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一、(本題23分)
案情：甲演出公司與乙服裝公司訂立合同一份，約定由甲公司提供布料，乙公司為甲公司加工一批服裝。完工后，由乙公司送貨上門。乙公司完成加工任務(wù)后，委托丙運輸公司為其送貨。兩輛送貨的卡車在送貨途中，遭受雷擊。其中一輛卡車幸免逃脫。另一輛起火燃燒，車毀人亡。事后，甲演出公司要求乙服裝公司補齊其定作的全部服裝，并承擔遲延交貨的責任;乙服裝公司則主張甲演出公司依照合同約定支付全部加工費，服裝損失則應(yīng)由丙運輸公司承擔;而丙運輸公司要求乙服裝公司支付全部運費，并分擔部分汽車損失責任。各方爭執(zhí)不下，紛紛向法院提起訴訟。
問題：
假設(shè)各方均未向保險公司投保的情況下：
1.本案當事人之間存在幾種民事法律關(guān)系?
2.定作服裝的布料損失應(yīng)由誰承擔?為什么?
3.甲演出公司可否請求乙服裝公司承擔違約責任?為什么?
4.乙服裝公司可否向甲演出公司請求支付全部加工費?為什么?
5.丙運輸公司可否請求乙服裝公司支付全部運費?可否請求乙服裝公司分擔毀損汽車的部分損失?為什么?
二、(本題20分)
案情：甲、乙國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立永發(fā)有限責任公司(以下簡稱永發(fā)公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東、1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機關(guān)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正。
2005年3月，永發(fā)公司依法登記設(shè)立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元;乙出資2400萬元，是出資多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會。2005年5月，永發(fā)公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達到1億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額;如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔該差額。
2006年5月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到1.5億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成增資。7家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的58.3%;有2家股東不贊成增資，2家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的41.7%。股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行。
2006年3月，永發(fā)公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以永發(fā)公司是上海分公司的總公司為由，要求永發(fā)公司承擔違約責任。
根據(jù)上述事實，請按照《公司法》的規(guī)定，分析回答下列問題：
1.永發(fā)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定是否合法?說明理由。
2.永發(fā)公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法?為什么?
3.永發(fā)公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法?說明理由。
4.永發(fā)公司股東會作出的增資決議是否合法?說明理由。
5.永發(fā)公司是否應(yīng)承擔上海分公司的違約責任?說明理由。
三、(本題22分)
案情：肖某為了騙取保險金，花1萬元買來一輛二手轎車，通過在某國有保險公司擔任業(yè)務(wù)員的好友楊某經(jīng)辦，向該保險公司謊報轎車價值為20萬元，投保車輛盜搶、毀損險之后，肖某找趙某(男，15歲)，給趙某5000元報酬，請趙某將停在肖某自家平房前的轎車燒毀。趙某問為什么，肖某說那是鄰居的車，要燒掉報復(fù)鄰居。趙某說沒問題，10天以內(nèi)解決。趙某拿錢后帶上同學(xué)吳某(男，15歲)一起吃喝、上網(wǎng)吧。吳某問趙某哪來的許多錢，趙某告以實情，并請吳某幫忙，吳某答應(yīng)，并搞來一大瓶汽油放在趙某家，準備點火用。
