2017年司法考試卷一《法理學》知識:法的要素

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    一、法律規(guī)則(即法的規(guī)則)
    1.法律規(guī)則的邏輯結構由假定條件、行為模式和法律后果組成。
    所謂假定條件,指法律規(guī)則中有關適用該規(guī)則的條件和情況的部分,即法律規(guī)則在什么時間、空間、對什么人適用以及在什么情境下法律規(guī)則對人的行為有約束力的問題。它包含兩個方面:(1)法律規(guī)則的適用條件;(2)行為主體的行為條件。
    所謂行為模式,指法律規(guī)則中規(guī)定人們如何具體行為之方式或范型的部分。它是從人們大量的實際行為中概括出來的法律行為要求。分為三種:(1)可為模式;(2)應為模式;(3)勿為模式。處于核心地位。
    所謂法律后果,指法律規(guī)則中規(guī)定人們在做出符合或不符合行為模式的要求時應承擔相應的結果的部分,是法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。法律后果又分為兩種:(1)合法后果,又稱肯定式的法律后果,是法律規(guī)則中規(guī)定人們按照行為模式的要求行為而在法律上予以肯定的后果,它表現(xiàn)為法律規(guī)則對人們行為的保護、許可或獎勵。(2)違法后果,又稱否定式的法律后果,是法律規(guī)則中規(guī)定人們不按照行為模式的要求行為而在法律上予以否定的后果,它表現(xiàn)為法律規(guī)則對人們行為的制裁、不予保護、撤消、停止,或要求恢復、補償?shù)取?BR>    2.法律規(guī)則和法律條文的關系:法律條文是表現(xiàn)法律規(guī)則的形式;法律規(guī)則是法律條文所要表現(xiàn)的內容。法律規(guī)則和法律條文的關系一般是對應的。
    3.法律規(guī)則的分類:
    授權性法律規(guī)則和義務性法律規(guī)則;按照規(guī)則的內容規(guī)定不同
    所謂授權性規(guī)則,是指規(guī)定人們有權做一定行為或不做一定行為的規(guī)則,即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。有的規(guī)則既是權利性規(guī)則又是義務性規(guī)則,如教育權。
    所謂義務性規(guī)則,是指在內容上規(guī)定人們的法律義務,即有關人們應當做出或不做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種:(1)命令性規(guī)則(婚姻法規(guī)定現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚,需征得現(xiàn)役軍人的同意);(2)禁止性規(guī)則。
    我國刑法規(guī)定: “為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為,對不法侵害人造成損害的,屬于正當防衛(wèi),不負刑事責任”。該條款的內容屬于哪種規(guī)范?
    A.授權性規(guī)范;B.義務性規(guī)范;C.命令性規(guī)范;D.禁止性規(guī)范。
    確定性法律規(guī)則、委任性法律規(guī)則和準用性法律規(guī)則;按照規(guī)則的內容的確定性程度不同
    所謂確定性規(guī)則,是指內容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內容的法律規(guī)則。在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。
    所謂委任性規(guī)則,是指內容尚未確定,而只規(guī)定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。如由……依本法另行規(guī)定。
    所謂準用性規(guī)則,是指內容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內容規(guī)定的規(guī)則。如適用……規(guī)定。
    授權性法律規(guī)則主要針對公民、自然人的,委任性法律規(guī)則主要針對國家機關、機構的;
    授權性規(guī)則規(guī)定公民可以享受,可以不享受權利,有選擇性,委任性規(guī)則是委托某個機關去做,沒有選擇性,必需要做。
    強行性法律規(guī)則和任意性法律規(guī)則。按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同
    所謂強行性規(guī)則,是指內容規(guī)定具有強制性質,不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義務性規(guī)則,職權性規(guī)則屬于強行性規(guī)則;
    所謂任意性規(guī)則,是指規(guī)定在一定范圍內,允許人們自行選擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關系中的權利義務內容的法律規(guī)則。在權利性規(guī)則中,有些屬于任意性規(guī)則。如我國法律規(guī)定,合資企業(yè)的產(chǎn)品可以出口,也可以在中國市場銷售。
    二、法律原則
    1.法律原則的理解。法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎或本源的綜合性的、指導性的價值準則或規(guī)范。
    2.法律原則的分類:
    政策性原則和公理性原則;基本原則和具體原則;實體性原則和程序性原則。
    3.法律原則和法律規(guī)則的區(qū)別:
    (1)內容上,法律規(guī)則規(guī)定的內容比較具體,法律原則規(guī)定的內容比較抽象;
    (2)從適用范圍上看,法律原則的適用范圍廣于法律規(guī)則;
    (3)在適用方法上,法律規(guī)則具有排他性,而法律原則不具有排他性。
    三、權利和義務
    1.權利和義務是法學中的核心概念。
    2.權利是對法律規(guī)定的法律主體作出某種行為的許可;義務是由國家法律規(guī)定的主體(義務人)必須履行的責任。
    3.權利和義務的分配。
    權利和義務具有四個方面的關系:從結構、數(shù)量、產(chǎn)生發(fā)展、價值這樣四個方面來掌握
    (1)從結構上看,權利和義務緊密聯(lián)系不可分;
    (2)從數(shù)量上看,權利和義務總量平衡;
    (3)從產(chǎn)生發(fā)展看,權利和義務經(jīng)過了從渾然一體到相對分裂再到相對一致的過程;
    (4)從價值上看,權利和義務代表了不同的法律精神,它們在歷受到重視的程度有所不同,因而兩者在不同國家的法律體系中的地位是有主、次之分的。從價值取向來看,權利強調保障個人自主,義務強調國家。在民主法治社會,權利是第一性的,義務是第二性的,設定義務是為了更好的保障權利。
    四、法律概念
    法律概念是指,對各種法律現(xiàn)象的概括所形成的術語。
    法律的解釋、生效時間、修改機關等等都是由法律的技術性事項規(guī)定的。