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行政法的論文篇一
摘要：行政強制是行政法上的一項基本的制度，作為一種手段它在行政管理過程中被廣泛使用。然而，理論上對此問題的研究較為混亂，制度實踐也表現(xiàn)出諸多困擾和沖突。為應對這種現(xiàn)實，6月30日，《中華人民共和國行政強制法》在歷經四次審議后，由十一屆全國人大常委會第二十一次會議通過，并于1月1日起施行。此法的出臺彌補了以前行政強制制度的散、亂、軟的問題，但在實踐中如何做到盡善盡美仍然是亟待解決的問題。
關鍵詞：行政強制實踐難題因應之道
《行政強制法》出臺以前，我國已經初步形成一套自成體系的行政強制法律制度，但是在行政強制領域中還存在著許多亟需解決的現(xiàn)實問題。歷時12年，我國的行政強制法終于出臺，這部法律肩負著規(guī)范行政權力和維護行政相對人利益的雙重責任，是中國特色社會主義法律體系的支架性法律，其出臺是我國行政法治建設歷程中的又一個里程碑。其以完備的邏輯結構緊扣行政強制的各個方面，兼顧了從實體到程序、從總則到分則、從行政機關實施到法院實施行政強制等特點，并始終將人文精神貫穿其中。但是，該法自實施以來仍然面臨著一些難題亟需加以完善。
一、行政強制法的實踐難題
我國《行政強制法》在實踐中遇到的難題主要體現(xiàn)在一下方面：
(一)行政強制原則籠統(tǒng)抽象，實踐中無法具體實施
《行政強制法》明確規(guī)定，或者雖沒有明確規(guī)定但在和整個條文中呈現(xiàn)出來的原則有六項，具體為：平衡原則、比例原則、行政強制法定原則、教育與強制相結合原則、正當程序原則和救濟原則。其中，第五條所確立的比例原則是我國第一次在行政立法中明確確立的原則。比例原則，要求在行政強制的設定和實施上，應在其所追求的目的與所采取的手段進行平衡，采取非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制。此原則源于德國19世紀的警察法學，現(xiàn)在是德國等大陸法系國家以及歐共體法中一項重要的一般行政法原則和憲法原則。廣義的比例原則的內容包括必要性、適當性和比例性的要求，這些要求都是具有不確定的彈性要求。比例原則的核心內容是“最小損害”原則。這一原則在實踐中可操作性不強，在具體的行政強制實踐中，往往是以公益為名，對個人正當權益過分忽視，一種普遍的觀念認為，目的的正當性當然可以證成手段的正當性。行政強制執(zhí)行手段帶有強制性，行政主體和行政相對人之間在行政強制執(zhí)行手段下是被服從與服從的關系。為了盡快實現(xiàn)行政目的，行政機關往往以各種理由運用強制手段提高效率，對于非強制手段會很少適用。所以，這一原則在實踐中如何操作是一個很重要的難題。
(二)落實限制“委托執(zhí)行”困難重重
《行政強制法》第十七條規(guī)定行政強制措施權不得委托，行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。這條顯然是針對多年以來社會上由非行政機關或者不具備資質的人員行使行政強制的“亂象”而制定的，本條禁止了“委托執(zhí)法”及公務員執(zhí)法，有利于肅清行政強制中的混亂現(xiàn)象。但是，法律規(guī)定禁止其他人員執(zhí)法和實施強制，而實踐中其他人員執(zhí)法現(xiàn)象不但沒有減少反而還有擴大增加的趨勢。究其原因：一是基層執(zhí)法力量不足，基層執(zhí)法編制不夠，執(zhí)法任務又很重，因此導致很多執(zhí)法主要靠其他人員去完成。二是執(zhí)法重心沒有下移到基層，很多執(zhí)法編制和執(zhí)法人員都浮在中層和高層，或者是執(zhí)法貴族化傾向，有執(zhí)法資格的人員不執(zhí)法，沒有執(zhí)法資格的人員滿大街執(zhí)法。這就是我們基層執(zhí)法的部分現(xiàn)狀。此條過于絕對的表述造成了立法上的尷尬：有些強制執(zhí)行是行政機關的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的，就會導致行政強制的軟弱無力。
(三)人民法院執(zhí)行能力面臨挑戰(zhàn)
《行政強制法》第十三條規(guī)定行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執(zhí)行。有學者認為，由行政機關自行實施行政強制執(zhí)行，即由行政機關自己執(zhí)行自己做出的行政決定，背離基本的正當程序原則。所以，加入申請法院強制執(zhí)行，可以說是在程序上又為行政強制執(zhí)行多了一道審查程序，從理論上來看，這有一定的益處。但是，行政強制執(zhí)行權畢竟是行政權，執(zhí)行的內容是行政決定，目的是實現(xiàn)行政職能。行政強制執(zhí)行往往涉及生活的方方面面，其中也包括專業(yè)性很強的行政強制執(zhí)行活動。從法院的系統(tǒng)來看，一般由執(zhí)行庭負責執(zhí)行，由行政庭負責審查。由于人力和物力的缺乏，往往由行政庭來擔任執(zhí)行庭的部分執(zhí)行任務，這就必然導致在審查過程中的馬虎。另外，行政主體容易形成惰性。我國行政主體自行強制執(zhí)行的前提是必須要有法律的授權。如果行政主體沒有法律的授權，那么它必須申請人民法院強制執(zhí)行。行政機關可能為了免責或怕麻煩，有可能將本來可以自行執(zhí)行的事項統(tǒng)統(tǒng)申請人民法院執(zhí)行，這不但不能充分發(fā)揮行政機關的行政管理職能，而且增加了人民法院的負擔。反之，屬于法院的執(zhí)行事項，本應立即執(zhí)行，法院故意不執(zhí)行或拖延時間，會降低行政效率損害相對人的合法權益。最后，人民法院對行政主體提出的申請執(zhí)行案件，只能進行形式審查，同時由于案件數(shù)量的巨大，人民法院作出錯誤執(zhí)行裁決并強制執(zhí)行的情況難以避免。在此，違法的行政強制執(zhí)行并不是行政機關做出的，行政機關不會因此承擔責任，要求法院承擔責任，若法院出現(xiàn)司法腐敗，相對人的維權途徑就更加困難。
二、實踐中運用行政強制法的因應之道
鑒于行政強制法在實踐中遇到的問題，我們可以在以下方面進一步完善。
第一，貫徹以人為本的執(zhí)法理念，維護公民的合法權益。現(xiàn)代法治國家是建立在以人為本、對人的基本權利的保障基礎上的。行政強制原則籠統(tǒng)抽象，運用行政強制過程中應樹立以人為本的理念，對弱勢群體應有包容態(tài)度。首先，行政強制原則不可避免的涉及到公共利益和私人利益之間的矛盾和沖突，當二者發(fā)生沖突時如何解決?傳統(tǒng)的觀念認為公共利益高于私人利益，私人利益要向公共利益讓路，在實踐中我們應該具體分析，必須動態(tài)的考量相關利益，做到公私利益兼顧。其次，運用行政強制原則時應樹立服務意識。服務是政府的存在基礎，在民主政體下，政府只是手段，是達成公民福祉的工具，而非目的。政府的地位決定了它不能剝奪公民的自為的權利，不能以強制手段為政府自己提供擴張權利的機會。當然樹立服務意識，也不是一味的要求行政機關遷就公民，在對相對人的合法權利給予適當?shù)目紤]后，也要適時的運用強制手段，以維護行政權威。再次，強制手段要體現(xiàn)人性化。手段的人性化并不是只講人情，不講法治，而是在以人為本理念的支撐下，在法治的大前提下，進行執(zhí)法手段的更新，更多的關切相對人的現(xiàn)實，真正把相對人當人看。
第二，適當進行擴大解釋，維護行政權威。針對《行政強制法》第十七條的規(guī)定，有些強制執(zhí)行是行政機關的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的，就會導致行政強制的軟弱無力的現(xiàn)象，我們認為可以在實踐中適當?shù)倪M行擴大解釋。所謂擴大解釋，即對法律條文有關詞句的含義作出擴展，使其比字面通常理解的含義更廣泛、更豐富，當然，這種法律解釋不能違背立法原意。第十七條的立法原意是如果可以通過委托來獲得行政強制措施權，則意味著不需要依據(jù)“法律、法規(guī)”，只需要依據(jù)“行政決定”就可以獲得一種對公民人身權和重要財產權產生直接影響的權力，這顯然有違行政法治的精神，也不符合行政強制法定原則。但是，我們也應該看到現(xiàn)實生活中執(zhí)法空白也是大大存在的，如果將職能進行重新配置會對部門之間的權力和利益產生重大影響，這將是一個長期的部門之間相互博弈的過程。為了維護行政的權威，有必要對第17條進行擴大解釋，以應對執(zhí)法空白。同時，必須真正解決執(zhí)法重心下移問題，解決執(zhí)法重心下移的體制和制度配套問題。還要提高執(zhí)法裝備的技術化、信息化程度，減少對執(zhí)法人員數(shù)量的過分依靠。
第三，合理配置行政強制執(zhí)行權，加強監(jiān)督。不同的國家機關的權力應該是獨立的，各國家機關之間是相互監(jiān)督相互協(xié)調的關系，將不同國家機關的職能混淆起來會造成混亂?！缎姓娭品ā返谑龡l規(guī)定行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執(zhí)行。此條執(zhí)行不當，會造成強制執(zhí)行權的混論，損害公民的合法權益。這里的關鍵問題在于法律設定的標準問題，綜合以上分析，我們認為，應當把握以下兩個標準：其一，涉及重大公益、行政行為內容須及時實現(xiàn)的，授權特定的行政機關。如稅務機關的強制劃撥權等。其二，專業(yè)性和技術性較強的，授權特定的行政機關。如專利管理機關的強制許可、外匯管理機關的強制收兌等。而專業(yè)性和技術性不強、各行政機關普遍需要的，如強制拍賣、強制扣繳、強制劃撥等，則不宜普遍授權，原則上應由人民法院強制執(zhí)行。關于代履行和執(zhí)行罰這種在性質上較溫和，不易造成相對人權益的損害的間接強制執(zhí)行方法可以適當由行政機關執(zhí)行，以減輕人民法院的負擔。同時，我們也要加大對行政強制執(zhí)行的監(jiān)督，加強權力機關、司法機關、人民群眾與新聞媒體的監(jiān)督，并加強各機關自身的內部監(jiān)督。關于人民法院審查方式上應以形式審查為一般原則，以實質審查為例外。
三、結語
重視保障公民權利的《行政強制法》的頒布僅僅是行政強制行為走向法治化的開端，為保證該法有效執(zhí)行，充分發(fā)揮其推進法治建設的重要功能，除依賴于自身的完備性外，還依賴于與其他行政法律的有效銜接，各級行政機關的有效執(zhí)行，清理與本法不相符的滯后內容，以及全社會的法律素養(yǎng)。我們相信，此法的實施將是完善我國法治體系的有益探索。
行政法的論文篇二
一、憲法與行政法的關系概述
（一）上位法與下位法
憲法是我國的根本大法，由全國人民代表大會及其常務委員會的委員的四分之三或三分之二以上的多數(shù)表決通過。在憲法側重的內容上，憲法規(guī)定國家最根本、最重要的問題。在法律效力上，普通法律是由憲法派生而成的，同時任何法律都不得與憲法的精神相違背。另外憲法的制定與修改程序也要比其他法律更為嚴格。而行政法是由國務院依法制定而產生，所依照的法，便是憲法，不僅政府需要對全國人民代表大會負責并接受其監(jiān)督，而且在行政法的制定程序上，行政法的基本精神不得違背憲法，而且行政法的制定也需要借鑒憲法，同時也要接受全國人大的審核才能生效，因而憲法要優(yōu)于行政法。
（二）監(jiān)督與被監(jiān)督的關系
憲法是我國的根本大法，其他一切法律作為派生法律。法律的制定與實施都不得違反我國根本大法的基本精神，而且行政法作為憲法的派生法律同其他法律一樣，行政法不僅要接受權力機關全國人大的審查，另外在行政法實施的過程中可以對行政法中的具體條文提起違憲審查，維護具體個案的公平正義。
（三）法律的保護對象相同
規(guī)范限制國家權力是憲法實施過程中的重要內容，使國家權力能夠正確行使和有效保障公民的基本權利，而憲法最主要、最核心的價值在于，它是公民權利的保障書。為了規(guī)范政府職權的實施，明確政府責任也需要對行政法進行制定與實施，規(guī)范行政執(zhí)法過程但最終目的是保證公民的權利不受侵犯或者公民在受到行政行為的不法侵犯的時候也可以進行行政救濟即行政復議和行政訴訟，維護公民的合法權益。
（四）維護法益和遵循的價值理念相同
自由、平等、公正、法治是基本的價值理念，憲法規(guī)定公民合法的私有財產不受非法侵犯、國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產權和繼承權，另外憲法也規(guī)定了公民的基本政治權利與自由如選舉權與被選舉權、宗教信仰自由、出版集會結社游行s威的自由，因而我們可以從法律條文中看出憲法在保護公民的基本權利與遵循的價值理念，而行政法也規(guī)定了公民在受到行政機關不合理的具體行政行為時可以進行行政復議與行政訴訟以及在涉及自身的利害關系時也可以申請舉行聽證會，在法律地位上，行政機關與公民個人處于同等的法律地位，在行政法中也規(guī)定了公民的訴權與遵循平等自由公正法治的理念。
二、憲法與行政法中關于財產法益的現(xiàn)實性問題
（一）行政征收財產的'保護
公民的合法的私有財產不受侵犯規(guī)定在我國憲法第十三條中。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產權和繼承權。為了公共利益的需要，政府可以依照法律規(guī)定，按照法定程序對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。而行政法的行政強制中的基本原則中也明確了適當性原則即均衡原則，兼顧公共利益和當事人的合法權益、托黨性原則，達到行政管理的目的和必要性原則，選擇適當?shù)姆绞?，達到目的為限度，但是在現(xiàn)實案例中，行政征收與強制執(zhí)行中，在房屋征收尚未達成合意的情況下，對房屋進行強拆造成強拆事件，我國法律明確規(guī)定房屋征收與補償應當遵循決策民主、程序正當、結果公開的原則，但在現(xiàn)實中只存在強拆事件并沒有出現(xiàn)對房屋的保護。
（二）行政征收主體不合法
我國法律規(guī)定進行房屋征收實施單位的任務即房屋征收實施單位，承擔房屋征收與補償?shù)木唧w工作是可以被房屋征收部門委托的。不得以盈利為目的是房屋征收實施單位的重要內容。房屋征收實施單位在委托范圍內實施的房屋征收與補償行為由房屋征收部門負責監(jiān)督并對實施行政征收單位行為后果承擔法律責任。但是在現(xiàn)實情況中，實施房屋征收的單位多是以具有盈利為目的的房地產公司，而且并未取得房屋征收部門的授權，即實施房屋征收的單位并不具備法律資格，同時房地產公司在行政強拆的過程中造成的重大責任事故并未承擔相應的刑事責任和行政責任，大多是以民事責任進行賠款。另外，行政征收部門在實施行政征收的過程中并未發(fā)揮有效的監(jiān)督與審查作用。
（三）行政征收補償方案的無效性
行政法規(guī)定在進行行政征收之前，征求公眾的意見應當由市、縣級人民政府辦理和根據(jù)公眾意見修改的情況及時公布。因舊城區(qū)改建需要征收房屋，多數(shù)被征收人認為征收補償方案不符合本條例的，市縣級人民政府應當組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會，并根據(jù)聽證會情況修改方案，但現(xiàn)實房屋征收補償條款并未達到被征收人的一致同意或大多數(shù)人的同意，而且在并未達成一致意見的情況下，行政征收實施單位即房地產公司會在當事人不知情的情況下對房屋進行強拆，嚴重危及當事人的生命財產安全。
（四）行政侵權行為時有發(fā)生
在行政征收實施單位在未取得行政征收授權的情況下以及公眾與政府在行政征收補償條款未達成一致意見的情況下，非法對行政征收財產進行強制拆遷，多數(shù)情況下危機公眾的生命財產安全。
行政法的論文篇三
主題：加強人力資源管理提高企業(yè)競爭力
摘要：電力企業(yè)傳統(tǒng)管理模式中，人力資源因相對狹隘的定位和有局限的管理形式等難以充分激發(fā)出應有的潛在價值，已成為企業(yè)發(fā)展的短板之一。電力企業(yè)需要充分認識到人力資源在應對市場競爭壓力等方面的巨大潛能，通過加強人力資源管理降耗增效、增強企業(yè)的核心競爭力。
關鍵詞：人力資源；管理；電力企業(yè)；競爭力
作為能源行業(yè)的核心，電力企業(yè)長期以來承擔著推進國家經濟發(fā)展與社會建設的支柱職能。作為企業(yè)最具能動性的資源，人力資源正在成為新時期電力企業(yè)在日益激烈的市場競爭中突出重圍的決定性因素。加強人力資源管理已不止于企業(yè)管理手段的優(yōu)化內容之一，且已成為增強電力企業(yè)核心競爭力并實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的關鍵要素。
一、傳統(tǒng)模式下電力企業(yè)人力資源管理的常見問題
（一）亟待修正的管理定位制約人力資源發(fā)揮潛藏價值
作為能源支柱型產業(yè)，電力企業(yè)投入巨大、效益顯著，通常擁有一支龐大的職工隊伍承擔著紛繁復雜的生產經營職能。然而傳統(tǒng)管理模式下，電力企業(yè)人員管理卻僅屬于行政管理下轄的重要環(huán)節(jié)之一，并未納入企業(yè)決策規(guī)劃范疇。這不僅易使管理層相對忽略人力資源在企業(yè)運營中具有的決定性影響力，也易出現(xiàn)行政管理相對僵化的問題。也就是說，員工一旦進入某一工作崗位往往一崗定終身而以有變化。這不僅會使企業(yè)員工崗位晉升出現(xiàn)論資排輩現(xiàn)象，也易制約員工積極性甚至產生職業(yè)倦怠問題。不僅如此，刻板的人力資源管理還會使企業(yè)無法切實執(zhí)行有效的退出機制，無法讓績效考核與提高人員素質的管理目標間建立起對等關系。一些企業(yè)員工甚至抱著在企業(yè)養(yǎng)老的態(tài)度得過且過、不思進取，不僅造成企業(yè)人浮于事的冗員問題得不到解決，更嚴重影響了其他員工的工作熱情和主動性。
（二）對良好企業(yè)文化構建形成阻礙
作為形成文化的主導因素，人的行為模式、精神狀態(tài)等是決定發(fā)展方向和路徑的主因。新時期電力企業(yè)構建良好企業(yè)文化離不開卓有成效的人力資源管理，而論資排輩、人浮于事顯然無益于企業(yè)文化的形成和發(fā)展。且工作中責任不清、打太極、踢皮球等不良工作作風和工作成效低下更是影響企業(yè)文化建設的負面因素。
二、加強人力資源管理增強電力企業(yè)競爭力的策略
（一）給予人力資源管理正確定位且在頂層設計上作好規(guī)劃
將傳統(tǒng)歸屬于行政管理的人力資源納入企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃決策部門，增強人力資源管理在企業(yè)決策活動中的參與度。企業(yè)高層應當主動采納人力資源管理部門的意見和建議，在經營戰(zhàn)略規(guī)劃方面更多考慮人力資源發(fā)展的現(xiàn)實條件與切實要求等。同時，頂層設計上還需進一步落實崗位責任制，尤其是崗位職責界限，使崗位責任邊界更加清楚明確、責權對等并最大限度規(guī)避推諉責任情況的出現(xiàn)。
要著力在核心、關鍵崗位的人才選拔上落實定崗定編，嚴格按照核心崗位的職責要求選人用人。特別需要暢通高端技術崗位的人才晉升機制，改變傳統(tǒng)管理忽視技術崗位的不良現(xiàn)象，讓高端技術崗位人才始終保有足夠的職業(yè)發(fā)展空間和晉升機會。
（二）建立梯型結構的人才隊伍，做好人才貯備工作
作為戰(zhàn)略行業(yè)的重要組成，電力企業(yè)需要建立一支高素質、能力強且有足夠發(fā)展?jié)摿脱永m(xù)性的員工隊伍。這就要求企業(yè)建立梯型結構的人才隊伍，做好人才貯備工作。也就是說，電力企業(yè)的人力資源隊伍應當滿足高、中、低端各階段都有足夠的人員貯備，無論是因員工年齡還是知識結構等的變化出現(xiàn)人員流動或變化，各階段都不會出現(xiàn)人才真空或斷層問題。要實現(xiàn)這樣的管理目標，企業(yè)需要在人才教育和培訓方面加大投入。這不僅是針對高中端人才的教育與培訓，也需要涵蓋廣大基層一線的普通員工。
經過教育和培訓，基層員工在學歷、能力、實力各方面有了長足進步，就自然能夠進入中端乃至高端人才隊伍行列。對企業(yè)來說，這樣的員工素質提升不僅有利于員工整體水平的提高，也是對既有的中、高端人才的推動和促進，使其不滿足于現(xiàn)有的知識和技能貯備，而是始終保持自覺學習的態(tài)度與意識。而對員工來說，這樣的'良性發(fā)展顯然能夠對個體職業(yè)生涯的拓展大有幫助。
（三）落實退出機制，優(yōu)化獎懲激勵措施
“能者上，庸者下”應當成為電力企業(yè)加強人力資源管理的又一重心。具體來說就是要落實退出機制，優(yōu)化獎懲激勵措施。對經過考核評比與教育培訓后依然無法滿足崗位要求的員工，企業(yè)需要堅決清退。只有在整個企業(yè)中形成獎勤罰懶、多勞多得的良好氛圍，才能切實挖掘出人力資源潛在的產業(yè)價值。這不僅是讓企業(yè)生產和管理更加適應新時期市場化發(fā)展的要求，也是對員工個體、群體的提高與促進。而這不僅有助于加強人力資源管理增強企業(yè)競爭力，也是為構建積極向上的企業(yè)文化奠定扎實的基礎。結束語作為老牌國企的龍頭之一，電力企業(yè)的發(fā)展制約著整個國家經濟發(fā)展的命脈。而在轉型升級的新時期里，物質資源相對有限的產出已經無法滿足電力企業(yè)實現(xiàn)超越式發(fā)展的現(xiàn)實要求，惟有具備無盡潛能的人力資源才是企業(yè)實現(xiàn)突破的關鍵因素。故企業(yè)需要從戰(zhàn)略規(guī)劃方面做好頂層設計，不斷修正既有的管理缺陷，借助更加先進的管理理念和手段加強人力資源管理，從而使經營管理提升到更高水平，增強企業(yè)競爭力。
參考文獻
作者：董嘉清單位：許繼集團有限公司
行政法的論文篇四
長久以來信息的不完備是影響管理者進行理性判斷和決策的直接原因之一，而現(xiàn)有的數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)雖然可以高效地實現(xiàn)數(shù)據(jù)的錄入、查詢和部分統(tǒng)計等功能，但是無法發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)中存在的關系和規(guī)則，無法根據(jù)現(xiàn)有的數(shù)據(jù)預測未來的發(fā)展趨勢。因此，杭州市西湖區(qū)院為了在檢察業(yè)務信息、隊伍建設情況和綜合行政事務方面輔助領導決策，建設應用行政決策輔助系統(tǒng)，將各科室以往分散的數(shù)據(jù)資源進行整合，并充分發(fā)揮電子政務平臺的優(yōu)勢，通過系統(tǒng)提供的多種分析功能進行多角度、多層次的分析，將各類數(shù)據(jù)轉化為院領導決策所需要的信息。它的實施使得行政決策者可以在廣泛了解決策所需信息的前提下進行決策，避免了靠經驗決策和決策信息不完備導致的決策的盲目性現(xiàn)象，從而提高了行政決策的科學性和合理性，支持與強化行政決策過程。
一、系統(tǒng)架構及技術分析
系統(tǒng)架構主要由數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)、模型庫系統(tǒng)、知識庫系統(tǒng)及可視化接口4部分構成。采用的關鍵技術是數(shù)據(jù)倉庫技術(dw)、數(shù)據(jù)挖掘技術(dm)、在線分析處理技術(olap)。
(一)數(shù)據(jù)倉庫的作用
電子政務的決策過程是一個從非結構化數(shù)據(jù)中抽取結構化信息，再提供非結構化決策分析結果的過程。因此，為了營造良好的電子政務決策數(shù)據(jù)環(huán)境，獲得高質量的數(shù)據(jù)分析結果，建立適合政府決策的數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)是電子政務決策支持系統(tǒng)的關鍵環(huán)節(jié)，以確保政務系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)能夠更好地發(fā)揮分析、決策的作用。這種數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)的功能要能向兩個不同方向拓展，一是廣度計算，二是深度計算。廣度計算是使數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)的應用范圍盡量擴大，能基本涵蓋市級政府決策、服務的領域;深度計算使數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)克服了以往數(shù)據(jù)庫簡單數(shù)據(jù)操作處理(即事務處理)的缺點，對數(shù)據(jù)處理提出了更高的要求，使其能更多地參與政府對數(shù)據(jù)分析和決策的制定等工作。
(二)模型庫系統(tǒng)的功能
模型庫系統(tǒng)包括模型庫及其管理系統(tǒng)，模型庫是一個包含有財務、統(tǒng)計、運籌和其他定量模型的軟件包，存放解決行政管理問題的經驗模型，是為決策提供分析能力的部件，給予決策者通過推理、比較、選擇來分析、預測和解答整個問題的能力。因此，研究一些決策支持模型，建立一個政府決策的模型庫系統(tǒng)是完成系統(tǒng)的關鍵環(huán)節(jié)之一。這種模型庫系統(tǒng)應具有以下兩個特點，一是能實現(xiàn)多目標決策;二是能實現(xiàn)多領域、多部門、多用途的決策，即按經濟內容來看應具有預測類模型、綜合平衡模型、結構優(yōu)化模型、經濟控制類模型等，按決策活動來看應有規(guī)劃模型、推理模型、分析模型、預測模型、評估模型等。
(三)知識庫系統(tǒng)的功能
知識庫系統(tǒng)包括知識庫及知識庫管理系統(tǒng)，其功能是對知識進行系統(tǒng)化組織與管理，存儲、增加、刪除、修改和查詢知識，以及對知識進行一致性和完整性校驗。知識庫與數(shù)據(jù)庫既有區(qū)別又有聯(lián)系，從知識的邏輯表示觀點來看，關系數(shù)據(jù)庫是一種簡單的知識庫，數(shù)據(jù)庫中的每一個關系是一個原子公式，即一個謂詞，關系中的元組即是知識中的事實，因此利用關系數(shù)據(jù)庫來建造知識庫，就可以充分利用關系數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)的功能，便于知識庫管理系統(tǒng)的設計與實現(xiàn)。
(四)可視化接口
可視化接口包括預測、分析、查詢和維護等4個子系統(tǒng)。通過數(shù)據(jù)分析和預測工具對數(shù)據(jù)倉庫中的數(shù)據(jù)進行多維分析、匯總，結果可以用二維表、餅圖、折線圖和直方圖表示。
二、數(shù)據(jù)挖掘的技術工具和基本過程
數(shù)據(jù)挖掘就是從大量的、不完全的、有噪聲的、模糊的、隨機的'實際應用數(shù)據(jù)中提取隱含在其中的、人們事先不知道的、但又是潛在有用的信息和知識的過程。數(shù)據(jù)挖掘常用的技術有神經網絡、決策樹、遺傳算法、近鄰算法和規(guī)則推導等。數(shù)據(jù)挖掘常用的工具有：
第一，基于神經網絡的工具。由于對非線性數(shù)據(jù)具有快速建模能力，神經網絡很適合非線性數(shù)據(jù)和含噪聲數(shù)據(jù)，所以在政府數(shù)據(jù)庫的分析和建模方面可以應用。
