在再審期間可自行撤回再審申請，無須法院同意
C.當事人提交的新證據(jù)證明原判決、裁定確有錯誤的，人民法院應予改判
D.再審案件應在3個月內結案
91.[考點]試用買賣
[答案及解析] A。依據(jù)《合同法》第171條規(guī)定，試用買賣的買受人在試用期內可以購買標的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標的物未作表示的，視為購買。由此可推知，在試用期間，買受人以事實行為或法律行為處分標的物的，也視為購買。因此，乙的行為屬于有權處分，乙丙之間的買賣行為有效。所以A項正確。
92.[考點]一物二賣;合同效力
[答案及解析] AD。這一題涉及一物多賣，債權具有平等性。甲戊之間的合同成立且有效，只不過它是附解除條件的合同，在條件成就時合同效力解除;因此它是已生效合同。所以A項正確，B項錯誤。
值得注意的是，本題目中所附條件合同是解除附條件合同，在試用期間屆滿后乙可能買下四馬，也有可能不買四馬，所以條件是不確定的，而不得認定是附期限合同，因為期限是必定到來的，而本題目中的所附時間點即“乙買下四馬”這一期限卻不一定到來，所以本題目的所附約款不是附期限。本題目中所附條件如果不能實現(xiàn)，即乙不買下四馬，就意味著條件未成就，甲戊之間的合同不解除，其效力一起持續(xù)。所以甲戊之間的合同成立、有效且生效。
93.[考點]無權處分
[答案及解析] BC?！逗贤ń忉?二)》第l5條規(guī)定：“出賣人就同一標的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標的物所有權，請求追究出賣人違約責任的，人民法院應予支持?！北绢}目是單獨設問的問題，戊并不知情，是善意買受人，并且戊是在乙試用期間簽訂的合同，此時甲乙間的買賣合同標的物并沒有交付轉移，甲是有權處分，因此，甲、戊間合同成立有效，違約者應負違約損害賠償責任。
只有在甲無權處分的情況下，原權利人不追認時，無權處分合同才因不追認而無效,此情形下善意買受人才能依締約過失向無權處分人求償。而本題目并不是這樣的情形，所以A項錯誤。因為乙已取得四馬的物權，依《合同法》第110條之規(guī)定，甲戊之間的合同已不可能實際履行，只能解除而終止。這樣，戊可以向甲行使違約損害賠償請求權。所以D項錯誤。
94.[考點]最低注冊資本
[答案及解析] AB。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)沒有最低或注冊資本的限制，因此，A項的企業(yè)類型可選。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，一般的有限公司注冊資本最低限額是3萬元。因此，B項的企業(yè)類型可選?！吨腥A人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第l條規(guī)定，為了擴大對外經(jīng)濟合作和技術交流，促進外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人(以下簡稱外國合作者)按照平等互利的原則，同中華人民共和國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織(以下簡稱中國合作者)在中國境內共同舉辦中外合作經(jīng)營企業(yè)(以下簡稱合作企業(yè))，特制定本法。據(jù)此可知，中外合作企業(yè)中的中國合作者要求是中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織，不能是個人。因此，C項錯誤。
《公司法》第81條第3款規(guī)定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。據(jù)此可知，股份有限公司的最低注冊資本是500萬元，張某想成立一家注冊資本為300萬元左右的企業(yè)，不能采用股份有限公司的類型。因此，D項錯誤。
95.[考點]公司登記
[答案及解析] B。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，一般的有限公司注冊資本最低限額是3萬元。因此，A項不正確。該公司可以投資參股其他有限公司，所以B項是正確的。該法第13條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。所以C項不對。《合伙企業(yè)法》第3條規(guī)定：國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。所以D項不對。
96.[考點] 合伙企業(yè)的名稱;合伙人死亡的處理
[答案及解析]D。《合伙企業(yè)法》第l5條：合伙企業(yè)名稱中應當標明“普通合伙”字樣，法律并沒有規(guī)定禁止使用“公司”字樣，所以A項不正確。該法第50條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：(1)繼承人不愿意成為合伙人;(2)法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格;(3)合伙協(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。所以B項不正確。該法第61條規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應當有一個普通合伙人。所以C項不正確。