此間，肖某擔心轎車離自己家太近，燒車會燒到自家和鄰居的房屋，就打電話告訴趙某放棄燒車，并讓趙某將5000元錢退回。趙某已將錢花去大半，無法償還，聽后十分著急，一邊答應(yīng)停止行動，過幾天退錢，一邊通知吳某就在當晚行動。吳某答應(yīng)，約定當晚在燒車地點匯合。晚上，趙某帶上汽油瓶到燒車地點，吳某因害怕未去。趙某久等吳某未果，遂決定單獨行動。趙某將汽油潑到車上，點火燒車，然后躲在一邊察看動靜。趙某見火越燒越大，十分害怕，急忙打電話報火警，并急叫附近四鄰滅火。由于趙某報警、喊人救火及時，僅燒毀轎車、烤糊了臨近該轎車的幾間房屋的門窗和屋檐，未造成其他后果。
事后，肖某向保險公司索賠，保險公司派楊某核定險損事故。楊某明知肖某虛報保險標的價值、惡意制造了這起保險事故，但考慮是朋友關(guān)系，還是給其出具了保險事故評估證明，致使保險公司全額賠付肖某20萬元保險金。
案發(fā)后，楊某在審訊期間主動交代：在3個月前曾利用職務(wù)上便利虛構(gòu)一起車險事故，從本公司騙領(lǐng)到5萬元賠款，據(jù)為己有。
問題：
根據(jù)有關(guān)刑法規(guī)定及刑法原理，對本案進行全面分析。
四、(本題20分)
案情：雷某與洪某因為一些小事而結(jié)仇。一日，洪某趁雷某上班之際來到雷某家，雷某剛滿10周歲的兒子獨自一人在家，洪某沖進去將雷某家的電視機砸壞，雷某之子上去阻攔，洪某即持匕首向其砍去，正值扭打之時，雷某下班回家，見狀驚恐萬分，為使兒子免遭不測，順手拿起一根鐵棍，追過去將洪某****在地，洪某當即昏迷，經(jīng)送醫(yī)院搶救，仍致其重傷。本案經(jīng)公安機關(guān)立案偵查，決定對雷某取保候?qū)彛啄骋婪ㄏ蚬矙C關(guān)交納了保證金，并由其公司總經(jīng)理李某擔任保證人。偵查終結(jié)后移送人民檢察院審查起訴，檢察院認為雷某的行為屬于正當防衛(wèi)，于是作出“犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的”不起訴決定。被害人洪某不服，向同級人民法院提起刑事自訴，法院以未經(jīng)申訴為由拒絕受理。雷某對該不起訴決定也不服，自收到?jīng)Q定書之日起第9日向上一級人民檢察院提出申訴，上一級人民檢察院仍然維持了不起訴的決定。
問題：
本案訴訟程序有何不當之處?并說明理由。
五、(本題20分)
案情：花都市某單位退休干部區(qū)禮華退休后在郊區(qū)的老家建了一處宅院，在那里安度晚年。后來區(qū)禮華于1993年2月病逝，所建宅院由他的三個兒子區(qū)紹寬、區(qū)紹厚、區(qū)紹富繼承。三兄弟在市區(qū)住房都很寬裕，就商量把郊區(qū)的宅院賣掉。龍家兄弟龍甲和龍乙愿意購買此房。于是，區(qū)家三兄弟與龍家兩兄弟簽訂購房合同，約定龍家兄弟交付現(xiàn)款2萬元。龍、區(qū)兩家在達成協(xié)議后到房管部門辦理了房屋過戶手續(xù)。因為龍家一時湊不出2萬元現(xiàn)金，雙方又約定2個月后交付。2個月時間到了，龍家沒有給錢，又過了4個月，區(qū)家兄弟多次催促龍甲，龍甲推辭說自己沒錢，讓他們向龍乙索要房款，并說明龍乙正做生意，手頭有現(xiàn)金可付款。于是區(qū)家弟兄向龍乙索款又未果，區(qū)家三兄弟于是分別以龍乙為被告向同一法院起訴要求還款。法院受理后，認為區(qū)家三兄弟應(yīng)為共同原告，將3人的起訴合并審理。在審理過程中，因區(qū)紹富出差在外，龍乙便與區(qū)紹寬、區(qū)紹中在法院主持下達成調(diào)解協(xié)議，由龍乙支付18000元作為購房款給區(qū)家兄弟。調(diào)解書送達區(qū)紹富時，其以當時自己不在場，調(diào)解未經(jīng)其同意為由而拒收，仍堅持要求被告按2萬元支付。
問題：
1.本案爭議的法律關(guān)系與當事人如何?為何種類型的訴訟?
2.法院受理時將區(qū)家三兄弟列為共同原告的做法是否正確?
3.法院的做法是否有什么不妥之處?
4.該調(diào)解協(xié)議是否有效?人民法院能否據(jù)此簽發(fā)調(diào)解書?
六、(本題20分)
案情：楚某系原浙江省順民縣人大常委會委員。2006年4月25日，楚某到溫州市龍灣區(qū)參加龍灣區(qū)人大常委會召開的“橫向聯(lián)系會議”。26日晚9時許，楚某獨自一人來到溫州市金江路，在大榕樹下石凳處遇到了暗娼李某。楚某主動與李某搭訕，問明其身份和嫖宿價格后，將李某帶到了他們商量好的嫖宿地點萬隆飯店，被治安聯(lián)防隊員抓獲，并扭送至溫州市公安局龍灣區(qū)分局。在龍灣區(qū)分局接受訊問時，楚某化名為“常鍵”，謊稱自己是順民縣個體戶，態(tài)度十分惡劣，拒不承認自己的錯誤，并與訊問其的分局治安民警王某、向某發(fā)生口角。王某、向某對楚某進行了毆打，造成楚某多處淤傷。4月27日，溫州市公安局龍灣區(qū)分局認定常鍵(楚某)“嫖宿暗娼”，根據(jù)《治安管理處罰法》第66條的規(guī)定：“賣*、嫖娼的，處10日以上15日以下拘留，可以并處5000元以下罰款;情節(jié)較輕的，處5日以下拘留，500元以下罰款。在公共場所拉客招嫖的，處5日以下拘留或者500元以下罰款”，給予其行政拘留10天的處罰并于當日將其送交行政拘留所執(zhí)行。溫州市龍灣區(qū)及順民縣人大常委會因楚某下落不明，四處尋找，4月28日，發(fā)現(xiàn)楚某被押在溫州市公安局行政拘留所，4月29日將其保釋。
問題：
1.如果楚某對行政拘留的處罰決定不服，他可以向哪個機關(guān)申請復(fù)議?