第二，基于關聯(lián)規(guī)則和決策樹的工具。大部分數(shù)據(jù)挖掘工具采用規(guī)則發(fā)現(xiàn)或決策樹分類技術來發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)模式和規(guī)則，其核心是某種歸納算法。
第三，基于模糊邏輯的工具。其發(fā)現(xiàn)方法是應用模糊邏輯進行數(shù)據(jù)查詢、排序等。
第四，綜合多方法工具。不少數(shù)據(jù)挖掘工具采用了多種開采方法，這類工具一般規(guī)模較大，適用于大型數(shù)據(jù)庫或者并行數(shù)據(jù)庫。數(shù)據(jù)挖掘的基本過程包括數(shù)據(jù)準備、模型搜索、結果分析和生成報告。
數(shù)據(jù)準備：收集和凈化來自數(shù)據(jù)源的信息并加以存儲，將其放入數(shù)據(jù)倉庫中。
模型搜索：利用數(shù)據(jù)挖掘工具在數(shù)據(jù)中查找模型，搜索過程可以由系統(tǒng)自動執(zhí)行，也可以由用戶參與執(zhí)行。對于一個主題的搜索，可用神經網絡、專家系統(tǒng)、統(tǒng)計方法等。
結果分析：一般地說，數(shù)據(jù)挖掘的搜索過程需要反復多次，因為當分析人員評價輸出結果后，他們可能會發(fā)現(xiàn)一些偏差或一些新的問題，要求對某一方面做更精細的查詢。
生成報告：根據(jù)分析結果，進行整理，形成分析報告。
行政法的論文篇五
論文最好能建立在平日比較注意探索的問題的基礎上，寫論文主要是反映學生對問題的思考，詳細內容請看下文本科行政法論文格式。
論文摘要：摘要是論文內容不加注釋和評論的簡短陳述，應以第三人稱陳述。它應具有獨立性和自含性，即不閱讀論文的全文，就能獲得必要的信息。摘要的內容應包含與論文同等量的主要信息，供讀者確定有無必要閱讀全文，也供文摘等二次文獻采用。
摘要一般應說明研究工作目的、實驗研究方法、結果和最終結論等，而重點是結果和結論。摘要中一般不用圖、表、公式等，不用非公知公用的符號、術語和非法定的計量單位。
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關鍵詞：關鍵詞是為了文獻標引工作從論文中選取出來用以表示全文主題內容信息款目的單詞或術語。一般每篇論文應選取3～5個詞作為關鍵詞。關鍵詞間用逗號分隔，最后一個詞后不打標點符號。以顯著的字符排在同種語言摘要的下方。如有可能，盡量用《漢語主題詞表》等詞表提供的規(guī)范詞。
1.碩士行政法論文格式
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行政法的論文篇六
大學的發(fā)展必須要有“大師”，高校核心競爭能力的提升依靠的是人才。高校行政管理中實行績效管理，提高了行政管理質量和水平，促進了高校的內部和諧，營造了一個良好的教學科研環(huán)境，廣大教職工就會以極大的熱情投入工作，不斷開發(fā)出自身潛能，提高教學水平，產出高水平的科研成果，產生更多的“大師”，從而促進學校的發(fā)展壯大。同時，良好的工作環(huán)境、優(yōu)厚的工作待遇不但能留住人才，還能吸引更多的優(yōu)秀人才。這些，都有利于高校核心競爭能力的全面提升。
二、構建高校行政管理績效管理體系應遵循的原則
“原”有根本之意，“則”為規(guī)則之意，原則即處理問題的根本規(guī)則。高校行政管理中，面對面對一系列復雜的關系，構建績效管理體系，必須遵循一定的原則。
(一)科學性原則
構建高校行政管理績效管理體系，首先應遵循科學性原則，績效管理體系設計要體現(xiàn)高校發(fā)展的戰(zhàn)略目標，科學合理，考核項目、考核內容、考核過程、考核結果的利用等各項指標要客觀公正，全面體現(xiàn)高校的可持續(xù)發(fā)展，從而最大限度的激發(fā)教職工的工作潛能，促進高校健康發(fā)展。
(二)普遍與特殊原則
如前所述，高校的工作千頭萬緒，各個崗位都有自己的特點，構建高校行政管理績效管理體系，必須遵循普遍與特殊關系原則。對不同的崗位要設置不同的指標體系，對學校戰(zhàn)略發(fā)展具有重要作用的業(yè)績要重點強調，充分發(fā)揮權重的導向作用。同時，還要注重普遍性，做到整體均衡，避免出現(xiàn)兩極分化。
(三)可操作性原則
可操作性是構建高校行政管理績效管理體系必須遵循的另一個原則，這就要求高校行政管理績效管理體系構建中，各種相關信息的取得要便于操作，同類信息之間要易于測算，評價程序要具體規(guī)范，評價方法要科學、具備可操作性。同時，可操作性原則還要注意避免“大民主”的操作方法，而應根據(jù)實際情況進行“專家”管理。
三、構建高校行政管理績效管理體系的具體舉措
(一)進行深入細致的崗位分析
崗位分析是構建高校行政管理績效管理體系的基礎環(huán)節(jié)，是績效管理有效實施的保證。進行深入細致的崗位分析，首先要分析崗位在學校發(fā)展中的地位、崗位的性質特點、崗位任職條件及職責，最終形成具有科學性的、可量化的書面報告。深入細致的崗位分析，為績效標準的確定提供了直接的依據(jù);科學性和客觀性崗位說明，使得每一個具體人員對自己所處崗位的工作內容更加明了，對自己的工作行為有了依據(jù)的標準，更有利于績效管理落到實處。同時，崗位分析也為績效管理的進一步改進完善提供了依據(jù)，有利于實現(xiàn)科學定崗定編。在進行崗位分析時，必須考慮每個學校的戰(zhàn)略發(fā)展及具體的辦學目標，這樣的崗位分析才能真正成為績效考核的可信賴的依據(jù)。
(二)明確績效目標
現(xiàn)階段，我國不少高校對行政管理的績效管理很少考慮，加之高校行政管理人員服務意識不強，常常以“管理者”自居，因此，高校行政管理中只是規(guī)定了抽象的工作職責，缺乏明確的績效目標。構建高校行政管理績效管理體系，要求從部門職能出發(fā)，根據(jù)崗位的性質、特點，科學合理地確定行政管理部門每個人員的具體績效目標。每位行政管理人員應在把握學校戰(zhàn)略發(fā)展及辦學定位的基礎上，充分分析所在部門在學校的地位及其作用，根據(jù)學校確定的崗位職責，明確自己的工作要求及實現(xiàn)目標的計劃?？冃繕说拇_定要注意以下問題:首先，要有服務大局意識。行政管理部門要按照學校確定的整體目標來制訂各自的管理目標，個人要要按照本部門的管理目標來制定自己的績效目標。其次，目標的難度要適當。績效目標的制定，要考慮學校確定的整體目標、本部門的管理目標，根據(jù)崗位的特點及實際情況來制定，不能太高，以免沒有可執(zhí)行性;也不能太低，否則不利于工作效率的提高。具體目標要難度適當，具有可行性，經過努力可以達到，還要有一定的挑戰(zhàn)性，目標確定后必須制訂出切實可行的計劃和實施方案。再次，注意目標的協(xié)調性。各部門的績效目標要明確具體，部門之間要避免重復，以減少資源的浪費;部門之間的績效目標還要避免交叉，防止出現(xiàn)推諉扯皮，降低行政效率;同時，部門之間的績效目標還必須互補，從而形成一個有機的整體，避免出現(xiàn)有事無人管的局面。
(三)制定科學有效的評價辦法
績效考評在績效管理體系中處于核心地位，具有重要的作用。一方面，通過考評能夠檢驗前期崗位分析及行政管理部門、個人績效目標是否合理、有效，并對發(fā)現(xiàn)的問題及時完善;另一方面，科學有效的評價辦法，能夠發(fā)現(xiàn)各部門及個人績效表現(xiàn)與其制定的績效目標之間的差距，進而進行獎懲，實現(xiàn)有效的績效管理。因此，構建高校行政管理績效管理體系，必須建立一套科學合理的評價辦法。然而，長期以來，在地方某些高校對行政管理部門及其人員的績效評估不夠重視，加之高校行政管理人員的工作難以量化，致使許多高校對行政管理人員的評價仍停留在一年一度的年度考評，考核的隨意性很大，是否優(yōu)秀并沒有和實際工作掛鉤，且考核結果除了優(yōu)秀，幾乎都是稱職。這種流于形式的績效評價辦法，很難達到獎優(yōu)懲劣的作用。筆者認為，制定科學有效的評價辦法，應注重在行政管理工作中的具體行為表現(xiàn)，對高校行政管理人員在工作中的勝任力進行評價，建立基于勝任力特征的高校行政管理績效評價辦法。首先，確定勝任力指標及其權重，具體指標及其權重為:一是行政管理人員自信心、靈活性、情緒控制等個性特征，權重占15%;二是行政管理人員的人品、奉獻精神、紀律性、責任心、進取心等價值觀，權重占25%;三是行政管理人員的知識結構、科研能力、理解能力、創(chuàng)新能力等認知水平，權重占20%;四是行政管理人員與同事之間的關系、接人待物及溝通協(xié)作等人際關系，權重占15%;五是行政管理人員的管理水平、服務水平、工作主動性、工作效率等工作能力，權重占25%。其次，建立多維開放的考評方法。打破主要在部門內考評、根據(jù)部門的建議確定評價結果，建立部門內部考評與部門間的互評相結合，部門領導考評與服務對象考評相結合的多角度、全面的考評方法，力求考評的客觀公正性，為績效管理工作提供科學合理的依據(jù)，從而提高行政管理服務質量。
(四)有效運用考核結果
績效管理是一個持續(xù)性過程，績效考核不僅是對過去的總結，更是為了在未來取得更好的工作績效，績效管理的關鍵是對行政管理人員績效考評結果的反饋與有效運用。然而，不少高校缺乏考核結果反饋與運用，績效考核結果確定以后就萬事大吉，結果束之高閣，或者人為淡化考核結果，使績效管理大打折扣。為使績效管理體系真正發(fā)揮應有作用，必須有效運用考核結果。首先，及時將考評結果反饋于考評對象，注意與考評對象的交流、溝通，督促考評對象總結經驗及不足，以便在以后的工作中不斷改進，充分發(fā)揮績效考評的作用。其次，建立多層次、多角度的有效激勵機制，除了采取直接獎勵的激勵外，還要將考核結果與每一位人員的薪酬多少、職位晉升、教育培訓、干部任用等事宜掛鉤，另外，還要注意近期激勵與中遠期激勵相結合，為滿足行政管理人員的職業(yè)規(guī)劃提供機會，使績效考評真正成為引導行政管理人員行為的“風向標”，不斷提高行政工作的質量與效益，從而提高學校的整體績效。
行政法的論文篇七
[摘要]一方面，憲法是行政法的基礎，行政法是憲法的具體化，行政法的發(fā)展離不開離不開憲法原則、憲法理念的指引，憲法的實施、憲政的生長也同樣離不開行政法的發(fā)展；另一方面，行政法的發(fā)展能夠對憲法起到補充、發(fā)展、完善乃至修正的作用，從而推動憲法、憲政日臻完善。因而，深入探究行政法與憲法的關系，對我國社會主義法治建設具有全局性的戰(zhàn)略意義，我們必須站在建設法治國家的高度，努力推動行政法與憲法之間的互動關系朝著良性的方向發(fā)展。
[關鍵詞]行政法憲法互動辯證關系法治
當今法學界普遍認為，憲法在一國的法律體系中處于最高位。在憲政國家，憲法不僅具有形式上的最高地位和效力，并且具有實質上的最高地位。從此意義上講，憲法是一切部門法的淵源，指導著各個部門法的運行。但是，處于對限制公共權力、保障公民權力的共同關切，二者在內容、功能上又頗多相同之處，都被認為是傳統(tǒng)公法的重要組成部分。
一、行政法與憲法關系之剖析
作為一個國家的根本大法，憲法的核心內容是對國家權力的實現(xiàn)方式及運作進行規(guī)范，行政法所關心的則是行政權的'存在及行使的合法性。因此，憲法與行政法在調整對象、范圍及方法方面都存在著一定的差異。然而，憲法與行政法關注的問題具有相似性，二者之間除了從屬關系與部分重合關系之外，還存在補充、發(fā)展關系具體而言，行政法在遵循憲法原則和精神的前提下，在憲法的范圍內有能動活動的余地，并對憲法的發(fā)展起著實際的推動作用。行政法與憲法之間是一種互動辯證關系。
1。憲法是行政法的根基。憲法為行政法的產生、發(fā)展指引著方向，行政法的發(fā)展則落實了憲法的基本原則、傳播了憲政的基本理念。作為一個獨立的法律部門，行政法的產生是以憲法的產生及實施作為基礎和前提的，行政法對憲法有一定的依存性。
2。行政法是憲法的具體化。國家生活的復雜化加上立法機關本身固有的缺陷使得行政立法在當今法律體系中處于重要地位。民眾不僅要求參與民主制度權利的實現(xiàn)，還對于自身權益，諸如勞動、接受教育、享受優(yōu)質的環(huán)境等，有著更為強烈的要求，這些有賴于行政程序法、勞動法、教育法及環(huán)境保護法等的制定與實施，而這是憲法所辦不到的。行政法是將憲法所確認的基本制度和基本權利予以具體化的主要途徑，是實現(xiàn)國家目的重要手段，保障公共利益與提供服務是其價值所在。
3。行政法的發(fā)展在一定程度和范圍內補充、發(fā)展了憲法，其深入發(fā)展是推動憲法的修改重要的源動力。眾所周知，由于立法者主觀認識的局限性與社會生活瞬息萬變的無限性之間存在著難以消解的矛盾，立法如此，立憲亦如此。成文憲法的高度原則性、概括性及預測能力的有限性，都注定了其往往滯后于復雜多變的社會關系。就調整對象而言，憲法與行政法有相當部分是重合的，因而行政法在遵循憲法基本原則、精神的前提下，對憲法的發(fā)展是有很大作為的。
二、行政法與憲法關系之發(fā)展
行政法與憲法之間的互動辯證關系也存在著失衡的一面，這種失衡既表現(xiàn)為行政法的發(fā)展可能突破憲法原則甚至完全偏離憲政的軌道，也體現(xiàn)在行政法的發(fā)展有可能因憲法的嚴重滯后而受阻。因而，實現(xiàn)社會主義法治，必須努力推動行政法與憲法之間互為協(xié)調促進的發(fā)展方向。
1、通過各種有效的變遷手段，促使憲法積極地回應行政法發(fā)展所帶來的挑戰(zhàn)。
誠如亞里士多德所言：“法治包括兩重含義：已通過的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又是制定得良好的法律?！弊鳛椤胺ㄉ现ā钡膽椃?，無疑更應該獲得全社會的普遍認同，且其自身的規(guī)定也應當是健全的、良好的。否則，憲法缺乏權威，憲政、法治就永遠難以實現(xiàn)。我國行政法的發(fā)展已經對憲法提出了一系列深層次的要求，回顧現(xiàn)行憲法來的實施歷程，不難看出，修憲已經成為我國最重要且使用最為頻繁地憲法應變方式。同時，根據(jù)我國憲法規(guī)定，全國人大及其常委會對憲法有解釋的權力。在社會急劇發(fā)展的今天，釋憲權對于維持憲法的穩(wěn)定，彌補憲法條文規(guī)定的不足，推動憲法制度的實施和觀念的普及顯得尤為重要。
2、以“憲法優(yōu)位”、“憲法保留”為原則，牢固樹立“憲法至上”的基本理念。
憲法作為法治的最高和最集中的體現(xiàn)，在一國的法律體系中居于不可動搖的崇高地位。憲法如果不具有至上的權威，那么，憲政、法治將失去最基本的依托。因此，“憲法至上”是“法律至上”的核心，也是法治國家所追求的首要價值目標?！皯椃ㄖ辽稀崩砟罹唧w到行政法上，就是要求行政機關必須“依憲行政”，這是依法行政的前提和基礎?！皯椃〒碛袡嗤年P鍵不在于公民是否服從它，恰恰在于政府自身是否服從它。”因此，為了推動行政法與憲法關系的良性互動，我們首先就要積極地宣傳、普及憲法至上的理念，使社會成員尤其是政府官員實際感受到憲法的存在，自覺地遵守憲法、維護憲法權威。
3、盡快健全相關的違憲審查制度和憲法訴訟制度，保障并監(jiān)督行政法對憲法的發(fā)展
如前所述，行政法的發(fā)展對憲法的完善與更新具有重要的推動作用。然而，這又似乎存在著某種違憲的嫌疑。那么，行政法實踐到底能在多大限度內發(fā)展憲法呢？可以認定，行政法對憲法的補充、發(fā)展及推動現(xiàn)象是客觀存在的。憲法的發(fā)展絕不能僅僅拘泥于表面的文字，它理應包括依照憲法精神的發(fā)展。因此，在把握憲法原則與精髓的前提下，即使行政法的發(fā)展突破了某些文字，也不能簡單地視之“違憲”，更不能以所謂的“良性違憲”為名替其“粉飾”，而應當肯定地認定其“合憲”。違憲審查制度和憲法訴訟機制確保了這種最高效力的實踐價值。通過違憲審查機制的有效運作，我國行政法與憲法之間的互動辯證關系有望朝著良性的方向發(fā)展，從而推動中國憲政時代的早日來臨。
參考文獻：
[1][古希臘]亞里士多德：《政治學》，吳壽彭譯，北京，商務印書館，1981
[2]焦洪昌主編：《憲法》，北京，中國政法大學出版社，.3
行政法的論文篇八
選題依據(jù)、主要研究內容、研究思路及方案。
伴隨著現(xiàn)代行政的發(fā)展，自由裁量權廣泛應用于社會生活的各個領域。它既是政府行政擴張的結果，也是現(xiàn)代行政管理活動的需要。如何正確行使該權力，攸關一個國家和政府的形象，同時也是行政法科學發(fā)展的重大標志。誠然，行政自由裁量權給行政執(zhí)法帶來靈活性和準確性，同時卻因其特殊性而易于被異化或濫用，必然導致行政相對人合法權益的侵害。故此，加強行政自由裁量權的控制既是出于保護行政相對人權益的必要，又是一國依法行政的必然趨勢。
一、論文框架
緒論：根據(jù)的選題--行政自由裁量權，首先大致介紹作者選取此題的背景，包括時代背景和理論背景，體現(xiàn)了選題的時代特征，其次介紹了選取此題的意義，并提出了在此選題上的新意。
第一章：在本章中針對“行政自由裁量權”這一概念，首先闡述了它的內涵，包括歷史和中西方解釋，厘清它的概念，接著分析行政自由裁量權存在的客觀基礎，以此尋求行政裁量權存在的合理性基礎;第三部分了探求了行政裁量的合法性前提，及如何得到法律的確認，以此尋求行政自由裁量權存在的合法性基礎。最后一部分分別從執(zhí)法者和公民兩個維度介紹了行政自由裁量權法律控制的理論基礎。
第二章：根據(jù)前面的理論解釋，分析行政自由裁量權異化的特點、表現(xiàn)、原因和負面效應。首先闡述行政自由裁量權的天生特質--自我腐蝕和擴張，其次展示了行政自由裁量權異化的表現(xiàn)及其成因分析，并描述了行政自由裁量權異化所帶來的負效應。
第三章：本章著重強調了法律監(jiān)控的重要性，包括硬法監(jiān)控和軟法監(jiān)控。首先提出了硬法實施的策略，從立法、程序、司法、公民四方面入手提出對策;其次，闡述軟法在控制行政自由裁量權中的價值，包括闡述軟法的概念、價值、作用，提出了如何運用軟法配合硬法，實現(xiàn)對行政自由裁量權的控制，從而構建一個軟硬法共同作用的法律監(jiān)控體系。
結論：在結論部分指出，行政自由裁量權對維護社會秩序的`重要價值，但是這種權力必須在合理的法律框架內才能發(fā)揮其正面作用，否則甚至會擾亂社會秩序，損害公民的權益。行政自由裁量權的控制體系的建立必須注意各個監(jiān)督機構的權力制衡，采用硬法和軟法結合的法律監(jiān)督框架，以硬法的完善為主，軟法的內化為輔，充分保障行政自由裁量權發(fā)揮其正面作用，為公民和組織的合法權益保駕護航，動我國法治健康的發(fā)展。
二、本文的研究方法
文章在馬克思主義唯物辯證法思想的指導下，通過探索當今時代背景下行政自由裁量權合理、合法運用的有效對策過程中，采用科學的研究方法，主要表現(xiàn)在以下四個方面：
(一)矛盾分析方法。本文著眼于現(xiàn)實矛盾，并結合歷史分析，從歷史的理論淵源入手，時刻結合中國的國情，緊扣正處于社會轉型期的中國說面臨的行政難題，揭示了行政自由裁量權異化的現(xiàn)實路徑。
(二)歷史分析方法。歷史研究方法要求把特定的事物置于特定的歷史條件下加以研究，離開了歷史背景和客觀條件，研究就變成了無魚之水。因而，作者在本文中闡述了行政自由裁量權的歷史淵源，經歷階段，并介紹了現(xiàn)在行政自由裁量權的發(fā)展狀況。
(三)規(guī)范分析方法。規(guī)范分析多是采用定性分析和演繹推理，堅持價值分析，著重于研究實物的應該是什么的屬性和趨勢，本文中采用了規(guī)范分析作為主要研究方法之一。
(四)經驗(實證)分析方法。實證分析就是探究事物的實際狀態(tài)，然后根據(jù)實際情況進行原因分析并提出合理的對策。本文針對行政裁量的異化原因提出見解，探究行政自由裁量權發(fā)揮其積極作用的合理合法路徑。
行政法的論文篇九
(一)優(yōu)化了管理的決策
決策的合理與否直接影響到了高校的未來發(fā)展，在傳統(tǒng)的行政管理工作當中，由于受到管理者的主觀意識和決策的程序、方式等影響，決策往往具有一定的片面性與狹隘性。網絡技術的運用，將適當?shù)男畔⑦m時地傳遞給相應管理者，促進了行政決策的控制能力的建立，對決策流程的重造和創(chuàng)新;同時為決策者提供大量的信息，避免了決策的片面性，給決策的信息、咨詢、參與等帶來了可能，促進了決策走向科學化、合理化。
(二)提高了組織的績效
網絡技術的應用，一方面，借助網絡平臺等使各部門和行政人員的工作效率得到了提高，從而有效地減少了行政管理人員以及高校相關部門的數(shù)量，節(jié)省了人力;另一方面，促進了行政管理的“扁平化”，在網絡技術的輔助下行政管理機構更為精簡，減少了因信息傳遞問題出現(xiàn)的信息損失情況，降低了行政工作的運作成本，使得傳統(tǒng)的臃腫的行政組織更加扁平、有機、彈性化。
(三)實現(xiàn)了政務的公開
在傳統(tǒng)的金字塔式管理體制下，處于塔尖的領導階層享有絕對的決策權，行政工作的整個過程不夠公開、透明、民主。而電子校務的出現(xiàn)營造了一個良好的交流平臺，借助這個平臺，師生可以將自己的所思所想及時、直接地傳遞給行政管理工作的領導者，實現(xiàn)了領導、教師、學生三者之間的有效溝通。學校還可以借助網絡技術當中的電子方式進行通知、政策等的傳達，并對決策信息、重大事項、行政動態(tài)等進行公開，在保證師生及時獲取信息的同時保證了廣大師生的知情權與參與權、監(jiān)督權。
(四)強化了人員的素質
在互聯(lián)網、外網與內網的作用下，互聯(lián)網突破了時間、空間的局限性，使高校的行政人員能夠接觸到之前未感知到的信息，信息溝通的高效化與信息處理的海量化的特點下，行政工作者的工作范圍也得到了擴大。為了適應時代的需求，行政工作者必須對傳統(tǒng)觀念進行更新，樹立自身的效率、創(chuàng)新、競爭、服務、法治、民主等先進觀念，這可有效提高其邏輯思考、分析判斷以及解決問題的能力。網絡技術的環(huán)境對行政人員的知識與技能提出了全新的要求，促使其在自主學習中培養(yǎng)起自身的各方面素養(yǎng)，同時網絡技術帶來的教育方式的改進也方便了行政工作者對現(xiàn)代化管理知識、技能的學習、掌握及運用。
(五)提升了工作的效率
在網絡技術的應用下產生了校園一卡通系統(tǒng)和辦公自動化系統(tǒng)。校園一卡通，是校園網上建立的一系列金融、管理信息系統(tǒng)，在方便了學生的生活、學習的同時也給學校的行政管理工作帶來了便利，通過系統(tǒng)維護工作的便捷化解決了管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)統(tǒng)計、工作量繁重等問題，促進了管理人員工作效率與質量的提高。辦公自動化系統(tǒng)對管理工作的流程、管理部門的職責等做出了明確規(guī)定，一些公文處理等日常事務處理在系統(tǒng)的幫助下，其處理數(shù)量與質量都有了明顯的提升，在提高了辦公效率的同時也減少了管理的成本，實現(xiàn)了管理的科學化、民主化。
二、高校行政管理中運用網絡技術的思考
對于網絡技術在高校行政管理工作當中的運用，我們應當立足于唯物主義角度辯證地看待。在認識到物流技術給管理工作帶來積極意義的同時，對于運用過程中產生的種種問題也不容忽視。在目前的網絡技術運用當中，受管理部門職責的影響，大多數(shù)管理人員都缺乏相關的計算機網絡知識與技能，且太過注重對網絡硬件的要求，忽視了對豐富的網絡資源的運用，產生了很多資源浪費的現(xiàn)象，由于理論指導的缺乏、管理系統(tǒng)標準的不統(tǒng)一、對網絡技術資源建設缺少合理規(guī)劃等，也造成了很多網絡技術功能上的浪費。當前的高校行政管理中工作量化程度低、缺乏規(guī)范化信息資料、信息檔案建立不夠規(guī)范、相關維護與服務工作不足等信息資源開發(fā)與利用方面的弊病也層出不窮。針對網絡技術應用過程當中的種種問題，我們必須提高高校管理人員的思想認識，提高其對網絡技術的合理利用，促使管理人員立足于成本與效益的角度對管理工作的網絡化進行整體的統(tǒng)籌規(guī)劃。對網絡技術建設做好標準的統(tǒng)一以實現(xiàn)系統(tǒng)的集成，同時要對網絡資源進行有效的整合來促進資源的共享。另外，還要強化對管理人員相關網絡技能的培訓，結合本校的具體情況對網絡技術進行分層規(guī)劃，通過對相關制度的完善來為網絡技術的應用提供有力的制度保障。作為現(xiàn)代科技的發(fā)達地區(qū)，高校也是網絡技術推廣的重點地區(qū)。網絡技術的滲透使得高校的行政管理、教學活動、科研工作等系統(tǒng)實現(xiàn)了有機的連接，為系統(tǒng)間的信息交換與服務提供了便利。處于信息化時代的大環(huán)境下，網絡、計算機技術的發(fā)展必然會對高校的行政管理產生影響。我們應當充分認識到網絡技術對于行政管理工作的積極影響，大力推進網絡技術的普及與合理運用，并針對應用過程當中出現(xiàn)的問題進行具體分析，制定科學的解決方案，從而保證高校行政管理中網絡技術的有效運用。
行政法的論文篇十
摘要：行政程序法目標模式的選擇體現(xiàn)了立法的價值取向，并確定了立法的基本架構。因此，目標模式是制定行政程序法的先決問題，選擇什么樣的目標模式對行政程序法的發(fā)展具有重要的作用。目前，法學界對行政程序法應具備目標模式并未達成共識，因此，對行政程序法目標模式的研究將有利于推動我國行政程序法的制定。本文從比較法的視角對現(xiàn)代西方國家分別以美國和奧地利為典型代表兩大目標模式——控權模式和服務模式進行闡述，從中比較和借鑒，再結合我國法律體系建設進程并提出在轉型期的中國大陸的行政程序法宜選擇控權模式、維權模式和服務模式并重模式作為其目標模式，希望本文對中國大陸行政程序法的法典化有所裨益。
關鍵詞：目標模式控權模式維權模式服務模式
隨著法學領域研究的不斷深入，“模式”分析方法被引入來對程序法的體例、目標進行整體研究。在行政程序法中，學者們提出的目標模式是對未來我國立法行為模式和內容模式起到了重要的推動作用，從當今世界各國來看，各國程序法具有以下幾個方面的立法目的，一是限制行政權力的擴張;二是加強保護公民的合法權益;三是與行政實體法緊密聯(lián)系，圍繞實體法的管理和服務功能展開，形成了行政程序法三大目標模式：控權模式、維權模式和服務模式，我國行政程序法的目標模式側重于三種模式的結合，更注重對行政權力行使的控制，公民權利的保護與服務社會的功能。
一、行政程序法目標模式之概述
(一)何謂目標模式
所謂模式(model，pattern)是指“事先或者將要確定的某一事務的樣式或者特征?！崩鐚＠ㄒ?guī)定的發(fā)明樣本，產品或者項目的風格或樣式。行政程序法中所說的目標模式特指一個國家的立法機關從本國的法律傳統(tǒng)、法律文化、公民的法律意識等各種因素考慮，從本國的實際出發(fā)，繼承本國優(yōu)秀的法律文化，法律制度的同時，吸收別國先進的對發(fā)展本國法律具有進步作用的各種法制因素而形成的相對穩(wěn)定的對行政程序法具有指導作用的一種模式，這種模式體現(xiàn)了行政程序法的設計、價值、功能等多方面的指向，并與立法目的緊密聯(lián)系。
(二)研究并選擇目標模式的重要意義
研究行政程序法的目標模式，對于完善和發(fā)展我國行政程序法具有重要的作用，對控制行政權力，維護人民利益、服務社會、完善依法行政程序具有重要的意義，對推動我國依法行政具有進步的意義。
特定的目標模式體現(xiàn)了特定行政程序法的價值取向，決定了其基本架構、基本原則以及由此所產生的各種規(guī)則和制度。它對行政程序法的構架、體例產生巨大的影響，甚至更深層次地影響到行政程序法的理念、法律精神和制度，它的確定性往往也會影響到人們對法的認識程度、開放程度、思維定勢。
二、目標模式之厘清——基于比較法視角下的認識
目標模式是研究行政程序法眾多熱點問題中的一個。我國法學界有關行政程序法目標模式概括起來大致有以下幾種觀點：