97.[考點]再審的相關規(guī)定
[答案及解析] AD。根據(jù)《民事訴訟法》第178條規(guī)定：“當事人對已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執(zhí)行?！盇項正確，C項錯誤。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第6條規(guī)定：“申請再審人提交的再審申請書或者其他材料不符合本解釋第三條、第四條的規(guī)定，或者有人身攻擊等內容，可能引起矛盾激化的，人民法院應當要求申請再審人補充或改正。”B項的處理結果錯誤，排除，D項正確。
98.[考點]審判監(jiān)督程序
[答案及解析] ABC。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第10條規(guī)定：“申請再審人提交下列證據(jù)之一的，人民法院可以認定為民事訴訟法第一百七十九條第一款第(一)項規(guī)定的“新的證據(jù)”：(一)原審庭審結束前已客觀存在庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);(二)原審庭審結束前已經(jīng)發(fā)現(xiàn)，但因客觀原因無法取得或在規(guī)定的期限內不能提供的證據(jù);(三)原審庭審結束后原作出鑒定結論、勘驗筆錄者重新鑒定、勘驗，****原結論的證據(jù)。當事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質證、認證，但足以****原判決、裁定的，應當視為新的證據(jù)?！惫蔄、B、C項正確。
99.[考點]審判監(jiān)督程序
[答案及解析] D。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第7條規(guī)定：“人民法院應當自收到符合條件的再審申請書等材料后五日內完成向申請再審人發(fā)送受理通知書等受理登記手續(xù)，并向對方當事人發(fā)送受理通知書及再審申請書副本?！盇項錯誤。依據(jù)同解釋第8條規(guī)定：“人民法院受理再審申請后，應當組成合議庭予以審查?！盉項錯誤，應是合議庭審查，而不能適用獨任制。根據(jù)同解釋第25條規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院可以裁定終結審查：(一)申請再審人死亡或者終止，無權利義務承受人或者權利義務承受人聲明放棄再審申請的;(二)在給付之訴中，負有給付義務的被申請人死亡或者終止，無可供執(zhí)行的財產(chǎn)，也沒有應當承擔義務的人的;(三)當事人達成執(zhí)行和解協(xié)議且已履行完畢的，但當事人在執(zhí)行和解協(xié)議中聲明不放棄申請再審權利的除外;(四)當事人之間的爭議可以另案解決的?！盋項忽視了第(三)項“但書”內容，故錯誤。根據(jù)同解釋第22條規(guī)定：“在審查再審申請過程中，對方當事人也申請再審的，人民法院應當將其列為申請再審人，對其提出的再審申請一并審查。”故D項正確，當選。
100.[考點] 審判監(jiān)督程序
[答案及解析] ACD。根據(jù)《民事訴訟法》第186條規(guī)定：“人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件，發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定，是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件，應當另行組成合議庭?！盇項正確。根據(jù)《審判監(jiān)督程序解釋》第34條規(guī)定：“申請再審人在再審期間撤回再審申請的，是否準許由人民法院裁定。裁定準許的，應終結再審程序。申請再審入經(jīng)傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以裁定按自動撤回再審申請?zhí)幚?。人民檢察院抗訴再審的案件，申請抗訴的當事人有前款規(guī)定的情形，且不損害國家利益、社會公共利益或第三人利益的，人民法院應當裁定終結再審程序;人民檢察院撤回抗訴的，應當準予。終結再審程序的，恢復原判決的執(zhí)行。”B項錯誤。根據(jù)同解釋第39條規(guī)定：“新的證據(jù)證明原判決、裁定確有錯誤的，人民法院應予改判。”故C項正確。
根據(jù)《關于在經(jīng)濟審判工作中嚴格執(zhí)行(中華人民共和國民事訴訟法)若干規(guī)定》第23條規(guī)定：“人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，按照審判監(jiān)督程序，決定提審或者指令再審的，提審或者再審的人民法院除有特殊情況外，適用第一審程序的，應當在六個月內結案;適用第二審程序的，應當在三個月內結案。決定提審的，辦案期限自裁定提審的次日起計算。指令再審的，自下級人民法院接到指令再審的裁定的次日起計算。上級人民法院指令再審的案件，下級人民法院在該案審結后，應當將裁判結果報上級人民法院。”故D項正確。