2.楚某在行政拘留期間提出暫緩執(zhí)行的申請并獲批準，是否符合《治安管理處罰法》的規(guī)定，是否不用再執(zhí)行龍灣區(qū)分局的行政裁決?
3.如果復(fù)議機關(guān)維持了龍灣區(qū)分局的行政裁決，楚某對復(fù)議機關(guān)的復(fù)議決定不服，向法院提起行政訴訟，楚某應(yīng)以誰為被告?
4.在一審期間，龍灣區(qū)分局又找到了萬隆飯店的服務(wù)員，對他們進行了詢問并制作了筆錄，龍灣分局的行為是否合法?法院能否以此新收集的證據(jù)作為認定被認具體行政行為合法的依據(jù)?
5.楚某由于被治安民警王某和向某毆打，身體多處淤傷無法正常工作，他可否要求行政賠償?
6.楚某如何要求行政賠償?公安分局應(yīng)按何賠償標準對其進行賠償?
7.龍灣分局的治安民警王某、向某對楚某的損害承擔什么責任?
8.如果龍灣區(qū)分局對其進行行政處罰后，又發(fā)現(xiàn)楚某嫖宿的暗娼李某未滿14歲，龍灣分局應(yīng)做如何處理?
七、案情：H村有村民舉辦未經(jīng)教育行政部門登記的私塾教育，被縣政府取締。舉辦者不服，認為此種教育效果非常好，沒有違背《義務(wù)教育法》?？h政府卻認為，雖然村民認可此種教育方式，但根據(jù)《義務(wù)教育法》，此種沒有核準登記的教育形式及沒有教師資格的人員，都是違反了該法，不能算是合法的教育。
請你運用法學(xué)基本理論分析這個事件暴露出來的一些問題。
答題要求：
1.運用掌握的法學(xué)和社會知識闡釋你的觀點和理由;
2.說理充分，邏輯嚴謹，語言流暢，表達準確;
3.字數(shù)不少于500字。
一、答案及解析
1.本案當事人間存在的民事法律關(guān)系有：(1)甲演出公司與乙服裝公司間的加工承攬關(guān)系;(2)甲演出公司對用于加工的布料的所有權(quán)關(guān)系;(3)甲演出公司對服裝享有的所有權(quán)關(guān)系：(4)乙服裝公司與丙運輸公司間的運輸合同關(guān)系;(5)丙運輸公司對運輸汽車的所有權(quán)關(guān)系;(6)甲演出公司與乙服裝公司間對加工服裝滅失損失的分擔關(guān)系。
2.布料損失由甲演出公司承擔，因為布料是因不可抗力而滅失的，應(yīng)由所有權(quán)人承擔損失。
3.甲演出公司無權(quán)請求乙服裝公司承擔違約責任，因為乙服裝公司因不可抗力不能交付加工的服裝，依法可以免除其違約責任。
4.乙服裝公司無權(quán)向甲演出公司請求支付全部加工費，因乙服裝公司已不能向甲演出公司交付加工的服裝，依法不能請求加工費。
5.丙運輸公司不能請求乙服裝公司支付運費，也無權(quán)請求乙服裝公司分擔汽車損失。
依我國《合同法》規(guī)定，貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費;已收取運費的，托運人可以要求返還。所以，丙不能請求已滅失的服裝的運費。因為汽車的所有權(quán)是丙的，乙對汽車的毀損不存在任何過錯，無須承擔任何責任。
二、答案及解析
1.永發(fā)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會會議的提議權(quán)的規(guī)定不合法，《公司法》第40條：“股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當按照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當召開臨時會議?！?BR> 2.永發(fā)公司的首次股東會會議由甲召集和主持不合法?！豆痉ā返?9條：“首次股東會會議由出資多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)?！币虼?，首次股東會會議應(yīng)由乙召集和主持。
3.永發(fā)公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容不合法?！豆痉ā返?1條：“有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額;公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任?！倍⒎怯善渌蓶|按出資比例分擔該差額。
4.永發(fā)公司股東會作出的增資決議不合法?！豆痉ā返?4條：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過?！倍腊l(fā)公司討論表決時，同意的股東的出資額占表決權(quán)總數(shù)的58.3%，未超過2/3的比例。因此，增資決議不能通過。