第一種觀點把目標模式分為控制模式、效率模式和權利模式三種。控制模式是指統(tǒng)治者為了維護其統(tǒng)治，要求下級行政機關不得違反自己統(tǒng)治意志的模式，體現(xiàn)強大的強制性。效率模式是指以效率為中心，服務于效率的模式。權利模式主要體現(xiàn)為維權，保障權利。
第二種觀點把目標模式分為保權模式、控權模式和效率模式三種。保權模式主要指在行政程序中，最大限度地保障行政相對人在行政程序中所享有的權利的一種模式?？貦嗄Ｊ街饕强刂菩姓C關行政權力的擴張，保證依法行政的一種模式。效率模式主要是基于管理和服務的效能而產生，強調高效。
第三種觀點把目標模式分為公正模式和效率模式兩種。公正模式主要強調對行政機關行使行政權的監(jiān)督，防上偏私，效率模式指以效率為中心，服務于效率的模式。
第四種觀點將行政程序法目標模式與行政程序法價值模式放一起探討。提出行政程序法目標模式分為維護模式和保護模式，與此相應行政程序法的價值模式可以分為民主模式和效率模式。
分析以上各種觀點，各個學者都是站在本國的立場和自身研究的方向去闡述這一問題，從行政程序法所要求的目標上去看，各種觀點都有自身的合理性、適用性。但都存在著劃分標準不明確和劃分概念不周延的不足。本人特別指出，行政程序法的目標模式應歸結控權模式、維權模式和服務模式三位一體的目標模式。在當今各國，由于受民族傳統(tǒng)、法律傳統(tǒng)、人文傳統(tǒng)、法律意識、法律心理、法律文化、、經濟發(fā)展、民主發(fā)展、社會制度以及地域的影響，各國的行政程序立法目標模式不完全相同或完全不相同。但各國都在一定程度上遵循控權和服務的模式。而這一模式則是將兩者都放在同一或基本同一的高度和位置，都給以共同重視，并以此為出發(fā)點，在實踐中視具體情況而允許其在不同歷史時期、不同的歷史條件能有一定程度的側重點?；蛘哒f，并重模式作為一種目標模式其實是一個呈現(xiàn)出動態(tài)側重點的兼容模式，是站在一定的制高點上，起著統(tǒng)攝、引領和指導作用的模式。
為了說明這一問題，我將從比較法的視角對現(xiàn)代西方國家(分別以美國和奧地利為典型代表)兩大目標模式——控權模式和服務模式的實踐情況進行闡述和分析，指出不同國家于目標模式之不同選擇是歷史的選擇，是規(guī)律性和必然性的統(tǒng)一。
(一)行政程序法之目標模式——控權模式(以美國為例)
《美國聯(lián)邦行政程序法》(簡稱apa)于1946年6月11日公布施行，作為行政程序法控權模式的典型代表。美國行政程序立法之所以選擇了控制行政權力，側重于保護公民的權利的控權模式，主要是受以下幾個方面的因素所制約：第一，注重程序價值觀的法律傳統(tǒng)的內在要求。將程序的公正作為行政行為公正、公開、民主的保障手段，提高對行政權力的監(jiān)督。第二，滿足行政權力運作的現(xiàn)實需要。立法目的的最終確定很大程度上取決于公眾對行政權力運作的現(xiàn)實需要。第三，受行政法觀念的影響。美國將行政法視為“控制行政權力的法”，控權理念使美國更注重防止限制行政權力濫用，保障公民權益。第四，受社會價值觀念的影響。美國強調個人的權利，強調個人主義，人權意識和觀念很強。此外還有其他因素影響和制約著目標模式的選擇，但這些因素的合力皆偏向了控權模式，同時進一步強化了對社會的服務。
(二)行政程序法之目標模式——服務模式(以奧地利為例)
奧地利是行政程序立法較為發(fā)達的國家之一，其行政程序法在行政法中享有很高的.地位，早在1925年6月，奧地利國會就通過了《行政執(zhí)行法》、《行政處罰法》、《普通行政程序法》、和《行政程序法施行法》。這4部法律奠定了奧地利行政程序法的服務模式。奧地利目標模式之選擇，亦由其諸多因素來共同影響和決定的。比如說有以下方面：第一，程序價值觀的影響。奧地利屬于傳統(tǒng)的大陸法系國家，歷來很重視實體法而輕視程序法，把實體法應用于管理社會、服務社會之中，而程序法被視為實體法實現(xiàn)其目標和介值的工具，具有從屬性。常更多關注于結果、實體上的正義實現(xiàn)，努力追求效率的提高。第二，以行政行為為核心，將行政法視為行政權力運行規(guī)則的行政法觀念的影響。第三，在社會價值觀念方面，大陸法系國家傾向于傳統(tǒng)的集體主義思想，習慣于依照一些事先已經擬制好的規(guī)則行事。總之，奧地利選擇服務模式與該國所存在的各種因素有關。
三、我國行政程序法目標模式之選擇——控權模式、維權模式和服務模式并重
我國行政程序法目標模式選擇上，應力求從國家利益、集體利益和個人利益出發(fā)，一是考慮行政機關權力運行的有效控制，防止權力無限擴張;二是考慮行政程序的完備;三是考慮人民的權利得到保護;四是兼顧國家利益的實現(xiàn)，最終實現(xiàn)社會和諧這一目標奮進，因而我國行政程序法科學的目標模式應是控權模式、維權模式和服務模式并重，突出對行政權力的控制、人民權利的維護、對社會經濟發(fā)展的服務，三者之間不能顧此失彼，應并重發(fā)展，科學發(fā)展，科學立法。
在我國《行政處罰法》、《行政訴訟法》都從不同的角度上體現(xiàn)控權模式、維權模式和服務模式并重的行政程序法目標模式，這在我國是有現(xiàn)實的土壤基礎的，且理論上是確實可行的。
控權模式、維權模式和服務模式并重的行政程序法目標模式是我國行政程序法發(fā)展的必然，這一模式和我國的發(fā)展有著不可分割的聯(lián)系。中國改革開放三十年，在廣泛而深刻的意義上促成了中國這個社會的轉型，是一個新的起點，從社會現(xiàn)代化的角度看，中國屬于后發(fā)現(xiàn)代化國家，與許多已經完成現(xiàn)代化的發(fā)達國家相比，在各個方面皆有“趕超”的特點。在法治和法律體系的建設方面也不例外。
可見，中國的法律體系是具有一定規(guī)模和優(yōu)越性的，但也指出未來實質意義的法律體系的建設之路是漫長而艱辛的。于是，在今后將要制定的行政程序法更需要有一種高瞻遠矚。在目標模式的確立上，某種意義上可以說控權模式、維權模式和服務模式并重是我們目前境遇下的理想殿堂，但又是我們未來努力的方向和趨勢。畢竟在中國當下，人民法律意識的提高、民主政治化的發(fā)展，并重模式成為我國行政程序法目標模式的必然選擇。一方面由于我國經濟社會的發(fā)展，人民的科學文化水平有所提高，生活質量也有所提高，人民對民主立法、科學立法的要求日增不減，人民要求有序的政治參與、要求政務公開、民主監(jiān)督呈現(xiàn)上升趨勢，依法行政，建設社會主義法治國家更應該落到實處，這就要求我們更科學地運用法律的手段控制行政權力的擴張。
另一方面，我國現(xiàn)正處于社會主義改革開放時期，是各種社會矛盾突發(fā)和高發(fā)的時期，人民處于弱勢狀態(tài)，因此對人民權利的維護必不可少。最后，我國改革就是為了發(fā)展，發(fā)展就需要一個強有力的政府作為支撐，作政策指導，作法律導向，這就離不開政府的服務，因此，總的來說控權模式、維權模式和服務模式并重行政程序法目標模式顯得更為符合中國轉型時期的立法的訴求，也更符合我國在新形勢下深入貫徹落實依法治國基本方略，全面推進依法行政，進一步加強法治政府建設的必然選擇。
四、結語
在我國，控權模式、維權模式和服務模式并重的這一模式看起來具有一定的理想性，但對于處于轉型時期的中國而言，行政機關權力的控制、人民權利的維護、經濟社會發(fā)展需要的服務是現(xiàn)實的，不容我們否認，隨著我國社會的發(fā)展，在某一時期可能會有不同的目標選擇、價值選擇，因而在這一并重模式中偏重一某一種模式是有可能的，但這三者之間的關系并不會因此而完全脫節(jié)，這要求立法者自身具備較高水準的辯證的理性的思考力，在立法的過程中，不僅要著眼于現(xiàn)在，注重現(xiàn)實，更要明查將來，把這三者有機結合起來，推動我國行政程序法目標模式科學化。
行政法的論文篇十一
一、行政公開的基本概念
行政公開是指行政機關以及法律法規(guī)授權或委托行使行政權力的組織和公務員在國家行政權力的運作中，依照法律規(guī)定的程序向行政相對人和社會公眾公開的、除非涉及國家機密、商業(yè)秘密或個人隱私的行政信息和行政活動過程，否則相對人或相關人可依法申請行政復議或提起行政訴訟。行政公開的主體包括國家行政機關，法律法規(guī)授權或委托行使國家行政權力的組織和公務員。行政公開的內容包括國家行政權力的運作全過程，但涉及國家機密、商業(yè)秘密或個人隱私的除外。行政公開的客體包括行政相對人和社會公眾。
行政公開至少應當包括三層內涵：一是政府行為除了依法應當保密的外，應當一律公開進行；二是行政法規(guī)、規(guī)章、行政政策以及行政機關一旦作出了影響行政相對人權利義務的行為的標準、條件、程序等都應當依法公報，讓相對人可以依法查閱和復制；三是有關的行政會議、會議決議、決定以及行政機關及其工作人員的活動情況應當允許新聞媒體依法的采訪、報道和評述。
二、行政公開的產生背景
行政公開是20世紀民主政治發(fā)展進程中發(fā)展的一項重要法律制度、它建立了國家權力的公開運行模式，使公民過國家事務、社會公共事務的知情權得以確實保障，并進而為民主行政、公民參與行政、監(jiān)督行政提供了一系列的制度保障。
隨著新世紀的到來，我國正在進入全面建設小康社會的新社會階段。無論從改革開放以來公民主人翁意識、民主發(fā)展意識、公民權利意識、社會法治意識的提高，還是我國加入世界貿易組織后對各級政府提出的新挑戰(zhàn)、新標準，都顯著表明社會公眾對政府的要求越來越高，也急切希望形成行政公開制度?？偨Y我國行政公開的形成有其深刻原因，主要包括：
（一）行政職權的不斷擴張是行政公開制度形成的根本性原因。
行政權是國家權力中最活躍、最有力的部分，也是對公民的切身利益產生舉足輕重的影響。社會的客觀需求使得國家的公共權力日益膨脹，行政權力的無限擴張直接對公民權利產生了不利影響，因此需要對行政權加以規(guī)范和約束。在國家權力中，行政權力屬于執(zhí)行權，其權力的行使發(fā)生在社會管理中，貫穿于社會生活的各方各面。而行政權力的.不斷擴大對公民權利和自由帶來了很多潛在的或現(xiàn)實的限制和威脅，如何以法律程序對行政權進行制約和監(jiān)督就顯得特別重要、通過行政公開這種形式來完善行政決策的民主化和科學化，對行政權力行使過程進行制約和監(jiān)督，就成為了行政法治的重點。
（二）公民權利的強化趨勢是行政公開制度形成的決定性因素。
現(xiàn)代人權理論的不斷深入發(fā)展，公民的權利表現(xiàn)出了不斷加強的趨勢，特別是知情權作為現(xiàn)代民主法治社會中公民的一項基本人權，具有不可予以剝奪的性質。
（三）市場經濟體制的形成和發(fā)展是行政公開制度的形成的客觀因素。
從上個世紀90年代起，我國逐步建立和完善著社會主義市場經濟體制。市場經濟作為一種資源的配置方式，而市場經濟下的資源的運作必須是公開而透明的，若政府把信息壟斷了，則很不利于市場資源的配置，也會阻滯市場的活力。行政公開是促進社會經濟發(fā)展的重要形式之一，它使得社會資源得到合理分配，還能行之有效地幫助企業(yè)和個人考察社會、分析市場、安排好自己的經濟活動和社會活動。
三、行政公開的意義
（一）行政公開是依法行政的保障。
行政公開有利于創(chuàng)建一個公開的、透明的、依法行政的、合理的社會大環(huán)境，有利于改善政府自身的運作，依法實現(xiàn)政府部門之間信息資源共享；還能改善行政管理，提高行政效率，使行政機關的辦事方式更加適應社會主義市場經濟的客觀要求；有利于促進依法行政的進程，促使各級行政機關及其工作人員正確行使職權，依法履行職責，按照法律程序辦事；有利于建立政府與公眾之間的相互信任，促進社會和諧發(fā)展。
（二）行政公開是遏制和懲治腐敗的重要手段。
服務行政是21紀行政法的基本理念。確定服務行政的理念有利于提高行政運作的透明度，使行政主體的行為始終都處于社會公眾的監(jiān)督之下，促使行政主體依法行政，減少各種腐敗問題的發(fā)生。行政公開制度的建立使那些擁有行政權力而作威作福的官員們由隱身到現(xiàn)形，使得暗箱操作的空間不復存在。
行政決策要想實現(xiàn)民主化、科學化，就要通過行政公開的方式將行政活動各階段公之于眾，并隨時接受各來自方方面面的監(jiān)督。
（三）行政公開體現(xiàn)人民主權的政治理念。
行政公開是政治運作過程中很重要的一部分，存在于現(xiàn)代民主政治中。行政公開促進產生政府與民眾之間的政治認同感，維護社會和平穩(wěn)定和發(fā)展。
行政公開能讓公民預測行政的施行的大方向，使大家能夠及時并合理地作出反應，加以配合實現(xiàn)自己的權利，從而消除對秘密行政的不安和疑慮。
（四）行政公開有利于推進政府決策的科學化、民主化。
客觀、準確、及時的信息，是行政機關科學決策的前提和基礎。行政公開要求各級政府、各個部門全面、準確、及時的公開信息，大大的提高了決策層獲取信息的數(shù)量和質量。信息社會的行政公開與電子政府的建設相互促進并發(fā)展。
（五）行政公開是糾正行政機關對信息的閑置、隱匿的制度保障。
信息作是一種重要的國家資源，本應具有全社會所有的公共屬性。但是在我國有百分之八十的信息都是掌握在政府的手中，大多數(shù)的行政機關與生俱來就有信息的優(yōu)勢，并以保守秘密和維護公共利益的名義來保持這種優(yōu)勢，也就造成了信息處于閑置、隱匿或半閑置、半隱匿狀態(tài)。這種狀態(tài)與公民希望獲取行政信息之間產生了激烈的矛盾和沖突，和公眾的意愿是相悖的。如果行政主體對信息藏匿不報，如何保障相對人獲得充分的行政信息，因而，控制行政權力的濫用，保證公眾監(jiān)督機制的有效性，就必須保證行政主體掌握的行政信息公開，行政公開是解決信息不對稱問題的保障機制。
四、行政公開的具體要求
（一）行政決定公開。
行政決定，只要是涉及到了外部公共管理的事項，無論是行政政策類的、行政立法類的、行政執(zhí)法類還是行政裁決類的、行政復議類的，最終決定的全部內容都應當用適當?shù)摹⒎奖愎姴殚喌男问焦_。
（二）行政過程公開。
任何的行政決定，都是經歷一定的程序（亦即過程）才能形成的。在日益強調行政管理的民主或者公正的當代，除非因為法定事由，行政決定的過程一般也都公開。其中，對于行政立法以及其他抽象行政行為來說，民主參與已經成為一個硬性指標。就具體的行政行為而言，為了保證做出決定的公正性，行政組織一般需要聽取行政相對人意見、告知行政相對人有關信息（包括在行政管理過程中享有的權利，應當承擔的義務）、說明依據(jù)和理由等程序，而這本身也是在向具體的行政相對人公開其管理的全過程。
（三）行政信息公開。
上述的行政決定、行政過程公開，在相當程度上也就表明，行政組織將行政決定這一信息以及與決定有關的其他信息，向行政相對人公開。當然，行政組織掌握的信息不僅僅只包括這些，有許多信息是行政組織在管理過程中獲取的，盡管不一定與行政決定有直接的關聯(lián)，但很可能會對個人、法人和其他組織產生實質性影響。在日益強調保護公民權利、強調政府透明的時代，在日益重視行政組織與行政相對人各方面合作的時代，行政組織所掌握的信息――包括那些原始信息以及行政組織對原始信息進行分析處理后形成的信息，除屬于法定保密范圍的的外，一般都必須公開。而且，法定保密的范圍也逐漸在縮小。
五、我國行政公開制度中的不足和缺陷
（一）社會團體功能發(fā)揮不足，缺乏組織化代表和表達機制。
從許多國家行政公開的立法實踐過程中我們看到，非政府組織在推動公開立法中發(fā)揮了很大的作用。我國社會隨著市民階層利益的不斷增長，已經初步逐漸形成了對公開立法有需求的群體，如職業(yè)律師團體等，他們有強烈的信息公開需求。不過因為他們的立法需求缺乏組織化的實際參與行動，所以對立法進程與內容產生不了太多實質性的影響，無法有效地發(fā)揮代表成員利益的功能。
（二）行政公開具有較強的政策性，缺乏相應的制度保障。
受政策保護、“國家秘密擴大化”的觀念影響、“法藏官府、密不可知”的現(xiàn)象比較突出。行政公開的制度一經推出，雖然立即被各地效仿和推行，但是因其具有較強的政策性，導致了行政公開在范圍、內容、方式等方面表現(xiàn)出隨意性、不規(guī)范性，難以真正形成穩(wěn)定的制度。
（三）保密問題的泛化。
在我國，行政公開與國家安全的矛盾在很多時候被人為的放大了?！拔＜皣野踩背蔀檎Ｊ孛孛埽芙^公開信息的很理直氣壯的理由，保護國家安全成為政府保密行為的合法外衣。但是我們應當意識到，肆意擴大行政公開和國家安全的對立，只會讓我們背離世界行政公開潮流和趨勢?！叭绻裰闄嗟膬r值讓位于國家安全，對重要的政治、經濟、社會活動和政策的有關信息日益嚴格地控制必將繼續(xù)構成對民主的正常運轉的嚴重威脅?！?BR> 六、對我國行政公開完善的建議
（一）樹立現(xiàn)代行政理念，強化行政公開觀念。
“公民為顧客”、“顧客至上”、“向市民交代”等新型的服務行政理念是現(xiàn)代行政法治的主流價值觀，也是行政公開制度賴以生存和發(fā)展的思想基礎。只有從根本上轉變觀念，樹立起服務行政、責任行政、法治行政的理念，深入加強理論創(chuàng)新，深化對行政公開的認知和重視，才能談得上真實有效的行政公開。
（二）行政公開的法制化。
西方國家在實施行政公開化的過程中，在立法上主要采取兩種模式。一種是在制定《信息公開法》、《財產申報法》、《政府采購法》、《政府會議公開法》、《光下的政府法》等行政公開方面的特別法的同時，又制定了《行政程序法》以作為其他程序方面的總則性規(guī)定，其代表為美國、日本。另一種是對行政公開的規(guī)定沒有制定專門的特別法，主要集中于《行政程序法》及零散的分布于其他法律之中，以德國為代表。我們國家對這兩種方式，都是可以效仿的。
（三）行政公開的外部監(jiān)督機制。
為了促使行政機關切實履行行政公開的義務，有必要通過立法設立外部監(jiān)督機制。其中，通過制定出《監(jiān)督法》，明確規(guī)定人大對行政機關的監(jiān)督程序與機制可以實現(xiàn)對行政公開的有效監(jiān)督。此外，還可以通過《新聞法》的制定，對記者的采訪權予以明確保障，可以間接地促使官方信息的公開，從而使公民的知情權得以實現(xiàn)。最后，司法機關的司法審查機制的建立也能夠對行政公開提供有切實有效的保障。
行政法的論文篇十二
摘要：
行政法的適用規(guī)則是諸如行政立法、行政執(zhí)法、行政司法等其他相關制度不能包容的，而應當與其他行政法制度相并列。在理論上構設行政法適用標準時，應貫穿以下規(guī)則，即現(xiàn)時考慮優(yōu)于立法背景考慮、縮小解釋優(yōu)于擴大解釋、一致性優(yōu)于多樣性、社會認同優(yōu)于利益體現(xiàn)等。
一、淺析行政法中合理原則的適用
如何正確的適用合理性原則是我們追求公平與正義的重中之重。首先合理性原則包含有如下的含義。第一，必要性，是指在實施行政行為已達到所欲追求的行政目標時，該行政行為必須是必要的，也即不得不采取行政行為。第二，最小損害性，即所要采取行政行為必須是在各種可行的行政手段中對相對人損害最輕的一種。在合理性原則的適用中，首先我們應該以合法性原則為第一要則，在合法的框架內，綜合考慮多種相關的因素，排除不合理的因素，正確的實施行政行為。合法與合理并不是當然沖突的，法律條文的制定當然應以合理性為原則，不合理的法律會隨著社會的發(fā)展和適用條件的變更而逐漸被廢止，剩下的就是相對合理的部分，但是又因為法律本身的滯后性和社會的復雜性，很多合理的部分由于情勢變更慢慢便得不合理，但這些都是暫時性的問題，并不必然引起矛盾。
行使行政權力，尤其是在對以老百姓為行政相對人的行政行為中，貫徹好合理行政的原則要求，有助于減少社會的摩擦和沖突，緩和社會矛盾，軟化公權力，保護好私權和人民群眾的切身利益。目前，在行政權的實施中，最主要的問題就是怎樣才能合理，怎樣才算合理。合理性適用中，最難把握的就是比例原則，比例原則也就是最小損害原則，是指行政實施者在選擇所要采取的多種手段以達到行政目標時，所采取的手段應是最小的對行政相對人的權利造成損害的那種。合理性的第一要義是利益的權衡，當公權與私權的利益相悖時，我們所考慮的具體因素是哪些？筆者認為，應該從以下幾點入手：
第三，以一般理智健全人認為合理為標準。關于合理標準的問題，關乎行為合理的程度，合理可以是輕度合理，一般合理，非常合理，那這就取決于整個社會的價值形態(tài)和不同人群的世界觀價值觀，在承認差異性的同時，我們還要找到一個大多數(shù)人的標準來作為合理的尺度，這樣才能有利于社會整體的公平。
第四，事前和事后的合理性評價。事前的合理性評價在現(xiàn)行的法律體系中有所涉及，具體體現(xiàn)為在決定行政行為時，當事人及有關參與人的陳述權和建議權，該權利可視為是一種事前的合理性評價。事后的合理性評價是對事前合理性的一種約束和監(jiān)督，當自由裁量行政行為作出時，該行為是否合理并不是行政行為實施者的個人感受，行政法律行為是相互性的法律行為，當行政行為實施后，來自于行政相對人以及社會公眾的反饋，也是評價該行為是否合理的一個重要的標準，當事后的反饋多為負面時，行政實施者就應該主動的考慮該行政行為是否真正合理，并可以自覺做出變更，這種做法有助于減少行政相對人因為不合理的行政行為而進行行政復議或者行政訴訟的時間和成本，也節(jié)約了行政受議和受訴機關的辦案資源，使整個行政行為更加的合理，形成一套自我監(jiān)督完善的機制，建立健全相關的法律制度，有利于合理行政原則的有效實現(xiàn)。
合理行政原則以自由裁量權的'運用最具代表性，以此例具體分析，當行政機關在自由裁量時，應注意以下的原則：第一，合憲合法原則。在進行自由裁量時，我們首先要遵守的是合法性原則，只有在守憲守法的前提下，才有自由裁量的空間，依法行政是合理行政的必要前提。第二，必要性。例如，在有必要進行行政處罰時，才能談得上在行政處罰時進行自由裁量，如果有其他的方法可以采取時，或者并不一定要進行行政處罰時，不需要實施行政處罰行為，也就更談不上自由裁量權的行使。第三，平衡原則。在行使自由裁量權時，要衡平公權力和私權利，力求在它們之間找到一個平衡點，尋求相對的公平正義。第四，正當?shù)哪康暮蛣訖C原則，行政實施者實施行政行為時，要出于正當?shù)哪康模瑒訖C要合理，不得違背社會的道德標準和公序良俗。第五，相關聯(lián)系原則。在行使自由裁量權時，我們要考慮合理的相關因素，對于與該行政行為無關的其他因素應予以排除，不能作為自由裁量權的依據(jù)。第五，公正正義的精神。每個社會都會形成自己的一套特有的公平正義的理念和評價體系，當行政機關在進行裁決時，要以人們心中的良知與正義為最根基的衡量標準，在這個最根基的標準的基礎上再考慮其他的因素進行自由裁量。
二、結束語
在現(xiàn)代社會，隨著社會管理職能的不斷完善，行政權已經日益擴大到了社會生活的各個角落，對人們的權利進行著限制和制約，行政實施者在行使自由裁量權時，要注意衡量社會各方面的利益，合理行政，使整個社會更加和諧有序。
行政法的論文篇十三
11月3日,原告a公司與被告b超市達成食品銷售協(xié)議,協(xié)議第七條約定:“乙方于貨款未全部兌現(xiàn)前,商品貨物法定處理權屬于甲方。
”后被告向原告購買糖果等食品,計貨款51830.06元。經原告催討,被告于3月2日支付1萬元,并書面承諾余款于同年3月10日付清,但屆期未按約履行。原告于同年3月13日從被告處拉回部分貨物,價值11643.85元,被告尚欠余款30186.21元。原告索款未果,遂訴至法院要求被告支付所欠貨款及逾期付款利息。
庭審中,原告認為,雙方協(xié)議第七條約定的“法定處理權”是指在b超市未付清全部價款前,a公司享有的對所供貨物自由處置權利,當然包括拉回貨物。其拉回貨物正是依此約定。被告方b超市則辯稱,既然原告有此法定處理權,要求原告按協(xié)議約定拉回全部貨物,雙方就此清結,互不拖欠。原告稱,其放棄這一“法定處理權”,并要求被告方履行付款義務。
法院經審理認為,原、被告間的買賣合同依法成立有效,被告拖欠貨款,應負違約責任。依照合同法第109條之規(guī)定,判決被告b超市應于本判決生效之日起十日內給付原告a公司貨款30186.21元、償付原告a公司逾期付款利息360元。
應該說本案事實清楚,雙方對案件事實并無爭議,最終判決結果也于法有據(jù),合情合理。然而美中不足的是判決中并未對“法定處理權”這一約定給予適當?shù)恼f明,亦未對原告未經被告同意拉回貨物這一行為準確定性。由于本案所涉合同簽訂于新合同法施行之后,其法律適用依據(jù)當為新合同法。細究本案我們發(fā)現(xiàn),這起貌似簡單的買賣合同糾紛涉及到我國新合同法中有所規(guī)定但并未詳盡規(guī)定的所有權保留制度。
1910月1日新合同法的生效施行是我國法制建設史上具有里程碑意義的大事。新合同法創(chuàng)設了諸項新制度,所有權保留制度就是其中的一項。該法第133條規(guī)定:“標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！钡?34條又規(guī)定:“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或其他義務的,標的物的所有權屬于出賣人?！贝思礃嫿ǔ鏊袡啾Ａ糁贫取Ｋ袡啾Ａ艚灰讓嵺`由來以久。在合同法之前,民法通則也曾為這一制度的存在留有余地。民法通則第72條第二款規(guī)定:“按照合同或者其他合法方式取得財產的,財產所有權從財產交付時起轉移,法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！焙贤ㄕ抢^承了民法通則這一精神,明確規(guī)定了所有權保留制度。按筆者理解,本案雙方當事人在協(xié)議中雖未明確使用“所有權”一詞而用了含糊不清的“法定處理權”一詞,然究其實質,此“法定處理權”的權利內容與所有權諸權能無異,所謂的“法定處理權”實質乃是所有權。本案所涉協(xié)議第七條即可理解為買賣合同中的所有權保留條款。據(jù)此可以認為當事人這一約定當屬合法有效,原告a公司在對方未付款時,拉回部分貨物是其依約行使權利的行為,于法不悖。
所謂所有權保留,是指雙務合同尤其是分期付款買賣合同中,出賣人依約定以保留標的物所有權的方式擔保買受人價金之給付或其他義務之履行。對所有權保留之性質,理論界與實務界均有兩種不同看法,一說認為,所有權保留在法律上為一種附條件的所有權移轉。此為德國和日本的學說,此種理論并未將所有權保留作為擔保買賣價金取償?shù)膿鄬Υ?仍然將之作為一種特殊買賣對待,即所有權保留買賣為所有權隨著買賣價金的付清而移轉于買受人。另一說認為,所有權保留為非典型擔保物權,其主旨在于通過保留標的物所有權以期保障買受人能按期支付價款或履行其他義務。
筆者認為,所有權保留作為買賣合同中的一項特約,必然兼具物權和債權雙重意義。在第一層面即物權意義上,出賣人享有在買受人未全部付清價款時保留標的物所有權的權利,承擔在買受人付清價款時轉移標的物所有權的義務,而買受人則享有在付清價款時請求出賣人轉移標的物所有權的權利,承擔到期支付價款的義務。所有權保留作為一種擔保物權,在我國現(xiàn)行法體制下,尚需立法承認其地位。在第二層面即債權意義上,具有所有權保留特約的買賣合同可視為附條件的所有權移轉合同,出賣人和買受人必須承擔買賣合同上的權利義務,即出賣人享有取得價款的權利,承擔轉移標的物所有權的義務,買受人則享有取得標的物所有權的權利,承擔支付價款的義務。前一物權意義上權利義務為后一債權意義上權利義務實現(xiàn)的保障。
合同法第134條規(guī)定屬于提示性條款,即提示當事人可以在合同中約定采用所有權保留制度以保障自身權益,并無強行性。以合同法的一個提示性條款所構建的所有權保留制度顯然極不完備。盡管合同法賦予當事人更多的意思自治空間,將法律留下的空白留于當事人自己約定,但是當出現(xiàn)當事人的約定非常簡約的情況,法律應對就顯得束手無策了,本案即遭此困境。為此,結合本案,筆者認為有以下四個問題值得探討:
第一,出賣人是否有權放棄所有權而徑直要求買受人支付價金?
如前所述,所有權保留為一種非典型擔保物權,旨在實現(xiàn)買賣合同上的權利義務。當事人當然可以放棄其享有的所有權保留這一物權,而依合同法之實際履行原則要求買受人實際履行,正如在有典型擔保物權的債權中,擔保物權人可以放棄其所享有之擔保物權,而使之變?yōu)橐话銈鶛嘁粯?此均由當事人權衡決定。放棄擔保物權,并不意味著放棄一般債權,其仍可要求債務人實際履行債務。這在我國合同法已規(guī)定“繼續(xù)履行”等違約責任的情況下尤為可行。合同法第109條規(guī)定“當事人一方未支付價款或者報酬的,對方可以要求其支付價款或者報酬”,即是法律依據(jù)。本案中,a公司從b超市拉回部分貨物是a公司作為所有權人行使所有權之行為,后a公司放棄其對未拉回貨物之“法定處理權”而要求b超市支付貨款,是a公司作為債權人要求債務人b超市實際履行義務之行為,兩行為均應得到法律的支持。
第二,出賣人行使保留之所有權后是否還有權追究買受人的違約賠償責任?
支付逾期付款利息360元,是依權利人的主張按未拉回貨物之價款30186.21元的每日萬分之四計算出來的,法院支持這一請求于法有據(jù)。然而權利人a公司本可主張更多權利,如要求被告按全部未付貨款51830.06元的每日萬分之四償付利息,也應支持。
第三,買受人可否以未取得所有權為由要求出賣人取回標的物并以此解除合同?
取回標的物是出賣人作為所有權人享有的權利,而非義務。按權利可以放棄、義務必須履行的原則,出賣人可自由選擇是否行使該權利。買受人未取得所有權是因其未履行合同上的支付價金之義務,當然無權要求出賣人取回標的物,更不可就此解除合同。顯然被告b超市的抗辯不能成立。原告a公司完全可以放棄“法定處理權”,要求被告方履行付款義務,或行使“法定處理權”,取回標的物,并解除合同。
第四,所有權保留中買受人利益如何保護
權利的平衡是民法重要原則。本案由于買受人違約在先,故前文主要結合案例探討出賣人利益保護問題,并未直接涉及買受人利益保護問題,然買受人利益保護問題始終是所有權保留制度研究中最為關注的問題之一。由于所有權保留買賣合同中標的物雖然交付給了買受人,但所有權并不隨之轉移,買受人享有的僅是期待權。如果出賣人在買受人按約交付價金之后,不將所有權轉移至買受人,或出賣人在買受人交付價金之前將此物再轉讓他人,即一物二賣,買受人的利益如何保護?依傳統(tǒng)法律規(guī)則,買受人只享有向出賣人要求違約賠償?shù)膫鶛嗾埱髾?這顯然有違買受人簽約之初衷。合同法中雖也規(guī)定了實際履行原則,但合同法的權利屬債權,債權作為相對權,顯然不能對抗作為絕對權的物權,因此僅靠合同法中的實際履行這一違約責任形式尚不足以保護買賣合同雙方當事人的利益。傳統(tǒng)理論把買受人的期待權物權化,或定性為“不完全的”所有權等概念,但這一做法將導致所有權觀念的紊亂,不利所有權制度維護“靜的安全”之目標實現(xiàn)。筆者以為將所有權保留定性為附條件的所有權移轉可更好地保護買受人的利益。依這一定性可產生如下規(guī)則:買賣合同成立之后,在買受人未付清價款和履行完義務前,出賣人雖保留標的物的所有權,然其保留之所有權僅為擔保意義上的所有權,其時,買受人已實際占有標的物,在買受人依約付清價金之后,所附條件即成就,所有權自然轉移于買受人,買受人當然享有標的物的所有權。據(jù)此,買受人在合同期限未至之前,可以留置該標的物至合同約定期滿之日以對抗出賣人的違約行為,在此之前,買受人依約支付了價款或履行完義務,即當然享有該標的物的所有權;如其未支付價款或未履行義務,出賣人可收回其保留之標的物并追究買受人的違約責任。這一規(guī)則在動產和不動產的具體操作中又稍有區(qū)別:在動產買賣中,先買人依占有即可直接對抗后買人和出賣人;在不動產買賣中,由于涉及登記問題,必須完善登記制度?？勺魅缦乱?guī)定:在所有權保留的情況下,在交付之后,雙方當事人將所有權保留約定登記在冊,在所有權保留約定失效之前,出賣人不得再次轉讓標的物。這一規(guī)則較好地兼顧了買賣雙方當事人的利益,體現(xiàn)了民法中的衡平原則,具有一定的可操作性。
物權法正在緊張的草擬之中,將所有權保留這一非典型物權在物權法中法定化并確立相關具體規(guī)則,實屬必要。
行政法的論文篇十四
[摘要]作為獨立的法律部門,行政法與憲法具有密不可分的關系,尤其在運用國家權力和保障公民權益方面甚為突出。一方面,憲法是行政法的基礎,行政法是憲法的具體化,行政法的發(fā)展離不開離不開憲法原則、憲法理念的指引,憲法的實施、憲政的生長也同樣離不開行政法的發(fā)展;另一方面,行政法的發(fā)展能夠對憲法起到補充、發(fā)展、完善乃至修正的作用,從而推動憲法、憲政日臻完善。因而,深入探究行政法與憲法的關系,對我國社會主義法治建設具有全局性的戰(zhàn)略意義,我們必須站在建設法治國家的高度,努力推動行政法與憲法之間的互動關系朝著良性的方向發(fā)展。
[關鍵詞]行政法憲法互動辯證關系法治
當今法學界普遍認為,憲法在一國的法律體系中處于最高位。在憲政國家,憲法不僅具有形式上的最高地位和效力,并且具有實質上的最高地位。從此意義上講,憲法是一切部門法的淵源,指導著各個部門法的運行。但是,處于對限制公共權力、保障公民權力的共同關切,二者在內容、功能上又頗多相同之處,都被認為是傳統(tǒng)公法的重要組成部分。
一、行政法與憲法關系之剖析
作為一個國家的根本大法,憲法的核心內容是對國家權力的實現(xiàn)方式及運作進行規(guī)范,行政法所關心的則是行政權的存在及行使的合法性。因此,憲法與行政法在調整對象、范圍及方法方面都存在著一定的差異。然而,憲法與行政法關注的問題具有相似性,二者之間除了從屬關系與部分重合關系之外,還存在補充、發(fā)展關系具體而言,行政法在遵循憲法原則和精神的前提下,在憲法的范圍內有能動活動的余地,并對憲法的發(fā)展起著實際的推動作用。行政法與憲法之間是一種互動辯證關系。
1.憲法是行政法的根基。憲法為行政法的產生、發(fā)展指引著方向,行政法的發(fā)展則落實了憲法的基本原則、傳播了憲政的基本理念。作為一個獨立的法律部門,行政法的產生是以憲法的產生及實施作為基礎和前提的,行政法對憲法有一定的`依存性。
2.行政法是憲法的具體化。國家生活的復雜化加上立法機關本身固有的缺陷使得行政立法在當今法律體系中處于重要地位。民眾不僅要求參與民主制度權利的實現(xiàn),還對于自身權益,諸如勞動、接受教育、享受優(yōu)質的環(huán)境等,有著更為強烈的要求,這些有賴于行政程序法、勞動法、教育法及環(huán)境保護法等的制定與實施,而這是憲法所辦不到的。行政法是將憲法所確認的基本制度和基本權利予以具體化的主要途徑,是實現(xiàn)國家目的重要手段,保障公共利益與提供服務是其價值所在。
3.行政法的發(fā)展在一定程度和范圍內補充、發(fā)展了憲法,其深入發(fā)展是推動憲法的修改重要的源動力。眾所周知,由于立法者主觀認識的局限性與社會生活瞬息萬變的無限性之間存在著難以消解的矛盾,立法如此,立憲亦如此。成文憲法的高度原則性、概括性及預測能力的有限性,都注定了其往往滯后于復雜多變的社會關系。就調整對象而言,憲法與行政法有相當部分是重合的,因而行政法在遵循憲法基本原則、精神的前提下,對憲法的發(fā)展是有很大作為的。
二、行政法與憲法關系之發(fā)展
行政法與憲法之間的互動辯證關系也存在著失衡的一面,這種失衡既表現(xiàn)為行政法的發(fā)展可能突破憲法原則甚至完全偏離憲政的軌道,也體現(xiàn)在行政法的發(fā)展有可能因憲法的嚴重滯后而受阻。因而,實現(xiàn)社會主義法治,必須努力推動行政法與憲法之間互為協(xié)調促進的發(fā)展方向。
1.通過各種有效的變遷手段,促使憲法積極地回應行政法發(fā)展所帶來的挑戰(zhàn)。
誠如亞里士多德所言:“法治包括兩重含義:已通過的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又是制定得良好的法律。”作為“法上之法”的憲法,無疑更應該獲得全社會的普遍認同,且其自身的規(guī)定也應當是健全的、良好的。否則,憲法缺乏權威,憲政、法治就永遠難以實現(xiàn)。我國行政法的發(fā)展已經對憲法提出了一系列深層次的要求,回顧現(xiàn)行憲法20年來的實施歷程,不難看出,修憲已經成為我國最重要且使用最為頻繁地憲法應變方式。同時,根據(jù)我國憲法規(guī)定,全國人大及其常委會對憲法有解釋的權力。在社會急劇發(fā)展的今天,釋憲權對于維持憲法的穩(wěn)定,彌補憲法條文規(guī)定的不足,推動憲法制度的實施和觀念的普及顯得尤為重要。
2.以“憲法優(yōu)位”、“憲法保留”為原則,牢固樹立“憲法至上”的基本理念。
憲法作為法治的最高和最集中的體現(xiàn),在一國的法律體系中居于不可動搖的崇高地位。憲法如果不具有至上的權威,那么,憲政、法治將失去最基本的依托。因此,“憲法至上”是“法律至上”的核心,也是法治國家所追求的首要價值目標?！皯椃ㄖ辽稀崩砟罹唧w到行政法上,就是要求行政機關必須“依憲行政”,這是依法行政的前提和基礎?！皯椃〒碛袡嗤年P鍵不在于公民是否服從它,恰恰在于政府自身是否服從它?！币虼?為了推動行政法與憲法關系的良性互動,我們首先就要積極地宣傳、普及憲法至上的理念,使社會成員尤其是政府官員實際感受到憲法的存在,自覺地遵守憲法、維護憲法權威。
3.盡快健全相關的違憲審查制度和憲法訴訟制度,保障并監(jiān)督行政法對憲法的發(fā)展
如前所述,行政法的發(fā)展對憲法的完善與更新具有重要的推動作用。然而,這又似乎存在著某種違憲的嫌疑。那么,行政法實踐到底能在多大限度內發(fā)展憲法呢?可以認定,行政法對憲法的補充、發(fā)展及推動現(xiàn)象是客觀存在的。憲法的發(fā)展絕不能僅僅拘泥于表面的文字,它理應包括依照憲法精神的發(fā)展。因此,在把握憲法原則與精髓的前提下,即使行政法的發(fā)展突破了某些文字,也不能簡單地視之“違憲”,更不能以所謂的“良性違憲”為名替其“粉飾”,而應當肯定地認定其“合憲”。違憲審查制度和憲法訴訟機制確保了這種最高效力的實踐價值。通過違憲審查機制的有效運作,我國行政法與憲法之間的互動辯證關系有望朝著良性的方向發(fā)展,從而推動中國憲政時代的早日來臨。
參考文獻:
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行政法的論文篇十五
公法權利使用的目的是約束行政機關，引導行政人員履行好自己的職責。作為公民面對行政機關時所持有的法律地位概念的總結，公法權利可幫助行政人員更好的依法行政，可以引導他們從法學角度思考與運用權利，使行政程序更加符合群眾利益，同時，法官也需要將公法權利是否受到侵犯作為行政訴訟的標準之一。但當前行政法中對公法權利的界定與研究依然較少，這也是造成行政法理論不完善的關鍵因素，一定程度上使各項規(guī)范與法律的履行將更加有難度。
一、行政法不完善的表現(xiàn)
行政法的出臺在于保障人權。包含人本身，還包含了“相關權人”、“受害人”等“間接相對人”，包含了與權利保障人無關的人員，稱為匿名公民。這一權利規(guī)范不僅將行政法作為基礎，還將物權法、憲法作為保障。此外，行政職權影響其權益的個人或者組織享有的各項權利，包括知情權、申請權等均有著特殊性，這種特殊性就是平等，這種平等關系下才能形成規(guī)范的、有秩序的社會，也是各項人權法規(guī)建立的基礎保證。行政法中完整的可以支持行政法落實的憲法命令缺少，由此，公法權利僅以一個課題形式出現(xiàn)，必須成為一種行政學描述或者指導性研究才可以滿足人權要求。另一個值得緊張的問題是，公法權利實施的基礎是具備主觀訴訟標準，要想將行政訴訟功能真正實現(xiàn)，就要在實踐中正視公法權利問題。但是理論上行政法僅是行政行為為核心的命題體系，“行政”與“法”的關系是核心，保障人權并非是主要目的。行政人員的各項行為是合法的或者不合法的判定工具就是行政法，但是行政司法審查上沒有體現(xiàn)出來，只要是權利受到任何威脅，均有權起訴。由此，不能簡單的將行政法學原理運用到行政訴訟法學中，對確保其穩(wěn)固的根基進行尋找，才能實現(xiàn)雙向流動的行政法學支架式結構。
二、構建與體系
1、公法權利分析性結構“公民由公民法獲得權利”，這一觀點可以作為構建公法權利的起點，可以看出，公法權利與公法、權利等單一概念存在密切聯(lián)系。由此，必須圍繞權利命題將命題分解，逐層將問題本質揭露出來。個人或者組織權利予以支持有著正當理由，并且與法律地位、關系之間存在互通性，這些關系之間構成了三階層模式的基礎。第一層階層是權利立證問題，也可以說是問題層，法教教義學論證直接與法律相關；第三個階層圍繞“法力”問題，是主觀權利在某種意義上滿足既定義務的能力；第二個階層是權利分析與構造。具體來說，對于某件事或者某個人的主觀權利的了解，是以上關系之間的相互認識與了解。而定行為權利為權利人所具備時，義務人同時也具備了履行這一行為的基本義務。公法權利可以從層面上清除解釋公民權利，即免于國家干涉的自由或者要求國家一定行為的請求權。公民、國家、自由或者請求是構成的基本要素?？梢赞D換為以下關系：個人或者組織這些都是公民范疇，面對行政機關享有的自由與平等，或者國家享有的請求權。人民一旦享有這種權利就同時享有請求權，國家不僅具備權利，同時還需要履行義務，這樣解釋，權利被認為是公法權利就理所當然了。但是這種權利與義務并存的情況僅限于國家行政機關。憲法賦予給行政機關的其他職權，也需要連同國家意志一起服從，針對行政法來說，可以將公法權利總結為：公民面對行政機關時享有的自由，或者對行政機關享有的請求權。2、公法權利類型與體系分析性分類方法與類型化方法是公法權利分類時，法學上提供的兩種方法。前者通過抽象與模糊涵攝形成最高概念的形式體系。而后者則是借助功能關系，通過要素的變化，出于法律目的構建的'體系。前者更加清晰、明確，但是功能僵化不可避免，有著空洞的內容，而后者靈活性于針對性強，但是體系本身模糊有歧義。必須有典型的分析法要素才能將兩者矛盾化解，但是難以將要素關系固定，造成概念自身的開放性增強，但必須通過理性論證進行要素增減。
三、論證與應用
1、法條規(guī)定的公法權利立法者立法過程中考慮到了公法權利，比如在《行政許可法》有如下規(guī)定：“公民、法人對行政機關實施行政許可，申辯權、陳述權是基本享有的權利”，這條法律將公民、法人作為了享有權利的主體，行政機關則成為義務人，通過法律清晰將公法權利基本要素體現(xiàn)了出來。因很多權利對應義務，可以非常容易的從法條規(guī)定中將公法權利推導出來。比如在《治安管理處罰法》中規(guī)定：“公安機關內部工作人員在辦理案件時，對涉及到的國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私有保護權”，可以間接說明該法律對公民隱私權予以保護及尊重。但是依然有些義務，行政法教義學認為不能產生公法權利。但法條中給出了行政機關的義務，是否對應公法權利，此方面依然有爭議。一般來說，物權法作為私法，與公法毫無聯(lián)系，但是從法條上可以看出對公民權益的保護，《物權法》規(guī)定：“國家、集體、個人的物權、其他權利人的物權均受到法律保護，任何單位及個人不能侵犯”。“任何單位”實際上將行政機關包含在內了。此外，行政權與物權之間形成了某種關系，比如“行政保護物權”、“行政消滅物權”等，如果轉化為公法權利，就是物權人針對行政機關享有自由以及請求行政機關的行為。由此可見，可以將“公民在物上的權利”稱之為“典型主觀公權利”。2、法條中對公法權利的規(guī)定較為模糊法律條文中對公法權利的規(guī)定模棱兩可，這種情況具體體現(xiàn)在：法律條文在制定時就存在缺陷以及定義上存在模糊。法條缺陷可以稱之為續(xù)造問題，法律解釋問題則是定義模糊體現(xiàn)的。法律在行政原則上有優(yōu)先權，可以續(xù)造法律，這種情況就讓行政法的權限縮小了。但是憲法中的公平原則，促使行政法的要求發(fā)生改變，需要在行政法中滿足信賴利益要求，也就是續(xù)造出的權利。憲法對權利的定義較為特殊，分工結構促使行政機關對公法權利的解釋更加全面與具體，這是公法權利得以明確的基礎。由此，對于公法權利的清晰規(guī)定，重點在于法律解釋。
四、結束語
公法權利問題一直是法學領域學術研究的重點，行政法學面對日益增大的法理壓力，促使其接受并且思考公法權利這一概念。當前，很多學者已經通過不懈的努力收集資料，運用更加成熟的法律進行公法權利的研究，相信公法權利在不久的將來會真正成為公民受用的權利。
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行政法的論文篇十六
一、內容與特征
國際損害責任指的是國際法不加禁止的行為所產生的損害性后果的國際責任，也被稱為“極端危險活動的責任”或“合法行為的責任”。筆者認為國際損害責任的特征有三點：第一，從單純定義的角度出發(fā)，國際損害責任的承擔主體必須為國際法上的主體，且進行的行為為國際法所沒有明文禁止的行為;第二，從責任追究的角度入手，國際損害責任的追究必須有兩個構成要件：一是行為的實際存在，二是損害的實際存在;第三，從主體主觀因素和承擔責任方式進行考察，主要為無過錯責任和賠償。
二、性質分析
(一)國際損害責任與傳統(tǒng)國家責任制度并不等同
從產生兩者的基礎上看，傳統(tǒng)國家責任主要是由行為的不法性而產生，對損害事實和結果并無過分強調，但國際損害責任卻恰好相反，并不拘泥于行為本身。另一方面，傳統(tǒng)國家責任在規(guī)則限制上并不涉及初級義務，雖然也會有所聯(lián)系，而國際損害責任所涉及的實體規(guī)則卻大多是諸如賠償義務等初級義務。此外，傳統(tǒng)國家責任強調由國家承擔責任，不法行為也應歸因于國家，國際損害責任只要求行為在國家的管轄或控制下發(fā)生，就可能引起。在對損害的要求上，傳統(tǒng)國家責任制度即使未造成損害也構成對責任主體的追究。而損害后果的產生卻是國際損害責任賠償?shù)攘x務發(fā)生的充分條件，同時在賠償范圍方面，兩者也有所不同。責任的產生必定伴隨著特殊情況下責任的免除，在傳統(tǒng)國家責任中，只要國際法主體已經采取公認的合理合法手段阻止違法義務事實和結果的發(fā)生就可免除相應的責任。而國際損害責任的要求比較嚴苛，只要行為一經實施，便無法免除。最后從宏觀角度來看，兩者的立法功能也不盡相同，傳統(tǒng)國家責任目的在于確保國際義務得到遵守，是一種禁令，而國際損害責任的目的在于分配損害，對活動進行合理公平的協(xié)調。
(二)不可認為國際損害責任是合法行為
由于大多數(shù)人對二元真值命題的偏愛，導致許多初涉國際法的學者將國際法所不禁止的行為與合法行為劃上等號。然而，早在20世紀的美國著名法學家龐德就曾說過：“法律對其沒有明白加以譴責的東西并不一定表示贊同。”換言之，國際損害行為不能簡單地用“法不禁止即為合法”的排除法來判斷其合法性。國際損害責任之所以具有模糊性，也是因為跨國性損害后果發(fā)生的不確定性，若考慮到跨國性損害后果的發(fā)生，那么其行為自身就能令人嗅到“非法”的意味。舉一個不太恰當?shù)睦?，在自己的居所與伴侶進行性行為本無可厚非，但如果大開門戶將這種行為有意識或者是無意識地公開，因為其在傳播著一種淫穢的信息而損害了公序良俗，那么行為便有“違法”的意味。正因為國際損害行為的“違法”意味沒有不法行為來得那般濃厚，故在追究責任時的焦點只能針對其所造成的損害性結果。
(三)國際損害責任與危險行為也有差別《國際法未加禁止之行為引起有害后果之國際責任條款草案》第一章第一條明確規(guī)定：“本條款適用于：a.國際法未加禁止的、含有通過其物質后果而引起重大跨界損害的風險的活動;b.國際法未加禁止的、不含有a所指之風險、但仍引起該損害的其他活動?！睆姆l出發(fā)，可以推測出國際損害責任并不一定具有行為上的危險性，這也在一定程度上說明損害后果發(fā)生的不可預期性。目前國際損害責任的適用范圍過于狹窄，也是因為大多數(shù)人未能清晰地認識到這一點，而這一點仍不能說明責任的性質和產生的全部原因。
三、對國際損害責任法理基礎相關學說的駁斥
(一)危險責任原則
危險責任原則的落腳點在于行為的危險性，用行為的危險性作為標準衡量，以期確定責任的大小。但在前文中已經說到“國際損害行為不等同于危險行為”，如果采用此學說，在學理上不僅存在著產生原因的片面性問題，同時在實踐中，也會面臨著損害責任的適用范圍大大縮小的窘況。那么與《國際法未加禁止之引起有害后果之國際責任條款草案》規(guī)定行為性質的目的是背道而馳的.。
(二)無過錯責任原則
無過錯責任原則，也叫無過失責任原則。它是指在行為主體沒有過錯而造成他人損害的情況下，依照法律的規(guī)定，應由與造成損害原因有關的行為主體承擔責任的原則。英美法中也稱之為“嚴格責任”。筆者在一開始傾向于支持該原則作為損害責任的法理基礎，直到拜讀了慕亞平教授所寫的《國際損害責任的性質和法理基礎》才意識到此原則的不足之處：首先，國際損害責任的法理基礎是一個學理問題，而無過錯責任原則更類似于實踐中的解決方案，未能認識到在一定程度上將損害的大小作為賠償?shù)臉藴使倘缓侠?，但若將其用于法律價值的判斷，難免有失依據(jù)。將其與張明楷教授在刑法學中所提出的結果無價值論進行類比，兩者有異曲同工之妙;其次，由于不可抗力可以導致?lián)p害責任的免除在國際法上已經有所規(guī)定，若采用此原則，兩者之間難免發(fā)生沖突;最后，該原則也不符合責任的基本內涵，在慕亞平教授的論文中已有詳細闡述，筆者在此便不便贅述。
(三)公平責任原則
作為責任分配原則的一種，公平責任原則對于責任分配依據(jù)既不是行為，也不是特定事故原因，而是一種抽象的價值理念，即公平。從法律規(guī)范的結構來看，價值理念在一般情況下是不具有直接的可操作性的，這種法律現(xiàn)象的特殊性恰在于把一種價值理念作為調整具體社會關系的操作工具。公平作為一種價值追求，目的更在于對當事人之間的財產狀況和損失進行平衡，以期通過這種對損失的合理分配努力恢復利益的平衡。不僅許多持單一原理說的學者認為應將其作為國際損害責任的法理基礎，許多持多元原理說的學者所提出的的多元原理中也包含此原則。但筆者認為，此原則在一定程度上弱化了國際不加禁止行為的其他屬性。雖說國際不加禁止行為不一定具有非法性和危險性，但從要厘清之間的關系可以看出，國際不加禁止行為在大多數(shù)情況下仍具有“非法性”和“危險性”的性質。公平責任原則從單純的目的出發(fā)，致力于恢復被破壞的財產利益的平衡，似乎未能明確回答國際損害責任的產生依據(jù)問題。
四、國際損害責任的法理基礎
應為國際義務之不履行如前所述，筆者認為危險責任原則，無過錯責任原則和公平原則三大主流學說均有其不合理之處，都存在著未能闡明損害責任的法理基礎的問題。粗淺而言，研究國際損害責任的法理基礎就是研究歸責原因，是一個停留于法律價值判斷維度上的問題。換言之，是一個哲學上“為什么”的問題?！胺韶熑问欠梢?guī)定的，義務之不履行所處之必為狀態(tài)”，由這句法諺出發(fā)，筆者認為：行為國國際義務的不履行可以作為法理基礎對國際損害責任進行相應的解釋，其中的不履行包括了國際義務的不當履行和國際權利和權力的不當行使。此處所說的“義務”包括了法律上和契約上的義務。
(一)國際義務的不當履行
國際義務的不當履行通過程度的不同進行劃分可進一步劃分為義務的完全不履行和義務的瑕疵履行。“完全不履行”是履行形態(tài)中程度最重的級別，指的是完全無視法律對義務的相關規(guī)定，此時行為主體需要承擔相應的責任是自然而然的。1993年11月3日中國代表在第四十八屆聯(lián)大上發(fā)言：未能實施在確定國家負有義務的條款上規(guī)定的預防措施或未能對措施給予應有注意的國家，其行為可以定性為國際法上的不當行為。在這種情況下，國際責任的問題便有生長的土壤了。此外，“義務的瑕疵履行”是指行為主體在形式上雖然履行了相應的義務，但卻在實質上給對方造成了損害。對此，需要提醒注意的是：“不采取預防措施”能否作為責任的法理基礎在國際法學界是有所爭議的。雖然“不采取預防措施”所產生責任的基礎是實際損害且其履行也難以有統(tǒng)一的客觀標準，但是“不采取預防措施”能否作為責任的法理基礎還是能通過有關條約的規(guī)定作出判斷。
(二)國際權利和權力的不當行使
羅馬著名法諺“行使自己權力不得損害及他人權利”表明了權力行使的邊界應在損害他人權利之外。從“國際權利和權力的不正當行使”指代的“不能不正當行使國際權利和權力”的否定命題中我們可以得出結論：應當正當行使國際權利和權力。在國際法著名的兩大判例――“特雷爾冶煉廠案”和“科孚海峽案”中，經過對這一原則的重申，確立了一國不得對他國領土造成損害以及各國承擔國際義務不得允許本國領土被用來從事有害他國權利的活動的國際法原則?！罢斝惺箛H權利和權力”原則正是在這樣的實踐中不停摸索前進，最終得以確立用于解決跨國損害問題。同時，從法理的角度進行分析，“正當行使國際權利和權力”也可以視為國家主權原則的派生原則。一方面，國家在其管轄的范圍內從事活動具有完全的自主性，另一方面，國家也有權要求他國在其境內所從事的活動不具有使本國發(fā)生損害的后果產生。若其他國家無法容忍某個國家在其領土上從事的國際法所不加禁止的活動所造成的損害后果時，則該國的行為可以認定為“不當行使國際權利和權力”。