5.永發(fā)公司應(yīng)承擔上海分公司的違約責任?！豆痉ā返?4條規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由總公司承擔?！?BR> 三、答案及解析
1.對于肖某而言，他首先虛報保險標的價值、故意制造保險事故騙取保險金的行為，構(gòu)成保險詐騙罪。其次，他為了騙取保險金，唆使趙某放火燒車，構(gòu)成放火罪共犯。
對于楊某而言，他明知肖某虛報保險標的的價值、故意制造保險事故騙取保險金而為其辦理保險、出具虛假保險事故評估證明，構(gòu)成保險詐騙罪共犯。在審訊期間他如實交代從本公司騙領(lǐng)的5萬元賠款，根據(jù)我國《刑法》第382條的規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處?！币虼藯钅尺€構(gòu)成貪污罪。
對于趙某而言，他放火燒車的行為，危害了公共安全，根據(jù)我國《刑法》第114條的規(guī)定：“放火、決水、爆炸、以及投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì)或者以其他危險方法危害公共安全，尚未造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑?！鼻亿w某年滿15周歲，放火罪屬于已滿14周歲不滿16周歲的人承擔的8種罪之一，因此趙某構(gòu)成放火罪。
2.吳某的行為構(gòu)成放火罪既遂，因為吳某和趙某構(gòu)成放火罪的共犯，雖然在實施放火行為的時候吳某沒有去，只有趙某一個人實施了放火行為。且趙某的放火行為已造成具體危險，構(gòu)成放火罪危險犯既遂。按照共犯“一部行為全部責任”的原則，吳某雖然未直接參與犯罪實行，但他的退出沒有防止危害結(jié)果的發(fā)生，所以隨趙某放火罪既遂而既遂。
3.趙某、吳某犯罪時不滿18周歲，根據(jù)《刑法》第17條的規(guī)定，應(yīng)從輕或者減輕處罰;吳某在共同犯罪中起輔助作用，是放火罪的從犯，根據(jù)《刑法》第27條的規(guī)定，應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰;楊某主動交代不同種罪行(貪污)，成立自首，根據(jù)《刑法》第67條的規(guī)定，可以從輕或者減輕處罰。
四、答案及解析
本案訴訟程序的不當之處有：
1.公安機關(guān)對雷某采取取保候?qū)彛粦?yīng)既要求交納保證金，又要求提出保證人。不能要求被取保候?qū)徣送瑫r提供保證人并交納保證金。
《六機關(guān)規(guī)定》第21條規(guī)定，基于《刑事訴訟法》第53條規(guī)定，即人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)決定對犯罪嫌疑人、被告人取保候?qū)?，?yīng)當責令犯罪嫌疑人、被告人提出保證人或者交納保證金。
2.檢察院認為雷某的行為是正當防衛(wèi)，不應(yīng)作出“犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的”不起訴決定。檢察院應(yīng)當作出“依法定情形不追究刑事責任”的不起訴決定。
《刑事訴訟法》第142條規(guī)定，犯罪嫌疑人有本法第15條規(guī)定的情形之一的，人民檢察院應(yīng)當作出不起訴的決定。對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。本案中雷某的行為屬于第15條中“其他法律(刑法)規(guī)定免予追究刑事責任”的情形，應(yīng)作出法定不起訴的決定。
3.法院不應(yīng)以“未經(jīng)申訴”為由，拒絕受理被害人洪某的刑事自訴。被害人可以不經(jīng)申訴，直接向人民法院起訴。
《刑事訴訟法》第145條規(guī)定，被害人對檢察院的不起訴決定不服的，可以向上一級檢察院申訴，檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經(jīng)申訴，直接向人民法院起訴。
4.檢察院不應(yīng)受理被不起訴人雷某在接到不起訴決定書的第9日才提出的申訴。申訴期限只有7天。
《刑事訴訟法》第146條規(guī)定，對人民檢察院依照本法第142條第2款規(guī)定作出的不起訴決定，被不起訴人如果不服，可以自收到?jīng)Q定書后7日以內(nèi)向人民檢察院申訴。
5.上一級人民檢察院不應(yīng)受理被不起訴人的申訴，并作出處理決定。被不起訴人只能向作出決定的人民檢察院申訴。
《高檢規(guī)則》第303條規(guī)定，被不起訴人對人民檢察院依照刑事訴訟法第142條第2款規(guī)定作出的不起訴決定不服，自收到不起訴決定書后7日以內(nèi)提出申訴的，應(yīng)當由作出決定的人民檢察院立案復(fù)查，由控告申訴部門辦理。