由此可見，“不當行使國際權利和權力”與相應的國際法原則南轅北轍，行為的實施國理所應當要承擔相應的國際損害責任。五、結語對于國際損害責任的法理基礎，國際法學理論界并沒有一種占據(jù)絕對主導地位的學說。在科學技術日新月異的環(huán)境下，國際損害行為模式呈現(xiàn)出多樣化的態(tài)勢。在理論上，國際損害責任并未形成如傳統(tǒng)國家責任一般完善的體系和制度，即便是通過實踐數(shù)據(jù)的分析，也難以在操作規(guī)則上達到統(tǒng)一。因此，對于國際損害責任這一課題，理論和實踐相結合的道路還只是剛剛起步，未來將會有更多的挑戰(zhàn)不期而遇。
行政法的論文篇十七
摘要:
行政執(zhí)法證據(jù)是行政機關進行行政執(zhí)法和查辦案件時，執(zhí)法人員依法取得的證據(jù)材料。實踐中，鑒于行政違法行為對應的行政處罰的嚴厲性不及刑事犯罪行為對應的刑罰，行政案件與刑事案件在證據(jù)收集要求上仍有明顯區(qū)別，有必要規(guī)范行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的運用，通過證據(jù)審查實現(xiàn)行政執(zhí)法證據(jù)成為刑事訴訟證據(jù)的轉變。
關鍵詞:
行政執(zhí)法，證據(jù)，刑事訴訟
關于行政機關在行使職能進行行政執(zhí)法和查辦案件時，執(zhí)法人員依法取得的證據(jù)材料是否可以作為刑事訴訟中的證據(jù)，新的刑事訴訟法有了規(guī)定，刑事訴訟法第五十二條第二款規(guī)定:行政機關在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。
一、行政執(zhí)法證據(jù)可在刑事訴訟中運用的原因
行政違法行為與刑事犯罪行為的主要區(qū)別在于社會危害性程度不同，當行政違法行為危害程度達到刑事犯罪立案追訴程度時，行政執(zhí)法機關就不再有處理權限，應當依法將行政執(zhí)法中收集的全部證據(jù)材料移送司法機關。憲法和法律規(guī)定行政機關處理一般違法行為，司法處理刑事犯罪行為，時間經過的不可倒流使得物證、書證等證據(jù)材料，只要行政執(zhí)法機關已經收集了，司法機關就不可能重新收集?；谝陨显颍姓?zhí)法證據(jù)不能排斥在刑事訴訟之外，至于司法機關最終是否采信作為定案的證據(jù)，則視具體司法審查而定。
二、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中進行審查的必要性
行政違法行為與刑事犯罪行為基于社會危害性的不同，兩種不法行為性質不同，但兩種行為表征大體相同，行政違法行為由于危害程度的加重成為刑事犯罪行為，在案發(fā)時一般由行政執(zhí)法機關先行調查取證，隨著證據(jù)的逐步收集，行政案件有可能成為刑事案件，進而依法應當移送司法機關。由于行政違法行為對應的行政處罰的嚴厲性不及刑事犯罪行為對應的刑罰，行政案件與刑事案件在證據(jù)收集要求上有以下區(qū)別:
(一)證據(jù)收集的程序性要求不同。刑事訴訟中證據(jù)的收集程序要比行政執(zhí)法的證據(jù)程序嚴格，例如在詢問要求上，在辦理刑事案件時詢問證人、被害人必須單獨進行，否則證人證言、被害人陳述屬于非法證據(jù)，依法應當排除，但在辦理行政執(zhí)法案件中，證人、被害人不單獨進行詢問法律是許可的。
(二)證明標準和證據(jù)審查要求不同。刑事案件的查辦要求證據(jù)之間有印證關聯(lián)，單一的證據(jù)形式和種類不能最終定案;相比于刑事訴訟，行政機關在執(zhí)法時重點在穩(wěn)定行政管理秩序，偏向于執(zhí)法效率，證據(jù)收集過程中重點在某一種或某幾種證據(jù)上。
(三)全國行政執(zhí)法水平區(qū)域差距很大。很多行政機關取證能力有待提升，在行政違法案件達到刑事立案追訴標準，依法將行政執(zhí)法證據(jù)材料移送公安機關或者檢察院后，先天的不足可能將直接影響到刑事案件的事實認定，進而不能實行刑事訴訟的目的。
三、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的審查要求
(一)證據(jù)的關聯(lián)要求。證據(jù)要最終作為定案的根據(jù)需要與案件事實具有關聯(lián)性。行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關后，在刑事訴訟的各個環(huán)節(jié)中，審查行政執(zhí)法證據(jù)與待證事物間具有關聯(lián)性是證據(jù)審查的最低要求。
(二)證據(jù)真實性要求?？陀^真實性是審查證據(jù)的基本點，在刑事訴訟中要著重審查證據(jù)的內容是否客觀真實，是否是對事物的客觀反映。司法機關在審查行政執(zhí)法機關移送來的行政執(zhí)法證據(jù)時，應當重點審查證據(jù)內容和證據(jù)形式是否客觀真實。
四、非法行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的排除情況
(一)違反法定程序收集的行政執(zhí)法證據(jù)。我國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章都規(guī)定了:采用暴力、威脅、引誘、欺騙等手段取得證據(jù)的行為是非法的，這也就指示出了非法行政執(zhí)法證據(jù)的排除情況。刑事訴訟中的證據(jù)比行政案件的證據(jù)要求更嚴格，所謂舉輕以明重，在行政執(zhí)法過程中采取暴力、威脅、引誘、欺騙等嚴重侵犯人權的非法手段取得的證據(jù)，在移送司法機關后當然要予以排除。但是，行政執(zhí)法機關只是一般違反法定程序而收集到的物證、書證等實物證據(jù)，就不能因為收集程序違法就必然予以排除。這一規(guī)定是基于物證、書證等實物證據(jù)具有穩(wěn)定性、不受主觀因素影響而隨意變化。因此，行政執(zhí)法過程中違反法定程序收集的物證、書證等實物證據(jù)應當要求行政執(zhí)法機關予以補正或作出合理解釋，不能補正或作出合理解釋的，才應當予以排除。
(二)行政執(zhí)法中采取秘密手段收集的證據(jù)。秘密錄音、隱蔽錄像等秘密手段隨著技術的成熟已成為常用手段，為了取證的便捷，部分行政執(zhí)法機關也開始嘗試。最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)的若干問題規(guī)定》規(guī)定，以偷拍、偷錄等手段獲取侵害他人合法權益的證據(jù)材料，不能作為定案依據(jù)。舉輕以明重，在刑事訴訟中同樣遵守這個規(guī)定。但是，采取秘密手段未侵害他人合法權益獲取的證據(jù)材料則不一定予以排除。秘密取證并不等同于非法取證，基于保護公共利益的需要，只要行政主體的秘密取證行為沒有侵害他人合法權益，就不能作為行政非法證據(jù)予以排除。
五、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的具體審查方法
(一)書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)。新刑事訴訟法第五十二條第二款規(guī)定:行政機關在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。雖然這四類證據(jù)在刑事訴訟法中被明確規(guī)定了可以作為證據(jù)適用，但不能排除行政執(zhí)法機關收集的這四類證據(jù)被替換、被偽造的可能性?；谏鲜鲈?，司法機關仍然應當審查這四類證據(jù)的來源、收集時間、地點以及方式等。
(二)違法當事人的陳述、證人證言。當事人作為案件的親歷者，一般能完整陳述案件的整個過程，這樣的證據(jù)很可能直接影響案件的事實認定。雖然當事人陳述是認定案件事實的便捷途徑，但受制于言辭證據(jù)的固有缺陷，容易受主觀因素的影響，真實性存疑。基于當事人陳述存在的問題，行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關后必須嚴格按照程序要求重新收集。證人證言與當事人陳述均屬于言辭證據(jù)范疇，證人證言也具備當事人陳述的不穩(wěn)定性和不確定性。因此對于行政執(zhí)法機關收集的證人證言，司法機關在接受移送后的偵查階段應當對證人證言重新進行收集，除非相關證人已死亡等客觀原因導致無法重新收集，此情況下，在行政執(zhí)法階段收集的證人證言與在案的其他證據(jù)能相互印證時，證人證言不需重新收集也能作為刑事定案的證據(jù)。
(三)現(xiàn)場勘驗等筆錄證據(jù)。筆錄類證據(jù)的審查主要看是否有行政執(zhí)法人員、當事人、見證人的簽字以及現(xiàn)場勘查過程是否完整、是否有遺漏環(huán)節(jié)。行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關后，如果犯罪嫌疑人或者被告人對行政機關移送的筆錄類證據(jù)持有異議，在可以重新收集制作的情況下應當重新提取后再使用;而在重新收集提取不可能的情況下，在刑事訴訟的審判階段可以直接將筆錄類證據(jù)在法庭上接受質證，如果與在案的其他證據(jù)能相互印證則可以采信，否則予以排除。
(四)鑒定類證據(jù)。在行政執(zhí)法中取材并鑒定的材料，在刑事訴訟中重點在審查是否超出鑒定機構的鑒定范圍、鑒定人是否依法取得相應的鑒定資質、另外還要審查鑒定人是否需要回避的情況。行政執(zhí)法過程中衍生的鑒定在移送司法機關后，如果當事人提出異議，在重新鑒定可能的情況下應當根據(jù)刑事訴訟中關于鑒定意見的要求重新鑒定。
綜上所述，行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的運用，涉及到行政法、刑事訴訟法之間的“兩法銜接”問題。規(guī)范行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的審查要求，有利于實現(xiàn)行政執(zhí)法證據(jù)向刑事訴訟證據(jù)的轉變，既規(guī)范了行政機關在執(zhí)法過程中的證據(jù)收集要求，又為達到刑事立案標準需要移送司法機關的案件，在刑事立案偵查及審查起訴等階段的證據(jù)規(guī)范要求。當然，最佳解決方案是最大限度地縮小行政執(zhí)法證據(jù)與刑事證據(jù)之間的差距，保證證據(jù)之間的延續(xù)性。
行政法的論文篇十八
摘要：從新公共管理時期以來，伴隨著行政管理體制的形成和成熟，工具理性主義一直處于主導地位。但隨著工具理性弊端和局限的暴露，以及以人為本觀念的不斷傳播，這個社會對人的價值、尊嚴、本質的重視重新被喚醒，從此價值理性強勢回歸。在揚棄工具理性自身特點的同時，價值理性利用自身優(yōu)點，與工具理性相互競爭、相互合作，辯證的作用于現(xiàn)代公共價值的管理，打造出一個全新的現(xiàn)代政府的行政管理體制。本文主要研究了行政管理的理性轉變以及轉變帶給自身的時代意義，分析了我國行政體制在此轉變中存在的問題，對社會發(fā)展有著重大現(xiàn)實意義。
關鍵詞：行政管理；工具理性；價值理性；時代意義
伴隨著人類社會的發(fā)展，行政管理體制也在完成自身的演化，理性主義承載了主導者的責任，公共行政管理也在不斷的完善自我，提升自我，使得行政管理自身越來越趨向科學、民主和理性。行政管理理性主義模式的轉變，順應了時代潮流，也契合了行政管理大的演變規(guī)律。
一、行政管理理性及其轉變的必然性
馬克斯韋伯認為，價值理性即“通過有意識的對一個特定的行為---倫理的、美學的、宗教的或作任何其他闡釋的---無條件的固有價值的純粹信仰，不管是否取得成就”。它不像工具理性那樣注重效率和利益，它在行為過程中重點關注的就是“價值”這兩個字，注重人自身的屬性和本質，價值理性可以體現(xiàn)出一個人對于社會的價值思考，更體現(xiàn)了一個人對于價值的理性思考。
（一）工具理性主義的消極影響
1.“機器式管理”的危害“機器式管理”指的是把一個行政管理系統(tǒng)看作是一個冰冷的沒有感情的機器，在這個機器身上，各個零件只能在各個位置上發(fā)揮它們各自的功能和作用，彼此之間不可共生和互通。而工具理性模式下的組織系統(tǒng)，組織內部的運作就是這種機械化的關系，互相之間不共通。各個崗位上的人員就像機器人，在工作中不會投入更多的激情和心力，當然也不會有飽滿的熱情，工作過程中缺乏干勁，缺乏創(chuàng)新，一切都是在一個既有秩序卻又死氣沉沉的環(huán)境下運行。2.形式主義的誤導形式主義在工具理性主義影響下的行政管理體系中很容易滋生。在官僚制中，規(guī)章制度是其運行的制度基礎，甚至對政府的規(guī)章制度過分的強調、過分的崇拜，導致了這種形式主義掩蓋了價值理性的內在價值。組織成員對于組織內部的規(guī)章制度都自覺地嚴格遵循著，他們?yōu)榻M織內部的工作營造了井井有條的和諧氛圍，對制度的遵循也漸漸地趨向了簡單的完成任務，保證整個組織機制高效有序的協(xié)調運轉。久而久之，形式主義就這樣形成了。
（二）從工具理性走向價值理性的必然性
1.價值理性是公共管理演化的結果一方面，經濟基礎決定上層建筑，當經濟基礎在發(fā)生變革的時候，上層建筑的變革也是必然的。追溯人類社會的經濟成長史，從一開始以農業(yè)為主要經濟模式的奴隸社會、封建社會，到以工業(yè)經濟為主流模式的資本主義社會，再到以知識經濟為發(fā)展主干線的現(xiàn)代社會，是經濟領域隨著時代變遷而不斷發(fā)展不斷自我完善的過程。如果以以上三種經濟模式作為三個時間段去追溯政治發(fā)展史的話，農業(yè)經濟對應的是君權主義，工業(yè)經濟對應的是政權主義，而所謂知識經濟對應的就是人權主義?，F(xiàn)代社會的知識經濟模式正在起步階段，它將不斷發(fā)展完善自己，伴隨著它的腳步的就是人權主義了。另一方面，在行政管理體制中，國家在著力于把“管理型政府”打造成一個“服務型政府”，人們對人權的呼聲日益高漲，民主意識、民主觀念空前覺醒，對強制性、冷漠型的管理方式越來越排斥甚至反抗，這也是一種管理模式的演化結果，是時代發(fā)展的必然結果。所以，價值理性的回歸是時代發(fā)展變遷和公共管理演化的結果。
2.價值理性是公共價值管理的理性選擇首先，核心價值由新公共管理時期的績效轉變?yōu)楣矁r值管理時期的公共價值創(chuàng)建。價值根源于人的期望和感悟，公共價值的創(chuàng)造才是人們追求的新目標。其次，人性倘若由新公共管理時期的理性經濟人轉變?yōu)楣矁r值管理時期的反思理性人，當人的角色轉化成反思理性人的時候，他的思維已經會考慮到自身的利益價值，有了對自我價值的理性判斷。再次，政府角色由之前的掌舵人變更為其后的“戰(zhàn)略家”。政府不再是一個管理者的角色，而是一個出謀劃策的`戰(zhàn)略家，在觀望的同時從旁協(xié)助。
3.價值理性是構建和諧社會的本質要求隨著變革的深入，經濟格局的調整，社會步入高度復雜化和高度不確定化。價值理性便是主張在社會發(fā)展過程中呼喚人的本性，堅持以人為本，為群眾服務，走群眾路線，一切以人民的利益為出發(fā)點和落腳點。這才是構建公平正義和諧社會最本質的要求。落實并發(fā)揮價值理性的作用，有助于政府更好的權衡利弊，盡量解決分配不公的問題；有助于政府合理分配社會資源，消除貧富差異；有助于人民和政府和諧相處，便于決策更高效的施行落實；有助于化解人民日益增長的美好生活需要與不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾。
二、行政管理理性主義轉變的時代意義
（一）有效解決了行政管理中的矛盾沖突
1.解決了行政過程中公平與效率的沖突20世紀80年代以來,我國主要實行的是市場經濟體制，市場經濟體制與計劃經濟體制一個很明確的區(qū)別就是：前者主要處理效率問題，后者主要處理公平問題。然而公平和效率的沖突主要表現(xiàn)在人們對政府的期待和要求，一方面希望政府大力維護公眾利益，合理分配社會資源；另一方面期待政府承當起社會責任，促進經濟成長，所以就產生了這對矛盾。在行政管理體制由以工具理性為重心轉變?yōu)橐詢r值理性為重心的今天，以人民利益為依據(jù)，保障個人基本權利為前提，以共同富裕為口號，為政府在解決這對矛盾方面提供了指路明燈。這就是以價值理性為主，工具理性為輔，兩者辯證統(tǒng)一，競爭融合，共同作用于社會的進步。
2.解決了行政執(zhí)行中信念與責任的沖突責任是每個人、每個團體、每個組織都具有的重要特征，具有制度性，是一個可以量化和衡量的概念。信念是一個人的主觀意識，信念不具有強制性、客觀性、規(guī)律性。當信念沖破責任的底線，就會和責任發(fā)生摩擦。行政理性的轉變不僅是理論知識的轉變，而且理論作用下的實踐方式也在相應的調整著。
3.解決了行政管理中道德與法律的沖突道德和法律的表現(xiàn)形式正是價值理性和工具理性的兩種差異理念的表現(xiàn)。道德體現(xiàn)了人的主觀意識，其中夾雜著主觀信念和情感表達的部分，具有非強制性。而法律具有道德所不具備的強制性、制度性和明確性，它更是一種強有力的工具手段，強制要求這每一位公民去遵守。德治與法制的統(tǒng)一是現(xiàn)在社會急需落實的事情，當價值理性更主動的作用于行政管理時，行政治理方式、治理手段就會站在價值的角度，理性的去判斷，既要合情合理，符合人之常情，又能遵守法律的規(guī)定，不偏不倚。所以要合理的運用工具理性和價值理性，讓它們相互融合，辯證的作用于現(xiàn)代行政管理體制的建設。
（二）重塑了行政管理中價值理性的內核
在現(xiàn)代行政管理體制中，我國本土的公共行政深受西方早期工具理性的影響，甚至有過過分推崇的時期。在我國本土價值理性尚不成熟、尚不完善的時候，西方工具理性在中國的越位發(fā)展使國內工具理性和價值理性的關系產生了碰撞和扭曲。在實踐運用中，工具理性和價值理性應該是相互依存，辯證統(tǒng)一的，兩者中任何一個單獨作用于行政治理，都將會造成行政管理道路的停滯，甚至倒退。行政管理體制由工具理性向價值理性的轉變拯救了日漸勢弱的價值理性，填充了價值理性的內核，擴寬了價值理性的層面，使原來狹窄滯后的內核變得宏大且包容。這樣的價值理性才可以運用到社會實踐中；才可以為工具理性提供價值指導，做工具理性的精神支柱；才符合行政發(fā)展的需求。這種轉變后的融合新理性的行政模式才會和時代發(fā)展相契合。
（三）引導了行政行為走向科學化理性化
1.促進了行政目標逐漸趨向合理化價值理性作用下的行政文化具備一個明顯的特性，即就是合目的性與合規(guī)律性的統(tǒng)一。價值理性是種以人類主體為重心的理性，它和工具理性最大的區(qū)別就是更多的眷顧人們的需求，關切事物存在的價值，是對現(xiàn)在的行政目標涵蓋著更多的價值成分的考量。相比于工具理性的機械化、官僚化的行政統(tǒng)治，價值理性的行政文化偏向人治、德治的成分較多。這種德性行政所關注的是人的價值需求和意愿選擇，包括人們的民主選舉，民主參與。
2.引導了行政行為更加規(guī)范化在之前的行政文化中，人們在組織中分工明確，規(guī)范有秩序的做著自己的工作，不考慮工作的意義和目標，不考慮這樣做的價值和后果。而價值理性是一種批判理性，它為人們帶來了一套具體的批判標準，使人們的自主意識得以覺醒，更加關注人的主體意識。規(guī)范了行政行為，明確了行政目標和發(fā)展方向。
3.促使了以德行政得以實現(xiàn)價值理性作用下的行政文化形成了一種稱之為道德理性的思維模式。道德理性是用良心致良知，是一種美好的、純凈的內在心靈思維方式，它所尋求的是一種盡善盡美的存在，是一種大德大愛的展現(xiàn)，追求一種公平、正義、民主、自由的道德范式，集中傳播道德規(guī)范、道德理想、道德原則、道德精神等，以這種方式來指導人們設定正確的行政目標。
三、我國行政體制在此轉變中需注意的問題
（一）管理過程容易造成工具理性的膨脹
現(xiàn)代的行政管理技術進入了一個飛速發(fā)展且快速更新?lián)Q代的時代，政府在注重績效的同時，會引發(fā)管理模式的技術化效應，這種模式會慢慢走向僵化，會加劇工具理性的蔓延和膨脹。主要表現(xiàn)為以下三方面：
1.管理目標的置換政府的公共管理目標是人民的生活，人民的幸福指數(shù)。想要為人民謀利益，就需要每時每分關注著人民，及時為人民解決問題。而如果只注重管理技術的創(chuàng)新和改革，政府集中在人民身上的精力就會大大減少。久而久之，管理就會偏離主干道，忘記初心。
2.管理思維的僵化管理思維的僵化，主要是站在地方政府的角度說的?，F(xiàn)代管理技術所取得的巨大成就在某種程度上使得政府形成了一種固定式的單項度思維，特別是地方政府，很容易形成一種誤區(qū)，即就是按照新的管理技術去執(zhí)行就是正確的。這種思維方式會轉移地方政府行政管理重心，把本該放在行政結果、行政效益上的注意力，轉移到了該運用那種行政方法上，使地方的行政管理受制于新技術的視野，他們會或自覺或不自覺的去遵循技術的程序，并按照其路線走下去。這種現(xiàn)象持續(xù)和蔓延下去，會削弱地方政府行政治理水平。
3.管理方法的單調地方政府除了承擔治理一方區(qū)域的責任，還肩負著跟著黨走的使命。這使得他們對國家機關新的管理精神無條件服從和執(zhí)行。它們認為新的管理方法才會讓它們緊跟上級組織的腳步，讓政府公共事業(yè)管理換發(fā)生機。但其實，針對有些問題，傳統(tǒng)的管理方法會取得比現(xiàn)代管理方法更好的效果。這就需要地方政府懂得取舍，靈活運用管理方法。不然會適得其反，管理成本上升，管理效益卻沒有太大變化。
（二）兩種理性的運用失衡
兩種理性的失衡主要是工具理性的敦促作用。工具理性文化與以人為本的價值文化有著迥然不同的理念，工具理性的推廣和運用主要從三方面加劇了兩種理性失衡：
1.政府本位政府本位和民眾本位是兩個基礎性的選擇，是一個政府要進行公共事務管理首先要面對的問題。從本質上出發(fā)，政府是以為人民服務為宗旨的，政府工作和行為的出發(fā)點與落腳點是人民群眾的根本利益。但事實上，在工具理性主義的影響下，績效考核會成為政府行為的追求目標，對于體察民情之類的事情做的是少之又少。
2.功利傾向對地方政府而言，他們希望自己的所作所為能為人民帶來利益，能受人民歡迎。但這操作起來并不是那么的輕而易舉。人民是一個龐大而復雜的群體，他們的利益具有復雜性和多樣性，且其中還充斥著各種各樣的矛盾分歧，譬如：長遠利益與眼前利益、局部利益與整體利益等。而功利傾向對地方政府最大的影響就是在上述利益沖突中，他們的選擇不會是理性的，而是被功利心左右，偏向眼前和局部利益。這既不利于長遠發(fā)展，又不能做到顧全大局，對國家前進的腳步有阻礙作用。
3.唯形式論唯形式論主要指政府走形式主義，對看得見摸得著的績效內容甚為看重，而對一些具有真正意義和精神的東西視而不見，使政府華麗的業(yè)績外表下空空如也，金玉其外，敗絮其中。這就要求政府組織對工具理性的傳播和運用必須小心謹慎，把它控制在一個合適的度上，萬不可使其越俎代庖，從而影響國家機關對政府治理道路的整個設想和計劃。
行政法的論文篇十九
相鄰之間因不動產物權的利用問題引起爭議，該如何判斷誰是誰非，法律對此類問題規(guī)定比較原則，實踐中相鄰之間遇到的矛盾各式各樣，處理相鄰關系需要落實的一個基本思路是“與人方便、與己方便”。
案情：西城區(qū)大后倉胡同的李某與劉某的房屋都是四合小院，相鄰而居，李某于翻建了房屋，劉某于翻建，在建房時兩家缺乏溝通，事后，原告李某向法院起訴，要求“拆除”被告劉某的后建房，理由是劉某后建的房梁搭在李家墻體上，影響安全，要求法院判令恢復原狀，同時李某認為劉家的建筑是“違章建筑”。被告同時提出反訴稱李家建房占壓劉家的宅地，屬于越界擴建，房頂?shù)嗡较蚋膿Q后給劉家房屋帶來安全隱患，要求法院判令李家承擔法律責任。
解析：
通過分析查知，雙方爭議的焦點：
1、劉家的房屋是否違章建筑，是否應當拆除？
2、法律規(guī)定的相鄰權的保護內容究竟是什么權利？
3、法院是否受理關于違章建筑的確認及拆除案件？
一、原告訴求能否得到支持，即要看其提供的證據(jù)是否達到法定標準，又要看其訴求理由是否符合法律規(guī)定。
從行政角度看：原告提供的證據(jù)無法證明被告的房屋系違章建筑。原告的思路是只要被告不能拿出建房的規(guī)劃許可或產權證，就說明被告的建筑是建章，其實，這樣的思路是錯誤的，依據(jù)規(guī)劃法規(guī)定，違章建筑是一種法律事實，需要經過行政規(guī)劃主管部門的行政確認，并非只要被告不能證明取得行政規(guī)劃許可證，就一定是違章建筑，就必須予以拆除。
從民法角度看：依照處理相鄰關系的司法實踐，鄰地使用人如果知其越界，而不及時提出異議的，不得請求移去或變更。結合本案情況，如果確如原告所述情況，由于涉案房屋已建成，原告未及時提出異議，被告的建房不存在故意和過失，根據(jù)法益衡平原則，司法實務中以建造程度作為是否“及時”的參考因素，如果已經建成，無論如何也稱不上及時，為平衡雙方之間的利益，對利益微小或并無利益的主張，鄰地使用人應當負擔容忍的義務，不能再行支持拆除的訴求。
二、正確理解相鄰權保護的立法精神：
《民法通則》及《物權法》規(guī)定的相鄰關系，是以調整毗鄰不動產權利人之間利益為主，以謀求實現(xiàn)不動產經濟利用的.最大化為其制度目的。從原告的訴求內容看，主觀上將相鄰侵權理解為權利人對“不動產本身”的所有權方面。經現(xiàn)場勘查，現(xiàn)實建筑布局并未對原告行使其不動產權利和利益造成客觀上的妨害，原告無證據(jù)證明其房屋的使用價值存在后果上、范圍上有危險或隱患以及客觀損害的實際發(fā)生，其訴求理由顯然不符合法律關于處理相鄰關系的立法精神。
三、程序問題：
依照《民事訴訟法》第一百一十一條（一）規(guī)定和最高人民法院《全國民事審判工作座談會紀要》第二關于審理房地產案件幾個問題第四“違章建筑引起的糾紛，因違章建筑妨礙他人通風采光或因違章違筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理，違章建筑的認定、拆除不屬于民事糾紛，依法應由有關行政部門處理”。原告要求拆除違章建筑的理由，不屬于民事訴訟審理的范圍，應予駁回。
四、請求權基礎問題：
最高院司法解釋對“是否違建”以及“是否拆除”的判斷和確認交由行政機關裁定，并未列入民事案件審理的范圍，原告的請求權缺乏基礎。另從《民法通則》及《物權法》關于相鄰權的規(guī)定看，現(xiàn)行法律針對相鄰權，僅限于“用水、排水；通行；通風；采光；污染；損害防免”六項，原告主張的內容不屬司法可裁范圍。
五、證據(jù)標準問題：
原告提供的證據(jù)能證明相鄰關系的存在，但尚不能證明相鄰損害發(fā)生的事實。原告遞交的證據(jù)得不出清楚明確的損害結論，只有主觀推斷，沒有證據(jù)支持。
法律規(guī)定，法庭的職責并非確定當事人的行為是否構成侵權，是否實施危害不動產安全的事實，法庭也不負責宣告這些事實是否確已發(fā)生，法庭只判斷案件中“當事人提交的證據(jù)是否達到足以支持其訴求的標準”，“是否達到必須拆除相鄰房屋的標準”，這是法律事先設定的證據(jù)標準。原告現(xiàn)有證據(jù)缺乏可信度，與法律規(guī)定證據(jù)的質量規(guī)則相差懸殊。
六、訴求理由問題：
處理相鄰關系的法律原則是“有利于生產、方便生活、團結互助、公平合理”。相鄰權的保護并非針對不動產所有權本身，而是權利人對不動產的利用以及不動產功能的正常發(fā)揮。被告翻建房屋是否妨害原告對其不動產的占有、使用、處分的權利，才是法律考查的主要內容。原告的主張意味著，未經不動產權利人同意，相鄰人不得延伸或碰觸其房屋墻體，此項理由不符合立法精神。原告錯將相鄰權理解為“有權限制他人”而“沒有義務接受容忍”?；谕恋刭Y源的稀缺，法律規(guī)定相鄰各方有“限制權利的延伸”和“接受容忍的義務”。
如何真正培養(yǎng)起來“于己方便、與人方便”的善良和諧的鄰里關系，是處理相鄰案件的重中之重。
行政法的論文篇二十
公法權利使用的目的是約束行政機關，引導行政人員履行好自己的職責。作為公民面對行政機關時所持有的法律地位概念的總結，公法權利可幫助行政人員更好的依法行政，可以引導他們從法學角度思考與運用權利，使行政程序更加符合群眾利益，同時，法官也需要將公法權利是否受到侵犯作為行政訴訟的標準之一。但當前行政法中對公法權利的界定與研究依然較少，這也是造成行政法理論不完善的關鍵因素，一定程度上使各項規(guī)范與法律的履行將更加有難度。
一、行政法不完善的表現(xiàn)
行政法的出臺在于保障人權。包含人本身，還包含了“相關權人”、“受害人”等“間接相對人”，包含了與權利保障人無關的人員，稱為匿名公民。這一權利規(guī)范不僅將行政法作為基礎，還將物權法、憲法作為保障。此外，行政職權影響其權益的個人或者組織享有的各項權利，包括知情權、申請權等均有著特殊性，這種特殊性就是平等，這種平等關系下才能形成規(guī)范的、有秩序的社會，也是各項人權法規(guī)建立的基礎保證。行政法中完整的可以支持行政法落實的憲法命令缺少，由此，公法權利僅以一個課題形式出現(xiàn)，必須成為一種行政學描述或者指導性研究才可以滿足人權要求。另一個值得緊張的問題是，公法權利實施的基礎是具備主觀訴訟標準，要想將行政訴訟功能真正實現(xiàn)，就要在實踐中正視公法權利問題。但是理論上行政法僅是行政行為為核心的命題體系，“行政”與“法”的關系是核心，保障人權并非是主要目的。行政人員的各項行為是合法的或者不合法的判定工具就是行政法，但是行政司法審查上沒有體現(xiàn)出來，只要是權利受到任何威脅，均有權起訴。由此，不能簡單的將行政法學原理運用到行政訴訟法學中，對確保其穩(wěn)固的根基進行尋找，才能實現(xiàn)雙向流動的行政法學支架式結構。
二、構建與體系
1、公法權利分析性結構“公民由公民法獲得權利”，這一觀點可以作為構建公法權利的起點，可以看出，公法權利與公法、權利等單一概念存在密切聯(lián)系。由此，必須圍繞權利命題將命題分解，逐層將問題本質揭露出來。個人或者組織權利予以支持有著正當理由，并且與法律地位、關系之間存在互通性，這些關系之間構成了三階層模式的基礎。第一層階層是權利立證問題，也可以說是問題層，法教教義學論證直接與法律相關；第三個階層圍繞“法力”問題，是主觀權利在某種意義上滿足既定義務的能力；第二個階層是權利分析與構造。具體來說，對于某件事或者某個人的主觀權利的了解，是以上關系之間的相互認識與了解。而定行為權利為權利人所具備時，義務人同時也具備了履行這一行為的基本義務。公法權利可以從層面上清除解釋公民權利，即免于國家干涉的自由或者要求國家一定行為的請求權。公民、國家、自由或者請求是構成的基本要素?？梢赞D換為以下關系：個人或者組織這些都是公民范疇，面對行政機關享有的自由與平等，或者國家享有的請求權。人民一旦享有這種權利就同時享有請求權，國家不僅具備權利，同時還需要履行義務，這樣解釋，權利被認為是公法權利就理所當然了。但是這種權利與義務并存的情況僅限于國家行政機關。憲法賦予給行政機關的其他職權，也需要連同國家意志一起服從，針對行政法來說，可以將公法權利總結為：公民面對行政機關時享有的自由，或者對行政機關享有的請求權。2、公法權利類型與體系分析性分類方法與類型化方法是公法權利分類時，法學上提供的兩種方法。前者通過抽象與模糊涵攝形成最高概念的形式體系。而后者則是借助功能關系，通過要素的變化，出于法律目的構建的'體系。前者更加清晰、明確，但是功能僵化不可避免，有著空洞的內容，而后者靈活性于針對性強，但是體系本身模糊有歧義。必須有典型的分析法要素才能將兩者矛盾化解，但是難以將要素關系固定，造成概念自身的開放性增強，但必須通過理性論證進行要素增減。
三、論證與應用
1、法條規(guī)定的公法權利立法者立法過程中考慮到了公法權利，比如在《行政許可法》有如下規(guī)定：“公民、法人對行政機關實施行政許可，申辯權、陳述權是基本享有的權利”，這條法律將公民、法人作為了享有權利的主體，行政機關則成為義務人，通過法律清晰將公法權利基本要素體現(xiàn)了出來。因很多權利對應義務，可以非常容易的從法條規(guī)定中將公法權利推導出來。比如在《治安管理處罰法》中規(guī)定：“公安機關內部工作人員在辦理案件時，對涉及到的國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私有保護權”，可以間接說明該法律對公民隱私權予以保護及尊重。但是依然有些義務，行政法教義學認為不能產生公法權利。但法條中給出了行政機關的義務，是否對應公法權利，此方面依然有爭議。一般來說，物權法作為私法，與公法毫無聯(lián)系，但是從法條上可以看出對公民權益的保護，《物權法》規(guī)定：“國家、集體、個人的物權、其他權利人的物權均受到法律保護，任何單位及個人不能侵犯”?！叭魏螁挝弧睂嶋H上將行政機關包含在內了。此外，行政權與物權之間形成了某種關系，比如“行政保護物權”、“行政消滅物權”等，如果轉化為公法權利，就是物權人針對行政機關享有自由以及請求行政機關的行為。由此可見，可以將“公民在物上的權利”稱之為“典型主觀公權利”。2、法條中對公法權利的規(guī)定較為模糊法律條文中對公法權利的規(guī)定模棱兩可，這種情況具體體現(xiàn)在：法律條文在制定時就存在缺陷以及定義上存在模糊。法條缺陷可以稱之為續(xù)造問題，法律解釋問題則是定義模糊體現(xiàn)的。法律在行政原則上有優(yōu)先權，可以續(xù)造法律，這種情況就讓行政法的權限縮小了。但是憲法中的公平原則，促使行政法的要求發(fā)生改變，需要在行政法中滿足信賴利益要求，也就是續(xù)造出的權利。憲法對權利的定義較為特殊，分工結構促使行政機關對公法權利的解釋更加全面與具體，這是公法權利得以明確的基礎。由此，對于公法權利的清晰規(guī)定，重點在于法律解釋。
四、結束語
公法權利問題一直是法學領域學術研究的重點，行政法學面對日益增大的法理壓力，促使其接受并且思考公法權利這一概念。當前，很多學者已經通過不懈的努力收集資料，運用更加成熟的法律進行公法權利的研究，相信公法權利在不久的將來會真正成為公民受用的權利。
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行政法的論文篇一
摘要：行政強制是行政法上的一項基本的制度，作為一種手段它在行政管理過程中被廣泛使用。然而，理論上對此問題的研究較為混亂，制度實踐也表現(xiàn)出諸多困擾和沖突。為應對這種現(xiàn)實，6月30日，《中華人民共和國行政強制法》在歷經四次審議后，由十一屆全國人大常委會第二十一次會議通過，并于1月1日起施行。此法的出臺彌補了以前行政強制制度的散、亂、軟的問題，但在實踐中如何做到盡善盡美仍然是亟待解決的問題。
關鍵詞：行政強制實踐難題因應之道
《行政強制法》出臺以前，我國已經初步形成一套自成體系的行政強制法律制度，但是在行政強制領域中還存在著許多亟需解決的現(xiàn)實問題。歷時12年，我國的行政強制法終于出臺，這部法律肩負著規(guī)范行政權力和維護行政相對人利益的雙重責任，是中國特色社會主義法律體系的支架性法律，其出臺是我國行政法治建設歷程中的又一個里程碑。其以完備的邏輯結構緊扣行政強制的各個方面，兼顧了從實體到程序、從總則到分則、從行政機關實施到法院實施行政強制等特點，并始終將人文精神貫穿其中。但是，該法自實施以來仍然面臨著一些難題亟需加以完善。
一、行政強制法的實踐難題
我國《行政強制法》在實踐中遇到的難題主要體現(xiàn)在一下方面：
(一)行政強制原則籠統(tǒng)抽象，實踐中無法具體實施
《行政強制法》明確規(guī)定，或者雖沒有明確規(guī)定但在和整個條文中呈現(xiàn)出來的原則有六項，具體為：平衡原則、比例原則、行政強制法定原則、教育與強制相結合原則、正當程序原則和救濟原則。其中，第五條所確立的比例原則是我國第一次在行政立法中明確確立的原則。比例原則，要求在行政強制的設定和實施上，應在其所追求的目的與所采取的手段進行平衡，采取非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制。此原則源于德國19世紀的警察法學，現(xiàn)在是德國等大陸法系國家以及歐共體法中一項重要的一般行政法原則和憲法原則。廣義的比例原則的內容包括必要性、適當性和比例性的要求，這些要求都是具有不確定的彈性要求。比例原則的核心內容是“最小損害”原則。這一原則在實踐中可操作性不強，在具體的行政強制實踐中，往往是以公益為名，對個人正當權益過分忽視，一種普遍的觀念認為，目的的正當性當然可以證成手段的正當性。行政強制執(zhí)行手段帶有強制性，行政主體和行政相對人之間在行政強制執(zhí)行手段下是被服從與服從的關系。為了盡快實現(xiàn)行政目的，行政機關往往以各種理由運用強制手段提高效率，對于非強制手段會很少適用。所以，這一原則在實踐中如何操作是一個很重要的難題。
(二)落實限制“委托執(zhí)行”困難重重
《行政強制法》第十七條規(guī)定行政強制措施權不得委托，行政強制措施應當由行政機關具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。這條顯然是針對多年以來社會上由非行政機關或者不具備資質的人員行使行政強制的“亂象”而制定的，本條禁止了“委托執(zhí)法”及公務員執(zhí)法，有利于肅清行政強制中的混亂現(xiàn)象。但是，法律規(guī)定禁止其他人員執(zhí)法和實施強制，而實踐中其他人員執(zhí)法現(xiàn)象不但沒有減少反而還有擴大增加的趨勢。究其原因：一是基層執(zhí)法力量不足，基層執(zhí)法編制不夠，執(zhí)法任務又很重，因此導致很多執(zhí)法主要靠其他人員去完成。二是執(zhí)法重心沒有下移到基層，很多執(zhí)法編制和執(zhí)法人員都浮在中層和高層，或者是執(zhí)法貴族化傾向，有執(zhí)法資格的人員不執(zhí)法，沒有執(zhí)法資格的人員滿大街執(zhí)法。這就是我們基層執(zhí)法的部分現(xiàn)狀。此條過于絕對的表述造成了立法上的尷尬：有些強制執(zhí)行是行政機關的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的，就會導致行政強制的軟弱無力。
(三)人民法院執(zhí)行能力面臨挑戰(zhàn)
《行政強制法》第十三條規(guī)定行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執(zhí)行。有學者認為，由行政機關自行實施行政強制執(zhí)行，即由行政機關自己執(zhí)行自己做出的行政決定，背離基本的正當程序原則。所以，加入申請法院強制執(zhí)行，可以說是在程序上又為行政強制執(zhí)行多了一道審查程序，從理論上來看，這有一定的益處。但是，行政強制執(zhí)行權畢竟是行政權，執(zhí)行的內容是行政決定，目的是實現(xiàn)行政職能。行政強制執(zhí)行往往涉及生活的方方面面，其中也包括專業(yè)性很強的行政強制執(zhí)行活動。從法院的系統(tǒng)來看，一般由執(zhí)行庭負責執(zhí)行，由行政庭負責審查。由于人力和物力的缺乏，往往由行政庭來擔任執(zhí)行庭的部分執(zhí)行任務，這就必然導致在審查過程中的馬虎。另外，行政主體容易形成惰性。我國行政主體自行強制執(zhí)行的前提是必須要有法律的授權。如果行政主體沒有法律的授權，那么它必須申請人民法院強制執(zhí)行。行政機關可能為了免責或怕麻煩，有可能將本來可以自行執(zhí)行的事項統(tǒng)統(tǒng)申請人民法院執(zhí)行，這不但不能充分發(fā)揮行政機關的行政管理職能，而且增加了人民法院的負擔。反之，屬于法院的執(zhí)行事項，本應立即執(zhí)行，法院故意不執(zhí)行或拖延時間，會降低行政效率損害相對人的合法權益。最后，人民法院對行政主體提出的申請執(zhí)行案件，只能進行形式審查，同時由于案件數(shù)量的巨大，人民法院作出錯誤執(zhí)行裁決并強制執(zhí)行的情況難以避免。在此，違法的行政強制執(zhí)行并不是行政機關做出的，行政機關不會因此承擔責任，要求法院承擔責任，若法院出現(xiàn)司法腐敗，相對人的維權途徑就更加困難。
二、實踐中運用行政強制法的因應之道
鑒于行政強制法在實踐中遇到的問題，我們可以在以下方面進一步完善。
第一，貫徹以人為本的執(zhí)法理念，維護公民的合法權益。現(xiàn)代法治國家是建立在以人為本、對人的基本權利的保障基礎上的。行政強制原則籠統(tǒng)抽象，運用行政強制過程中應樹立以人為本的理念，對弱勢群體應有包容態(tài)度。首先，行政強制原則不可避免的涉及到公共利益和私人利益之間的矛盾和沖突，當二者發(fā)生沖突時如何解決?傳統(tǒng)的觀念認為公共利益高于私人利益，私人利益要向公共利益讓路，在實踐中我們應該具體分析，必須動態(tài)的考量相關利益，做到公私利益兼顧。其次，運用行政強制原則時應樹立服務意識。服務是政府的存在基礎，在民主政體下，政府只是手段，是達成公民福祉的工具，而非目的。政府的地位決定了它不能剝奪公民的自為的權利，不能以強制手段為政府自己提供擴張權利的機會。當然樹立服務意識，也不是一味的要求行政機關遷就公民，在對相對人的合法權利給予適當?shù)目紤]后，也要適時的運用強制手段，以維護行政權威。再次，強制手段要體現(xiàn)人性化。手段的人性化并不是只講人情，不講法治，而是在以人為本理念的支撐下，在法治的大前提下，進行執(zhí)法手段的更新，更多的關切相對人的現(xiàn)實，真正把相對人當人看。
第二，適當進行擴大解釋，維護行政權威。針對《行政強制法》第十七條的規(guī)定，有些強制執(zhí)行是行政機關的執(zhí)法部門和執(zhí)法人員無法親自實施的，就會導致行政強制的軟弱無力的現(xiàn)象，我們認為可以在實踐中適當?shù)倪M行擴大解釋。所謂擴大解釋，即對法律條文有關詞句的含義作出擴展，使其比字面通常理解的含義更廣泛、更豐富，當然，這種法律解釋不能違背立法原意。第十七條的立法原意是如果可以通過委托來獲得行政強制措施權，則意味著不需要依據(jù)“法律、法規(guī)”，只需要依據(jù)“行政決定”就可以獲得一種對公民人身權和重要財產權產生直接影響的權力，這顯然有違行政法治的精神，也不符合行政強制法定原則。但是，我們也應該看到現(xiàn)實生活中執(zhí)法空白也是大大存在的，如果將職能進行重新配置會對部門之間的權力和利益產生重大影響，這將是一個長期的部門之間相互博弈的過程。為了維護行政的權威，有必要對第17條進行擴大解釋，以應對執(zhí)法空白。同時，必須真正解決執(zhí)法重心下移問題，解決執(zhí)法重心下移的體制和制度配套問題。還要提高執(zhí)法裝備的技術化、信息化程度，減少對執(zhí)法人員數(shù)量的過分依靠。
第三，合理配置行政強制執(zhí)行權，加強監(jiān)督。不同的國家機關的權力應該是獨立的，各國家機關之間是相互監(jiān)督相互協(xié)調的關系，將不同國家機關的職能混淆起來會造成混亂?！缎姓娭品ā返谑龡l規(guī)定行政強制執(zhí)行由法律設定。法律沒有規(guī)定行政機關強制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機關應當申請人民法院強制執(zhí)行。此條執(zhí)行不當，會造成強制執(zhí)行權的混論，損害公民的合法權益。這里的關鍵問題在于法律設定的標準問題，綜合以上分析，我們認為，應當把握以下兩個標準：其一，涉及重大公益、行政行為內容須及時實現(xiàn)的，授權特定的行政機關。如稅務機關的強制劃撥權等。其二，專業(yè)性和技術性較強的，授權特定的行政機關。如專利管理機關的強制許可、外匯管理機關的強制收兌等。而專業(yè)性和技術性不強、各行政機關普遍需要的，如強制拍賣、強制扣繳、強制劃撥等，則不宜普遍授權，原則上應由人民法院強制執(zhí)行。關于代履行和執(zhí)行罰這種在性質上較溫和，不易造成相對人權益的損害的間接強制執(zhí)行方法可以適當由行政機關執(zhí)行，以減輕人民法院的負擔。同時，我們也要加大對行政強制執(zhí)行的監(jiān)督，加強權力機關、司法機關、人民群眾與新聞媒體的監(jiān)督，并加強各機關自身的內部監(jiān)督。關于人民法院審查方式上應以形式審查為一般原則，以實質審查為例外。
三、結語
重視保障公民權利的《行政強制法》的頒布僅僅是行政強制行為走向法治化的開端，為保證該法有效執(zhí)行，充分發(fā)揮其推進法治建設的重要功能，除依賴于自身的完備性外，還依賴于與其他行政法律的有效銜接，各級行政機關的有效執(zhí)行，清理與本法不相符的滯后內容，以及全社會的法律素養(yǎng)。我們相信，此法的實施將是完善我國法治體系的有益探索。
行政法的論文篇二
一、憲法與行政法的關系概述
（一）上位法與下位法
憲法是我國的根本大法，由全國人民代表大會及其常務委員會的委員的四分之三或三分之二以上的多數(shù)表決通過。在憲法側重的內容上，憲法規(guī)定國家最根本、最重要的問題。在法律效力上，普通法律是由憲法派生而成的，同時任何法律都不得與憲法的精神相違背。另外憲法的制定與修改程序也要比其他法律更為嚴格。而行政法是由國務院依法制定而產生，所依照的法，便是憲法，不僅政府需要對全國人民代表大會負責并接受其監(jiān)督，而且在行政法的制定程序上，行政法的基本精神不得違背憲法，而且行政法的制定也需要借鑒憲法，同時也要接受全國人大的審核才能生效，因而憲法要優(yōu)于行政法。
（二）監(jiān)督與被監(jiān)督的關系
憲法是我國的根本大法，其他一切法律作為派生法律。法律的制定與實施都不得違反我國根本大法的基本精神，而且行政法作為憲法的派生法律同其他法律一樣，行政法不僅要接受權力機關全國人大的審查，另外在行政法實施的過程中可以對行政法中的具體條文提起違憲審查，維護具體個案的公平正義。
（三）法律的保護對象相同
規(guī)范限制國家權力是憲法實施過程中的重要內容，使國家權力能夠正確行使和有效保障公民的基本權利，而憲法最主要、最核心的價值在于，它是公民權利的保障書。為了規(guī)范政府職權的實施，明確政府責任也需要對行政法進行制定與實施，規(guī)范行政執(zhí)法過程但最終目的是保證公民的權利不受侵犯或者公民在受到行政行為的不法侵犯的時候也可以進行行政救濟即行政復議和行政訴訟，維護公民的合法權益。
（四）維護法益和遵循的價值理念相同
自由、平等、公正、法治是基本的價值理念，憲法規(guī)定公民合法的私有財產不受非法侵犯、國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產權和繼承權，另外憲法也規(guī)定了公民的基本政治權利與自由如選舉權與被選舉權、宗教信仰自由、出版集會結社游行s威的自由，因而我們可以從法律條文中看出憲法在保護公民的基本權利與遵循的價值理念，而行政法也規(guī)定了公民在受到行政機關不合理的具體行政行為時可以進行行政復議與行政訴訟以及在涉及自身的利害關系時也可以申請舉行聽證會，在法律地位上，行政機關與公民個人處于同等的法律地位，在行政法中也規(guī)定了公民的訴權與遵循平等自由公正法治的理念。
二、憲法與行政法中關于財產法益的現(xiàn)實性問題
（一）行政征收財產的'保護
公民的合法的私有財產不受侵犯規(guī)定在我國憲法第十三條中。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產權和繼承權。為了公共利益的需要，政府可以依照法律規(guī)定，按照法定程序對公民的私有財產實行征收或者征用并給予補償。而行政法的行政強制中的基本原則中也明確了適當性原則即均衡原則，兼顧公共利益和當事人的合法權益、托黨性原則，達到行政管理的目的和必要性原則，選擇適當?shù)姆绞?，達到目的為限度，但是在現(xiàn)實案例中，行政征收與強制執(zhí)行中，在房屋征收尚未達成合意的情況下，對房屋進行強拆造成強拆事件，我國法律明確規(guī)定房屋征收與補償應當遵循決策民主、程序正當、結果公開的原則，但在現(xiàn)實中只存在強拆事件并沒有出現(xiàn)對房屋的保護。
（二）行政征收主體不合法
我國法律規(guī)定進行房屋征收實施單位的任務即房屋征收實施單位，承擔房屋征收與補償?shù)木唧w工作是可以被房屋征收部門委托的。不得以盈利為目的是房屋征收實施單位的重要內容。房屋征收實施單位在委托范圍內實施的房屋征收與補償行為由房屋征收部門負責監(jiān)督并對實施行政征收單位行為后果承擔法律責任。但是在現(xiàn)實情況中，實施房屋征收的單位多是以具有盈利為目的的房地產公司，而且并未取得房屋征收部門的授權，即實施房屋征收的單位并不具備法律資格，同時房地產公司在行政強拆的過程中造成的重大責任事故并未承擔相應的刑事責任和行政責任，大多是以民事責任進行賠款。另外，行政征收部門在實施行政征收的過程中并未發(fā)揮有效的監(jiān)督與審查作用。
（三）行政征收補償方案的無效性
行政法規(guī)定在進行行政征收之前，征求公眾的意見應當由市、縣級人民政府辦理和根據(jù)公眾意見修改的情況及時公布。因舊城區(qū)改建需要征收房屋，多數(shù)被征收人認為征收補償方案不符合本條例的，市縣級人民政府應當組織由被征收人和公眾代表參加的聽證會，并根據(jù)聽證會情況修改方案，但現(xiàn)實房屋征收補償條款并未達到被征收人的一致同意或大多數(shù)人的同意，而且在并未達成一致意見的情況下，行政征收實施單位即房地產公司會在當事人不知情的情況下對房屋進行強拆，嚴重危及當事人的生命財產安全。
（四）行政侵權行為時有發(fā)生
在行政征收實施單位在未取得行政征收授權的情況下以及公眾與政府在行政征收補償條款未達成一致意見的情況下，非法對行政征收財產進行強制拆遷，多數(shù)情況下危機公眾的生命財產安全。
行政法的論文篇三
主題：加強人力資源管理提高企業(yè)競爭力
摘要：電力企業(yè)傳統(tǒng)管理模式中，人力資源因相對狹隘的定位和有局限的管理形式等難以充分激發(fā)出應有的潛在價值，已成為企業(yè)發(fā)展的短板之一。電力企業(yè)需要充分認識到人力資源在應對市場競爭壓力等方面的巨大潛能，通過加強人力資源管理降耗增效、增強企業(yè)的核心競爭力。
關鍵詞：人力資源；管理；電力企業(yè)；競爭力
作為能源行業(yè)的核心，電力企業(yè)長期以來承擔著推進國家經濟發(fā)展與社會建設的支柱職能。作為企業(yè)最具能動性的資源，人力資源正在成為新時期電力企業(yè)在日益激烈的市場競爭中突出重圍的決定性因素。加強人力資源管理已不止于企業(yè)管理手段的優(yōu)化內容之一，且已成為增強電力企業(yè)核心競爭力并實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展的關鍵要素。
一、傳統(tǒng)模式下電力企業(yè)人力資源管理的常見問題
（一）亟待修正的管理定位制約人力資源發(fā)揮潛藏價值
作為能源支柱型產業(yè)，電力企業(yè)投入巨大、效益顯著，通常擁有一支龐大的職工隊伍承擔著紛繁復雜的生產經營職能。然而傳統(tǒng)管理模式下，電力企業(yè)人員管理卻僅屬于行政管理下轄的重要環(huán)節(jié)之一，并未納入企業(yè)決策規(guī)劃范疇。這不僅易使管理層相對忽略人力資源在企業(yè)運營中具有的決定性影響力，也易出現(xiàn)行政管理相對僵化的問題。也就是說，員工一旦進入某一工作崗位往往一崗定終身而以有變化。這不僅會使企業(yè)員工崗位晉升出現(xiàn)論資排輩現(xiàn)象，也易制約員工積極性甚至產生職業(yè)倦怠問題。不僅如此，刻板的人力資源管理還會使企業(yè)無法切實執(zhí)行有效的退出機制，無法讓績效考核與提高人員素質的管理目標間建立起對等關系。一些企業(yè)員工甚至抱著在企業(yè)養(yǎng)老的態(tài)度得過且過、不思進取，不僅造成企業(yè)人浮于事的冗員問題得不到解決，更嚴重影響了其他員工的工作熱情和主動性。
（二）對良好企業(yè)文化構建形成阻礙
作為形成文化的主導因素，人的行為模式、精神狀態(tài)等是決定發(fā)展方向和路徑的主因。新時期電力企業(yè)構建良好企業(yè)文化離不開卓有成效的人力資源管理，而論資排輩、人浮于事顯然無益于企業(yè)文化的形成和發(fā)展。且工作中責任不清、打太極、踢皮球等不良工作作風和工作成效低下更是影響企業(yè)文化建設的負面因素。
二、加強人力資源管理增強電力企業(yè)競爭力的策略
（一）給予人力資源管理正確定位且在頂層設計上作好規(guī)劃
將傳統(tǒng)歸屬于行政管理的人力資源納入企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃決策部門，增強人力資源管理在企業(yè)決策活動中的參與度。企業(yè)高層應當主動采納人力資源管理部門的意見和建議，在經營戰(zhàn)略規(guī)劃方面更多考慮人力資源發(fā)展的現(xiàn)實條件與切實要求等。同時，頂層設計上還需進一步落實崗位責任制，尤其是崗位職責界限，使崗位責任邊界更加清楚明確、責權對等并最大限度規(guī)避推諉責任情況的出現(xiàn)。
要著力在核心、關鍵崗位的人才選拔上落實定崗定編，嚴格按照核心崗位的職責要求選人用人。特別需要暢通高端技術崗位的人才晉升機制，改變傳統(tǒng)管理忽視技術崗位的不良現(xiàn)象，讓高端技術崗位人才始終保有足夠的職業(yè)發(fā)展空間和晉升機會。
（二）建立梯型結構的人才隊伍，做好人才貯備工作
作為戰(zhàn)略行業(yè)的重要組成，電力企業(yè)需要建立一支高素質、能力強且有足夠發(fā)展?jié)摿脱永m(xù)性的員工隊伍。這就要求企業(yè)建立梯型結構的人才隊伍，做好人才貯備工作。也就是說，電力企業(yè)的人力資源隊伍應當滿足高、中、低端各階段都有足夠的人員貯備，無論是因員工年齡還是知識結構等的變化出現(xiàn)人員流動或變化，各階段都不會出現(xiàn)人才真空或斷層問題。要實現(xiàn)這樣的管理目標，企業(yè)需要在人才教育和培訓方面加大投入。這不僅是針對高中端人才的教育與培訓，也需要涵蓋廣大基層一線的普通員工。
經過教育和培訓，基層員工在學歷、能力、實力各方面有了長足進步，就自然能夠進入中端乃至高端人才隊伍行列。對企業(yè)來說，這樣的員工素質提升不僅有利于員工整體水平的提高，也是對既有的中、高端人才的推動和促進，使其不滿足于現(xiàn)有的知識和技能貯備，而是始終保持自覺學習的態(tài)度與意識。而對員工來說，這樣的'良性發(fā)展顯然能夠對個體職業(yè)生涯的拓展大有幫助。
（三）落實退出機制，優(yōu)化獎懲激勵措施
“能者上，庸者下”應當成為電力企業(yè)加強人力資源管理的又一重心。具體來說就是要落實退出機制，優(yōu)化獎懲激勵措施。對經過考核評比與教育培訓后依然無法滿足崗位要求的員工，企業(yè)需要堅決清退。只有在整個企業(yè)中形成獎勤罰懶、多勞多得的良好氛圍，才能切實挖掘出人力資源潛在的產業(yè)價值。這不僅是讓企業(yè)生產和管理更加適應新時期市場化發(fā)展的要求，也是對員工個體、群體的提高與促進。而這不僅有助于加強人力資源管理增強企業(yè)競爭力，也是為構建積極向上的企業(yè)文化奠定扎實的基礎。結束語作為老牌國企的龍頭之一，電力企業(yè)的發(fā)展制約著整個國家經濟發(fā)展的命脈。而在轉型升級的新時期里，物質資源相對有限的產出已經無法滿足電力企業(yè)實現(xiàn)超越式發(fā)展的現(xiàn)實要求，惟有具備無盡潛能的人力資源才是企業(yè)實現(xiàn)突破的關鍵因素。故企業(yè)需要從戰(zhàn)略規(guī)劃方面做好頂層設計，不斷修正既有的管理缺陷，借助更加先進的管理理念和手段加強人力資源管理，從而使經營管理提升到更高水平，增強企業(yè)競爭力。
參考文獻
作者：董嘉清單位：許繼集團有限公司
行政法的論文篇四
長久以來信息的不完備是影響管理者進行理性判斷和決策的直接原因之一，而現(xiàn)有的數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)雖然可以高效地實現(xiàn)數(shù)據(jù)的錄入、查詢和部分統(tǒng)計等功能，但是無法發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)中存在的關系和規(guī)則，無法根據(jù)現(xiàn)有的數(shù)據(jù)預測未來的發(fā)展趨勢。因此，杭州市西湖區(qū)院為了在檢察業(yè)務信息、隊伍建設情況和綜合行政事務方面輔助領導決策，建設應用行政決策輔助系統(tǒng)，將各科室以往分散的數(shù)據(jù)資源進行整合，并充分發(fā)揮電子政務平臺的優(yōu)勢，通過系統(tǒng)提供的多種分析功能進行多角度、多層次的分析，將各類數(shù)據(jù)轉化為院領導決策所需要的信息。它的實施使得行政決策者可以在廣泛了解決策所需信息的前提下進行決策，避免了靠經驗決策和決策信息不完備導致的決策的盲目性現(xiàn)象，從而提高了行政決策的科學性和合理性，支持與強化行政決策過程。
一、系統(tǒng)架構及技術分析
系統(tǒng)架構主要由數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)、模型庫系統(tǒng)、知識庫系統(tǒng)及可視化接口4部分構成。采用的關鍵技術是數(shù)據(jù)倉庫技術(dw)、數(shù)據(jù)挖掘技術(dm)、在線分析處理技術(olap)。
(一)數(shù)據(jù)倉庫的作用
電子政務的決策過程是一個從非結構化數(shù)據(jù)中抽取結構化信息，再提供非結構化決策分析結果的過程。因此，為了營造良好的電子政務決策數(shù)據(jù)環(huán)境，獲得高質量的數(shù)據(jù)分析結果，建立適合政府決策的數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)是電子政務決策支持系統(tǒng)的關鍵環(huán)節(jié)，以確保政務系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)能夠更好地發(fā)揮分析、決策的作用。這種數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)的功能要能向兩個不同方向拓展，一是廣度計算，二是深度計算。廣度計算是使數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)的應用范圍盡量擴大，能基本涵蓋市級政府決策、服務的領域;深度計算使數(shù)據(jù)倉庫系統(tǒng)克服了以往數(shù)據(jù)庫簡單數(shù)據(jù)操作處理(即事務處理)的缺點，對數(shù)據(jù)處理提出了更高的要求，使其能更多地參與政府對數(shù)據(jù)分析和決策的制定等工作。
(二)模型庫系統(tǒng)的功能
模型庫系統(tǒng)包括模型庫及其管理系統(tǒng)，模型庫是一個包含有財務、統(tǒng)計、運籌和其他定量模型的軟件包，存放解決行政管理問題的經驗模型，是為決策提供分析能力的部件，給予決策者通過推理、比較、選擇來分析、預測和解答整個問題的能力。因此，研究一些決策支持模型，建立一個政府決策的模型庫系統(tǒng)是完成系統(tǒng)的關鍵環(huán)節(jié)之一。這種模型庫系統(tǒng)應具有以下兩個特點，一是能實現(xiàn)多目標決策;二是能實現(xiàn)多領域、多部門、多用途的決策，即按經濟內容來看應具有預測類模型、綜合平衡模型、結構優(yōu)化模型、經濟控制類模型等，按決策活動來看應有規(guī)劃模型、推理模型、分析模型、預測模型、評估模型等。
(三)知識庫系統(tǒng)的功能
知識庫系統(tǒng)包括知識庫及知識庫管理系統(tǒng)，其功能是對知識進行系統(tǒng)化組織與管理，存儲、增加、刪除、修改和查詢知識，以及對知識進行一致性和完整性校驗。知識庫與數(shù)據(jù)庫既有區(qū)別又有聯(lián)系，從知識的邏輯表示觀點來看，關系數(shù)據(jù)庫是一種簡單的知識庫，數(shù)據(jù)庫中的每一個關系是一個原子公式，即一個謂詞，關系中的元組即是知識中的事實，因此利用關系數(shù)據(jù)庫來建造知識庫，就可以充分利用關系數(shù)據(jù)庫管理系統(tǒng)的功能，便于知識庫管理系統(tǒng)的設計與實現(xiàn)。
(四)可視化接口
可視化接口包括預測、分析、查詢和維護等4個子系統(tǒng)。通過數(shù)據(jù)分析和預測工具對數(shù)據(jù)倉庫中的數(shù)據(jù)進行多維分析、匯總，結果可以用二維表、餅圖、折線圖和直方圖表示。
二、數(shù)據(jù)挖掘的技術工具和基本過程
數(shù)據(jù)挖掘就是從大量的、不完全的、有噪聲的、模糊的、隨機的'實際應用數(shù)據(jù)中提取隱含在其中的、人們事先不知道的、但又是潛在有用的信息和知識的過程。數(shù)據(jù)挖掘常用的技術有神經網絡、決策樹、遺傳算法、近鄰算法和規(guī)則推導等。數(shù)據(jù)挖掘常用的工具有：
第一，基于神經網絡的工具。由于對非線性數(shù)據(jù)具有快速建模能力，神經網絡很適合非線性數(shù)據(jù)和含噪聲數(shù)據(jù)，所以在政府數(shù)據(jù)庫的分析和建模方面可以應用。
第二，基于關聯(lián)規(guī)則和決策樹的工具。大部分數(shù)據(jù)挖掘工具采用規(guī)則發(fā)現(xiàn)或決策樹分類技術來發(fā)現(xiàn)數(shù)據(jù)模式和規(guī)則，其核心是某種歸納算法。
第三，基于模糊邏輯的工具。其發(fā)現(xiàn)方法是應用模糊邏輯進行數(shù)據(jù)查詢、排序等。
第四，綜合多方法工具。不少數(shù)據(jù)挖掘工具采用了多種開采方法，這類工具一般規(guī)模較大，適用于大型數(shù)據(jù)庫或者并行數(shù)據(jù)庫。數(shù)據(jù)挖掘的基本過程包括數(shù)據(jù)準備、模型搜索、結果分析和生成報告。
數(shù)據(jù)準備：收集和凈化來自數(shù)據(jù)源的信息并加以存儲，將其放入數(shù)據(jù)倉庫中。
模型搜索：利用數(shù)據(jù)挖掘工具在數(shù)據(jù)中查找模型，搜索過程可以由系統(tǒng)自動執(zhí)行，也可以由用戶參與執(zhí)行。對于一個主題的搜索，可用神經網絡、專家系統(tǒng)、統(tǒng)計方法等。
結果分析：一般地說，數(shù)據(jù)挖掘的搜索過程需要反復多次，因為當分析人員評價輸出結果后，他們可能會發(fā)現(xiàn)一些偏差或一些新的問題，要求對某一方面做更精細的查詢。
生成報告：根據(jù)分析結果，進行整理，形成分析報告。
行政法的論文篇五
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行政法的論文篇六
大學的發(fā)展必須要有“大師”，高校核心競爭能力的提升依靠的是人才。高校行政管理中實行績效管理，提高了行政管理質量和水平，促進了高校的內部和諧，營造了一個良好的教學科研環(huán)境，廣大教職工就會以極大的熱情投入工作，不斷開發(fā)出自身潛能，提高教學水平，產出高水平的科研成果，產生更多的“大師”，從而促進學校的發(fā)展壯大。同時，良好的工作環(huán)境、優(yōu)厚的工作待遇不但能留住人才，還能吸引更多的優(yōu)秀人才。這些，都有利于高校核心競爭能力的全面提升。
二、構建高校行政管理績效管理體系應遵循的原則
“原”有根本之意，“則”為規(guī)則之意，原則即處理問題的根本規(guī)則。高校行政管理中，面對面對一系列復雜的關系，構建績效管理體系，必須遵循一定的原則。
(一)科學性原則
構建高校行政管理績效管理體系，首先應遵循科學性原則，績效管理體系設計要體現(xiàn)高校發(fā)展的戰(zhàn)略目標，科學合理，考核項目、考核內容、考核過程、考核結果的利用等各項指標要客觀公正，全面體現(xiàn)高校的可持續(xù)發(fā)展，從而最大限度的激發(fā)教職工的工作潛能，促進高校健康發(fā)展。
(二)普遍與特殊原則
如前所述，高校的工作千頭萬緒，各個崗位都有自己的特點，構建高校行政管理績效管理體系，必須遵循普遍與特殊關系原則。對不同的崗位要設置不同的指標體系，對學校戰(zhàn)略發(fā)展具有重要作用的業(yè)績要重點強調，充分發(fā)揮權重的導向作用。同時，還要注重普遍性，做到整體均衡，避免出現(xiàn)兩極分化。
(三)可操作性原則
可操作性是構建高校行政管理績效管理體系必須遵循的另一個原則，這就要求高校行政管理績效管理體系構建中，各種相關信息的取得要便于操作，同類信息之間要易于測算，評價程序要具體規(guī)范，評價方法要科學、具備可操作性。同時，可操作性原則還要注意避免“大民主”的操作方法，而應根據(jù)實際情況進行“專家”管理。
三、構建高校行政管理績效管理體系的具體舉措
(一)進行深入細致的崗位分析
崗位分析是構建高校行政管理績效管理體系的基礎環(huán)節(jié)，是績效管理有效實施的保證。進行深入細致的崗位分析，首先要分析崗位在學校發(fā)展中的地位、崗位的性質特點、崗位任職條件及職責，最終形成具有科學性的、可量化的書面報告。深入細致的崗位分析，為績效標準的確定提供了直接的依據(jù);科學性和客觀性崗位說明，使得每一個具體人員對自己所處崗位的工作內容更加明了，對自己的工作行為有了依據(jù)的標準，更有利于績效管理落到實處。同時，崗位分析也為績效管理的進一步改進完善提供了依據(jù)，有利于實現(xiàn)科學定崗定編。在進行崗位分析時，必須考慮每個學校的戰(zhàn)略發(fā)展及具體的辦學目標，這樣的崗位分析才能真正成為績效考核的可信賴的依據(jù)。
(二)明確績效目標
現(xiàn)階段，我國不少高校對行政管理的績效管理很少考慮，加之高校行政管理人員服務意識不強，常常以“管理者”自居，因此，高校行政管理中只是規(guī)定了抽象的工作職責，缺乏明確的績效目標。構建高校行政管理績效管理體系，要求從部門職能出發(fā)，根據(jù)崗位的性質、特點，科學合理地確定行政管理部門每個人員的具體績效目標。每位行政管理人員應在把握學校戰(zhàn)略發(fā)展及辦學定位的基礎上，充分分析所在部門在學校的地位及其作用，根據(jù)學校確定的崗位職責，明確自己的工作要求及實現(xiàn)目標的計劃?？冃繕说拇_定要注意以下問題:首先，要有服務大局意識。行政管理部門要按照學校確定的整體目標來制訂各自的管理目標，個人要要按照本部門的管理目標來制定自己的績效目標。其次，目標的難度要適當。績效目標的制定，要考慮學校確定的整體目標、本部門的管理目標，根據(jù)崗位的特點及實際情況來制定，不能太高，以免沒有可執(zhí)行性;也不能太低，否則不利于工作效率的提高。具體目標要難度適當，具有可行性，經過努力可以達到，還要有一定的挑戰(zhàn)性，目標確定后必須制訂出切實可行的計劃和實施方案。再次，注意目標的協(xié)調性。各部門的績效目標要明確具體，部門之間要避免重復，以減少資源的浪費;部門之間的績效目標還要避免交叉，防止出現(xiàn)推諉扯皮，降低行政效率;同時，部門之間的績效目標還必須互補，從而形成一個有機的整體，避免出現(xiàn)有事無人管的局面。
(三)制定科學有效的評價辦法
績效考評在績效管理體系中處于核心地位，具有重要的作用。一方面，通過考評能夠檢驗前期崗位分析及行政管理部門、個人績效目標是否合理、有效，并對發(fā)現(xiàn)的問題及時完善;另一方面，科學有效的評價辦法，能夠發(fā)現(xiàn)各部門及個人績效表現(xiàn)與其制定的績效目標之間的差距，進而進行獎懲，實現(xiàn)有效的績效管理。因此，構建高校行政管理績效管理體系，必須建立一套科學合理的評價辦法。然而，長期以來，在地方某些高校對行政管理部門及其人員的績效評估不夠重視，加之高校行政管理人員的工作難以量化，致使許多高校對行政管理人員的評價仍停留在一年一度的年度考評，考核的隨意性很大，是否優(yōu)秀并沒有和實際工作掛鉤，且考核結果除了優(yōu)秀，幾乎都是稱職。這種流于形式的績效評價辦法，很難達到獎優(yōu)懲劣的作用。筆者認為，制定科學有效的評價辦法，應注重在行政管理工作中的具體行為表現(xiàn)，對高校行政管理人員在工作中的勝任力進行評價，建立基于勝任力特征的高校行政管理績效評價辦法。首先，確定勝任力指標及其權重，具體指標及其權重為:一是行政管理人員自信心、靈活性、情緒控制等個性特征，權重占15%;二是行政管理人員的人品、奉獻精神、紀律性、責任心、進取心等價值觀，權重占25%;三是行政管理人員的知識結構、科研能力、理解能力、創(chuàng)新能力等認知水平，權重占20%;四是行政管理人員與同事之間的關系、接人待物及溝通協(xié)作等人際關系，權重占15%;五是行政管理人員的管理水平、服務水平、工作主動性、工作效率等工作能力，權重占25%。其次，建立多維開放的考評方法。打破主要在部門內考評、根據(jù)部門的建議確定評價結果，建立部門內部考評與部門間的互評相結合，部門領導考評與服務對象考評相結合的多角度、全面的考評方法，力求考評的客觀公正性，為績效管理工作提供科學合理的依據(jù)，從而提高行政管理服務質量。
(四)有效運用考核結果
績效管理是一個持續(xù)性過程，績效考核不僅是對過去的總結，更是為了在未來取得更好的工作績效，績效管理的關鍵是對行政管理人員績效考評結果的反饋與有效運用。然而，不少高校缺乏考核結果反饋與運用，績效考核結果確定以后就萬事大吉，結果束之高閣，或者人為淡化考核結果，使績效管理大打折扣。為使績效管理體系真正發(fā)揮應有作用，必須有效運用考核結果。首先，及時將考評結果反饋于考評對象，注意與考評對象的交流、溝通，督促考評對象總結經驗及不足，以便在以后的工作中不斷改進，充分發(fā)揮績效考評的作用。其次，建立多層次、多角度的有效激勵機制，除了采取直接獎勵的激勵外，還要將考核結果與每一位人員的薪酬多少、職位晉升、教育培訓、干部任用等事宜掛鉤，另外，還要注意近期激勵與中遠期激勵相結合，為滿足行政管理人員的職業(yè)規(guī)劃提供機會，使績效考評真正成為引導行政管理人員行為的“風向標”，不斷提高行政工作的質量與效益，從而提高學校的整體績效。
行政法的論文篇七
[摘要]一方面，憲法是行政法的基礎，行政法是憲法的具體化，行政法的發(fā)展離不開離不開憲法原則、憲法理念的指引，憲法的實施、憲政的生長也同樣離不開行政法的發(fā)展；另一方面，行政法的發(fā)展能夠對憲法起到補充、發(fā)展、完善乃至修正的作用，從而推動憲法、憲政日臻完善。因而，深入探究行政法與憲法的關系，對我國社會主義法治建設具有全局性的戰(zhàn)略意義，我們必須站在建設法治國家的高度，努力推動行政法與憲法之間的互動關系朝著良性的方向發(fā)展。
[關鍵詞]行政法憲法互動辯證關系法治
當今法學界普遍認為，憲法在一國的法律體系中處于最高位。在憲政國家，憲法不僅具有形式上的最高地位和效力，并且具有實質上的最高地位。從此意義上講，憲法是一切部門法的淵源，指導著各個部門法的運行。但是，處于對限制公共權力、保障公民權力的共同關切，二者在內容、功能上又頗多相同之處，都被認為是傳統(tǒng)公法的重要組成部分。
一、行政法與憲法關系之剖析
作為一個國家的根本大法，憲法的核心內容是對國家權力的實現(xiàn)方式及運作進行規(guī)范，行政法所關心的則是行政權的'存在及行使的合法性。因此，憲法與行政法在調整對象、范圍及方法方面都存在著一定的差異。然而，憲法與行政法關注的問題具有相似性，二者之間除了從屬關系與部分重合關系之外，還存在補充、發(fā)展關系具體而言，行政法在遵循憲法原則和精神的前提下，在憲法的范圍內有能動活動的余地，并對憲法的發(fā)展起著實際的推動作用。行政法與憲法之間是一種互動辯證關系。
1。憲法是行政法的根基。憲法為行政法的產生、發(fā)展指引著方向，行政法的發(fā)展則落實了憲法的基本原則、傳播了憲政的基本理念。作為一個獨立的法律部門，行政法的產生是以憲法的產生及實施作為基礎和前提的，行政法對憲法有一定的依存性。
2。行政法是憲法的具體化。國家生活的復雜化加上立法機關本身固有的缺陷使得行政立法在當今法律體系中處于重要地位。民眾不僅要求參與民主制度權利的實現(xiàn)，還對于自身權益，諸如勞動、接受教育、享受優(yōu)質的環(huán)境等，有著更為強烈的要求，這些有賴于行政程序法、勞動法、教育法及環(huán)境保護法等的制定與實施，而這是憲法所辦不到的。行政法是將憲法所確認的基本制度和基本權利予以具體化的主要途徑，是實現(xiàn)國家目的重要手段，保障公共利益與提供服務是其價值所在。
3。行政法的發(fā)展在一定程度和范圍內補充、發(fā)展了憲法，其深入發(fā)展是推動憲法的修改重要的源動力。眾所周知，由于立法者主觀認識的局限性與社會生活瞬息萬變的無限性之間存在著難以消解的矛盾，立法如此，立憲亦如此。成文憲法的高度原則性、概括性及預測能力的有限性，都注定了其往往滯后于復雜多變的社會關系。就調整對象而言，憲法與行政法有相當部分是重合的，因而行政法在遵循憲法基本原則、精神的前提下，對憲法的發(fā)展是有很大作為的。
二、行政法與憲法關系之發(fā)展
行政法與憲法之間的互動辯證關系也存在著失衡的一面，這種失衡既表現(xiàn)為行政法的發(fā)展可能突破憲法原則甚至完全偏離憲政的軌道，也體現(xiàn)在行政法的發(fā)展有可能因憲法的嚴重滯后而受阻。因而，實現(xiàn)社會主義法治，必須努力推動行政法與憲法之間互為協(xié)調促進的發(fā)展方向。
1、通過各種有效的變遷手段，促使憲法積極地回應行政法發(fā)展所帶來的挑戰(zhàn)。
誠如亞里士多德所言：“法治包括兩重含義：已通過的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又是制定得良好的法律?！弊鳛椤胺ㄉ现ā钡膽椃?，無疑更應該獲得全社會的普遍認同，且其自身的規(guī)定也應當是健全的、良好的。否則，憲法缺乏權威，憲政、法治就永遠難以實現(xiàn)。我國行政法的發(fā)展已經對憲法提出了一系列深層次的要求，回顧現(xiàn)行憲法來的實施歷程，不難看出，修憲已經成為我國最重要且使用最為頻繁地憲法應變方式。同時，根據(jù)我國憲法規(guī)定，全國人大及其常委會對憲法有解釋的權力。在社會急劇發(fā)展的今天，釋憲權對于維持憲法的穩(wěn)定，彌補憲法條文規(guī)定的不足，推動憲法制度的實施和觀念的普及顯得尤為重要。
2、以“憲法優(yōu)位”、“憲法保留”為原則，牢固樹立“憲法至上”的基本理念。
憲法作為法治的最高和最集中的體現(xiàn)，在一國的法律體系中居于不可動搖的崇高地位。憲法如果不具有至上的權威，那么，憲政、法治將失去最基本的依托。因此，“憲法至上”是“法律至上”的核心，也是法治國家所追求的首要價值目標?！皯椃ㄖ辽稀崩砟罹唧w到行政法上，就是要求行政機關必須“依憲行政”，這是依法行政的前提和基礎?！皯椃〒碛袡嗤年P鍵不在于公民是否服從它，恰恰在于政府自身是否服從它。”因此，為了推動行政法與憲法關系的良性互動，我們首先就要積極地宣傳、普及憲法至上的理念，使社會成員尤其是政府官員實際感受到憲法的存在，自覺地遵守憲法、維護憲法權威。
3、盡快健全相關的違憲審查制度和憲法訴訟制度，保障并監(jiān)督行政法對憲法的發(fā)展
如前所述，行政法的發(fā)展對憲法的完善與更新具有重要的推動作用。然而，這又似乎存在著某種違憲的嫌疑。那么，行政法實踐到底能在多大限度內發(fā)展憲法呢？可以認定，行政法對憲法的補充、發(fā)展及推動現(xiàn)象是客觀存在的。憲法的發(fā)展絕不能僅僅拘泥于表面的文字，它理應包括依照憲法精神的發(fā)展。因此，在把握憲法原則與精髓的前提下，即使行政法的發(fā)展突破了某些文字，也不能簡單地視之“違憲”，更不能以所謂的“良性違憲”為名替其“粉飾”，而應當肯定地認定其“合憲”。違憲審查制度和憲法訴訟機制確保了這種最高效力的實踐價值。通過違憲審查機制的有效運作，我國行政法與憲法之間的互動辯證關系有望朝著良性的方向發(fā)展，從而推動中國憲政時代的早日來臨。
參考文獻：
[1][古希臘]亞里士多德：《政治學》，吳壽彭譯，北京，商務印書館，1981
[2]焦洪昌主編：《憲法》，北京，中國政法大學出版社，.3
行政法的論文篇八
選題依據(jù)、主要研究內容、研究思路及方案。
伴隨著現(xiàn)代行政的發(fā)展，自由裁量權廣泛應用于社會生活的各個領域。它既是政府行政擴張的結果，也是現(xiàn)代行政管理活動的需要。如何正確行使該權力，攸關一個國家和政府的形象，同時也是行政法科學發(fā)展的重大標志。誠然，行政自由裁量權給行政執(zhí)法帶來靈活性和準確性，同時卻因其特殊性而易于被異化或濫用，必然導致行政相對人合法權益的侵害。故此，加強行政自由裁量權的控制既是出于保護行政相對人權益的必要，又是一國依法行政的必然趨勢。
一、論文框架
緒論：根據(jù)的選題--行政自由裁量權，首先大致介紹作者選取此題的背景，包括時代背景和理論背景，體現(xiàn)了選題的時代特征，其次介紹了選取此題的意義，并提出了在此選題上的新意。
第一章：在本章中針對“行政自由裁量權”這一概念，首先闡述了它的內涵，包括歷史和中西方解釋，厘清它的概念，接著分析行政自由裁量權存在的客觀基礎，以此尋求行政裁量權存在的合理性基礎;第三部分了探求了行政裁量的合法性前提，及如何得到法律的確認，以此尋求行政自由裁量權存在的合法性基礎。最后一部分分別從執(zhí)法者和公民兩個維度介紹了行政自由裁量權法律控制的理論基礎。
第二章：根據(jù)前面的理論解釋，分析行政自由裁量權異化的特點、表現(xiàn)、原因和負面效應。首先闡述行政自由裁量權的天生特質--自我腐蝕和擴張，其次展示了行政自由裁量權異化的表現(xiàn)及其成因分析，并描述了行政自由裁量權異化所帶來的負效應。
第三章：本章著重強調了法律監(jiān)控的重要性，包括硬法監(jiān)控和軟法監(jiān)控。首先提出了硬法實施的策略，從立法、程序、司法、公民四方面入手提出對策;其次，闡述軟法在控制行政自由裁量權中的價值，包括闡述軟法的概念、價值、作用，提出了如何運用軟法配合硬法，實現(xiàn)對行政自由裁量權的控制，從而構建一個軟硬法共同作用的法律監(jiān)控體系。
結論：在結論部分指出，行政自由裁量權對維護社會秩序的`重要價值，但是這種權力必須在合理的法律框架內才能發(fā)揮其正面作用，否則甚至會擾亂社會秩序，損害公民的權益。行政自由裁量權的控制體系的建立必須注意各個監(jiān)督機構的權力制衡，采用硬法和軟法結合的法律監(jiān)督框架，以硬法的完善為主，軟法的內化為輔，充分保障行政自由裁量權發(fā)揮其正面作用，為公民和組織的合法權益保駕護航，動我國法治健康的發(fā)展。
二、本文的研究方法
文章在馬克思主義唯物辯證法思想的指導下，通過探索當今時代背景下行政自由裁量權合理、合法運用的有效對策過程中，采用科學的研究方法，主要表現(xiàn)在以下四個方面：
(一)矛盾分析方法。本文著眼于現(xiàn)實矛盾，并結合歷史分析，從歷史的理論淵源入手，時刻結合中國的國情，緊扣正處于社會轉型期的中國說面臨的行政難題，揭示了行政自由裁量權異化的現(xiàn)實路徑。
(二)歷史分析方法。歷史研究方法要求把特定的事物置于特定的歷史條件下加以研究，離開了歷史背景和客觀條件，研究就變成了無魚之水。因而，作者在本文中闡述了行政自由裁量權的歷史淵源，經歷階段，并介紹了現(xiàn)在行政自由裁量權的發(fā)展狀況。
(三)規(guī)范分析方法。規(guī)范分析多是采用定性分析和演繹推理，堅持價值分析，著重于研究實物的應該是什么的屬性和趨勢，本文中采用了規(guī)范分析作為主要研究方法之一。
(四)經驗(實證)分析方法。實證分析就是探究事物的實際狀態(tài)，然后根據(jù)實際情況進行原因分析并提出合理的對策。本文針對行政裁量的異化原因提出見解，探究行政自由裁量權發(fā)揮其積極作用的合理合法路徑。
行政法的論文篇九
(一)優(yōu)化了管理的決策
決策的合理與否直接影響到了高校的未來發(fā)展，在傳統(tǒng)的行政管理工作當中，由于受到管理者的主觀意識和決策的程序、方式等影響，決策往往具有一定的片面性與狹隘性。網絡技術的運用，將適當?shù)男畔⑦m時地傳遞給相應管理者，促進了行政決策的控制能力的建立，對決策流程的重造和創(chuàng)新;同時為決策者提供大量的信息，避免了決策的片面性，給決策的信息、咨詢、參與等帶來了可能，促進了決策走向科學化、合理化。
(二)提高了組織的績效
網絡技術的應用，一方面，借助網絡平臺等使各部門和行政人員的工作效率得到了提高，從而有效地減少了行政管理人員以及高校相關部門的數(shù)量，節(jié)省了人力;另一方面，促進了行政管理的“扁平化”，在網絡技術的輔助下行政管理機構更為精簡，減少了因信息傳遞問題出現(xiàn)的信息損失情況，降低了行政工作的運作成本，使得傳統(tǒng)的臃腫的行政組織更加扁平、有機、彈性化。
(三)實現(xiàn)了政務的公開
在傳統(tǒng)的金字塔式管理體制下，處于塔尖的領導階層享有絕對的決策權，行政工作的整個過程不夠公開、透明、民主。而電子校務的出現(xiàn)營造了一個良好的交流平臺，借助這個平臺，師生可以將自己的所思所想及時、直接地傳遞給行政管理工作的領導者，實現(xiàn)了領導、教師、學生三者之間的有效溝通。學校還可以借助網絡技術當中的電子方式進行通知、政策等的傳達，并對決策信息、重大事項、行政動態(tài)等進行公開，在保證師生及時獲取信息的同時保證了廣大師生的知情權與參與權、監(jiān)督權。
(四)強化了人員的素質
在互聯(lián)網、外網與內網的作用下，互聯(lián)網突破了時間、空間的局限性，使高校的行政人員能夠接觸到之前未感知到的信息，信息溝通的高效化與信息處理的海量化的特點下，行政工作者的工作范圍也得到了擴大。為了適應時代的需求，行政工作者必須對傳統(tǒng)觀念進行更新，樹立自身的效率、創(chuàng)新、競爭、服務、法治、民主等先進觀念，這可有效提高其邏輯思考、分析判斷以及解決問題的能力。網絡技術的環(huán)境對行政人員的知識與技能提出了全新的要求，促使其在自主學習中培養(yǎng)起自身的各方面素養(yǎng)，同時網絡技術帶來的教育方式的改進也方便了行政工作者對現(xiàn)代化管理知識、技能的學習、掌握及運用。
(五)提升了工作的效率
在網絡技術的應用下產生了校園一卡通系統(tǒng)和辦公自動化系統(tǒng)。校園一卡通，是校園網上建立的一系列金融、管理信息系統(tǒng)，在方便了學生的生活、學習的同時也給學校的行政管理工作帶來了便利，通過系統(tǒng)維護工作的便捷化解決了管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)統(tǒng)計、工作量繁重等問題，促進了管理人員工作效率與質量的提高。辦公自動化系統(tǒng)對管理工作的流程、管理部門的職責等做出了明確規(guī)定，一些公文處理等日常事務處理在系統(tǒng)的幫助下，其處理數(shù)量與質量都有了明顯的提升，在提高了辦公效率的同時也減少了管理的成本，實現(xiàn)了管理的科學化、民主化。
二、高校行政管理中運用網絡技術的思考
對于網絡技術在高校行政管理工作當中的運用，我們應當立足于唯物主義角度辯證地看待。在認識到物流技術給管理工作帶來積極意義的同時，對于運用過程中產生的種種問題也不容忽視。在目前的網絡技術運用當中，受管理部門職責的影響，大多數(shù)管理人員都缺乏相關的計算機網絡知識與技能，且太過注重對網絡硬件的要求，忽視了對豐富的網絡資源的運用，產生了很多資源浪費的現(xiàn)象，由于理論指導的缺乏、管理系統(tǒng)標準的不統(tǒng)一、對網絡技術資源建設缺少合理規(guī)劃等，也造成了很多網絡技術功能上的浪費。當前的高校行政管理中工作量化程度低、缺乏規(guī)范化信息資料、信息檔案建立不夠規(guī)范、相關維護與服務工作不足等信息資源開發(fā)與利用方面的弊病也層出不窮。針對網絡技術應用過程當中的種種問題，我們必須提高高校管理人員的思想認識，提高其對網絡技術的合理利用，促使管理人員立足于成本與效益的角度對管理工作的網絡化進行整體的統(tǒng)籌規(guī)劃。對網絡技術建設做好標準的統(tǒng)一以實現(xiàn)系統(tǒng)的集成，同時要對網絡資源進行有效的整合來促進資源的共享。另外，還要強化對管理人員相關網絡技能的培訓，結合本校的具體情況對網絡技術進行分層規(guī)劃，通過對相關制度的完善來為網絡技術的應用提供有力的制度保障。作為現(xiàn)代科技的發(fā)達地區(qū)，高校也是網絡技術推廣的重點地區(qū)。網絡技術的滲透使得高校的行政管理、教學活動、科研工作等系統(tǒng)實現(xiàn)了有機的連接，為系統(tǒng)間的信息交換與服務提供了便利。處于信息化時代的大環(huán)境下，網絡、計算機技術的發(fā)展必然會對高校的行政管理產生影響。我們應當充分認識到網絡技術對于行政管理工作的積極影響，大力推進網絡技術的普及與合理運用，并針對應用過程當中出現(xiàn)的問題進行具體分析，制定科學的解決方案，從而保證高校行政管理中網絡技術的有效運用。
行政法的論文篇十
摘要：行政程序法目標模式的選擇體現(xiàn)了立法的價值取向，并確定了立法的基本架構。因此，目標模式是制定行政程序法的先決問題，選擇什么樣的目標模式對行政程序法的發(fā)展具有重要的作用。目前，法學界對行政程序法應具備目標模式并未達成共識，因此，對行政程序法目標模式的研究將有利于推動我國行政程序法的制定。本文從比較法的視角對現(xiàn)代西方國家分別以美國和奧地利為典型代表兩大目標模式——控權模式和服務模式進行闡述，從中比較和借鑒，再結合我國法律體系建設進程并提出在轉型期的中國大陸的行政程序法宜選擇控權模式、維權模式和服務模式并重模式作為其目標模式，希望本文對中國大陸行政程序法的法典化有所裨益。
關鍵詞：目標模式控權模式維權模式服務模式
隨著法學領域研究的不斷深入，“模式”分析方法被引入來對程序法的體例、目標進行整體研究。在行政程序法中，學者們提出的目標模式是對未來我國立法行為模式和內容模式起到了重要的推動作用，從當今世界各國來看，各國程序法具有以下幾個方面的立法目的，一是限制行政權力的擴張;二是加強保護公民的合法權益;三是與行政實體法緊密聯(lián)系，圍繞實體法的管理和服務功能展開，形成了行政程序法三大目標模式：控權模式、維權模式和服務模式，我國行政程序法的目標模式側重于三種模式的結合，更注重對行政權力行使的控制，公民權利的保護與服務社會的功能。
一、行政程序法目標模式之概述
(一)何謂目標模式
所謂模式(model，pattern)是指“事先或者將要確定的某一事務的樣式或者特征?！崩鐚＠ㄒ?guī)定的發(fā)明樣本，產品或者項目的風格或樣式。行政程序法中所說的目標模式特指一個國家的立法機關從本國的法律傳統(tǒng)、法律文化、公民的法律意識等各種因素考慮，從本國的實際出發(fā)，繼承本國優(yōu)秀的法律文化，法律制度的同時，吸收別國先進的對發(fā)展本國法律具有進步作用的各種法制因素而形成的相對穩(wěn)定的對行政程序法具有指導作用的一種模式，這種模式體現(xiàn)了行政程序法的設計、價值、功能等多方面的指向，并與立法目的緊密聯(lián)系。
(二)研究并選擇目標模式的重要意義
研究行政程序法的目標模式，對于完善和發(fā)展我國行政程序法具有重要的作用，對控制行政權力，維護人民利益、服務社會、完善依法行政程序具有重要的意義，對推動我國依法行政具有進步的意義。
特定的目標模式體現(xiàn)了特定行政程序法的價值取向，決定了其基本架構、基本原則以及由此所產生的各種規(guī)則和制度。它對行政程序法的構架、體例產生巨大的影響，甚至更深層次地影響到行政程序法的理念、法律精神和制度，它的確定性往往也會影響到人們對法的認識程度、開放程度、思維定勢。
二、目標模式之厘清——基于比較法視角下的認識
目標模式是研究行政程序法眾多熱點問題中的一個。我國法學界有關行政程序法目標模式概括起來大致有以下幾種觀點：
第一種觀點把目標模式分為控制模式、效率模式和權利模式三種。控制模式是指統(tǒng)治者為了維護其統(tǒng)治，要求下級行政機關不得違反自己統(tǒng)治意志的模式，體現(xiàn)強大的強制性。效率模式是指以效率為中心，服務于效率的模式。權利模式主要體現(xiàn)為維權，保障權利。
第二種觀點把目標模式分為保權模式、控權模式和效率模式三種。保權模式主要指在行政程序中，最大限度地保障行政相對人在行政程序中所享有的權利的一種模式?？貦嗄Ｊ街饕强刂菩姓C關行政權力的擴張，保證依法行政的一種模式。效率模式主要是基于管理和服務的效能而產生，強調高效。
第三種觀點把目標模式分為公正模式和效率模式兩種。公正模式主要強調對行政機關行使行政權的監(jiān)督，防上偏私，效率模式指以效率為中心，服務于效率的模式。
第四種觀點將行政程序法目標模式與行政程序法價值模式放一起探討。提出行政程序法目標模式分為維護模式和保護模式，與此相應行政程序法的價值模式可以分為民主模式和效率模式。
分析以上各種觀點，各個學者都是站在本國的立場和自身研究的方向去闡述這一問題，從行政程序法所要求的目標上去看，各種觀點都有自身的合理性、適用性。但都存在著劃分標準不明確和劃分概念不周延的不足。本人特別指出，行政程序法的目標模式應歸結控權模式、維權模式和服務模式三位一體的目標模式。在當今各國，由于受民族傳統(tǒng)、法律傳統(tǒng)、人文傳統(tǒng)、法律意識、法律心理、法律文化、、經濟發(fā)展、民主發(fā)展、社會制度以及地域的影響，各國的行政程序立法目標模式不完全相同或完全不相同。但各國都在一定程度上遵循控權和服務的模式。而這一模式則是將兩者都放在同一或基本同一的高度和位置，都給以共同重視，并以此為出發(fā)點，在實踐中視具體情況而允許其在不同歷史時期、不同的歷史條件能有一定程度的側重點?；蛘哒f，并重模式作為一種目標模式其實是一個呈現(xiàn)出動態(tài)側重點的兼容模式，是站在一定的制高點上，起著統(tǒng)攝、引領和指導作用的模式。
為了說明這一問題，我將從比較法的視角對現(xiàn)代西方國家(分別以美國和奧地利為典型代表)兩大目標模式——控權模式和服務模式的實踐情況進行闡述和分析，指出不同國家于目標模式之不同選擇是歷史的選擇，是規(guī)律性和必然性的統(tǒng)一。
(一)行政程序法之目標模式——控權模式(以美國為例)
《美國聯(lián)邦行政程序法》(簡稱apa)于1946年6月11日公布施行，作為行政程序法控權模式的典型代表。美國行政程序立法之所以選擇了控制行政權力，側重于保護公民的權利的控權模式，主要是受以下幾個方面的因素所制約：第一，注重程序價值觀的法律傳統(tǒng)的內在要求。將程序的公正作為行政行為公正、公開、民主的保障手段，提高對行政權力的監(jiān)督。第二，滿足行政權力運作的現(xiàn)實需要。立法目的的最終確定很大程度上取決于公眾對行政權力運作的現(xiàn)實需要。第三，受行政法觀念的影響。美國將行政法視為“控制行政權力的法”，控權理念使美國更注重防止限制行政權力濫用，保障公民權益。第四，受社會價值觀念的影響。美國強調個人的權利，強調個人主義，人權意識和觀念很強。此外還有其他因素影響和制約著目標模式的選擇，但這些因素的合力皆偏向了控權模式，同時進一步強化了對社會的服務。
(二)行政程序法之目標模式——服務模式(以奧地利為例)
奧地利是行政程序立法較為發(fā)達的國家之一，其行政程序法在行政法中享有很高的.地位，早在1925年6月，奧地利國會就通過了《行政執(zhí)行法》、《行政處罰法》、《普通行政程序法》、和《行政程序法施行法》。這4部法律奠定了奧地利行政程序法的服務模式。奧地利目標模式之選擇，亦由其諸多因素來共同影響和決定的。比如說有以下方面：第一，程序價值觀的影響。奧地利屬于傳統(tǒng)的大陸法系國家，歷來很重視實體法而輕視程序法，把實體法應用于管理社會、服務社會之中，而程序法被視為實體法實現(xiàn)其目標和介值的工具，具有從屬性。常更多關注于結果、實體上的正義實現(xiàn)，努力追求效率的提高。第二，以行政行為為核心，將行政法視為行政權力運行規(guī)則的行政法觀念的影響。第三，在社會價值觀念方面，大陸法系國家傾向于傳統(tǒng)的集體主義思想，習慣于依照一些事先已經擬制好的規(guī)則行事。總之，奧地利選擇服務模式與該國所存在的各種因素有關。
三、我國行政程序法目標模式之選擇——控權模式、維權模式和服務模式并重
我國行政程序法目標模式選擇上，應力求從國家利益、集體利益和個人利益出發(fā)，一是考慮行政機關權力運行的有效控制，防止權力無限擴張;二是考慮行政程序的完備;三是考慮人民的權利得到保護;四是兼顧國家利益的實現(xiàn)，最終實現(xiàn)社會和諧這一目標奮進，因而我國行政程序法科學的目標模式應是控權模式、維權模式和服務模式并重，突出對行政權力的控制、人民權利的維護、對社會經濟發(fā)展的服務，三者之間不能顧此失彼，應并重發(fā)展，科學發(fā)展，科學立法。
在我國《行政處罰法》、《行政訴訟法》都從不同的角度上體現(xiàn)控權模式、維權模式和服務模式并重的行政程序法目標模式，這在我國是有現(xiàn)實的土壤基礎的，且理論上是確實可行的。
控權模式、維權模式和服務模式并重的行政程序法目標模式是我國行政程序法發(fā)展的必然，這一模式和我國的發(fā)展有著不可分割的聯(lián)系。中國改革開放三十年，在廣泛而深刻的意義上促成了中國這個社會的轉型，是一個新的起點，從社會現(xiàn)代化的角度看，中國屬于后發(fā)現(xiàn)代化國家，與許多已經完成現(xiàn)代化的發(fā)達國家相比，在各個方面皆有“趕超”的特點。在法治和法律體系的建設方面也不例外。
可見，中國的法律體系是具有一定規(guī)模和優(yōu)越性的，但也指出未來實質意義的法律體系的建設之路是漫長而艱辛的。于是，在今后將要制定的行政程序法更需要有一種高瞻遠矚。在目標模式的確立上，某種意義上可以說控權模式、維權模式和服務模式并重是我們目前境遇下的理想殿堂，但又是我們未來努力的方向和趨勢。畢竟在中國當下，人民法律意識的提高、民主政治化的發(fā)展，并重模式成為我國行政程序法目標模式的必然選擇。一方面由于我國經濟社會的發(fā)展，人民的科學文化水平有所提高，生活質量也有所提高，人民對民主立法、科學立法的要求日增不減，人民要求有序的政治參與、要求政務公開、民主監(jiān)督呈現(xiàn)上升趨勢，依法行政，建設社會主義法治國家更應該落到實處，這就要求我們更科學地運用法律的手段控制行政權力的擴張。
另一方面，我國現(xiàn)正處于社會主義改革開放時期，是各種社會矛盾突發(fā)和高發(fā)的時期，人民處于弱勢狀態(tài)，因此對人民權利的維護必不可少。最后，我國改革就是為了發(fā)展，發(fā)展就需要一個強有力的政府作為支撐，作政策指導，作法律導向，這就離不開政府的服務，因此，總的來說控權模式、維權模式和服務模式并重行政程序法目標模式顯得更為符合中國轉型時期的立法的訴求，也更符合我國在新形勢下深入貫徹落實依法治國基本方略，全面推進依法行政，進一步加強法治政府建設的必然選擇。
四、結語
在我國，控權模式、維權模式和服務模式并重的這一模式看起來具有一定的理想性，但對于處于轉型時期的中國而言，行政機關權力的控制、人民權利的維護、經濟社會發(fā)展需要的服務是現(xiàn)實的，不容我們否認，隨著我國社會的發(fā)展，在某一時期可能會有不同的目標選擇、價值選擇，因而在這一并重模式中偏重一某一種模式是有可能的，但這三者之間的關系并不會因此而完全脫節(jié)，這要求立法者自身具備較高水準的辯證的理性的思考力，在立法的過程中，不僅要著眼于現(xiàn)在，注重現(xiàn)實，更要明查將來，把這三者有機結合起來，推動我國行政程序法目標模式科學化。
行政法的論文篇十一
一、行政公開的基本概念
行政公開是指行政機關以及法律法規(guī)授權或委托行使行政權力的組織和公務員在國家行政權力的運作中，依照法律規(guī)定的程序向行政相對人和社會公眾公開的、除非涉及國家機密、商業(yè)秘密或個人隱私的行政信息和行政活動過程，否則相對人或相關人可依法申請行政復議或提起行政訴訟。行政公開的主體包括國家行政機關，法律法規(guī)授權或委托行使國家行政權力的組織和公務員。行政公開的內容包括國家行政權力的運作全過程，但涉及國家機密、商業(yè)秘密或個人隱私的除外。行政公開的客體包括行政相對人和社會公眾。
行政公開至少應當包括三層內涵：一是政府行為除了依法應當保密的外，應當一律公開進行；二是行政法規(guī)、規(guī)章、行政政策以及行政機關一旦作出了影響行政相對人權利義務的行為的標準、條件、程序等都應當依法公報，讓相對人可以依法查閱和復制；三是有關的行政會議、會議決議、決定以及行政機關及其工作人員的活動情況應當允許新聞媒體依法的采訪、報道和評述。
二、行政公開的產生背景
行政公開是20世紀民主政治發(fā)展進程中發(fā)展的一項重要法律制度、它建立了國家權力的公開運行模式，使公民過國家事務、社會公共事務的知情權得以確實保障，并進而為民主行政、公民參與行政、監(jiān)督行政提供了一系列的制度保障。
隨著新世紀的到來，我國正在進入全面建設小康社會的新社會階段。無論從改革開放以來公民主人翁意識、民主發(fā)展意識、公民權利意識、社會法治意識的提高，還是我國加入世界貿易組織后對各級政府提出的新挑戰(zhàn)、新標準，都顯著表明社會公眾對政府的要求越來越高，也急切希望形成行政公開制度?？偨Y我國行政公開的形成有其深刻原因，主要包括：
（一）行政職權的不斷擴張是行政公開制度形成的根本性原因。
行政權是國家權力中最活躍、最有力的部分，也是對公民的切身利益產生舉足輕重的影響。社會的客觀需求使得國家的公共權力日益膨脹，行政權力的無限擴張直接對公民權利產生了不利影響，因此需要對行政權加以規(guī)范和約束。在國家權力中，行政權力屬于執(zhí)行權，其權力的行使發(fā)生在社會管理中，貫穿于社會生活的各方各面。而行政權力的.不斷擴大對公民權利和自由帶來了很多潛在的或現(xiàn)實的限制和威脅，如何以法律程序對行政權進行制約和監(jiān)督就顯得特別重要、通過行政公開這種形式來完善行政決策的民主化和科學化，對行政權力行使過程進行制約和監(jiān)督，就成為了行政法治的重點。
（二）公民權利的強化趨勢是行政公開制度形成的決定性因素。
現(xiàn)代人權理論的不斷深入發(fā)展，公民的權利表現(xiàn)出了不斷加強的趨勢，特別是知情權作為現(xiàn)代民主法治社會中公民的一項基本人權，具有不可予以剝奪的性質。
（三）市場經濟體制的形成和發(fā)展是行政公開制度的形成的客觀因素。
從上個世紀90年代起，我國逐步建立和完善著社會主義市場經濟體制。市場經濟作為一種資源的配置方式，而市場經濟下的資源的運作必須是公開而透明的，若政府把信息壟斷了，則很不利于市場資源的配置，也會阻滯市場的活力。行政公開是促進社會經濟發(fā)展的重要形式之一，它使得社會資源得到合理分配，還能行之有效地幫助企業(yè)和個人考察社會、分析市場、安排好自己的經濟活動和社會活動。
三、行政公開的意義
（一）行政公開是依法行政的保障。
行政公開有利于創(chuàng)建一個公開的、透明的、依法行政的、合理的社會大環(huán)境，有利于改善政府自身的運作，依法實現(xiàn)政府部門之間信息資源共享；還能改善行政管理，提高行政效率，使行政機關的辦事方式更加適應社會主義市場經濟的客觀要求；有利于促進依法行政的進程，促使各級行政機關及其工作人員正確行使職權，依法履行職責，按照法律程序辦事；有利于建立政府與公眾之間的相互信任，促進社會和諧發(fā)展。
（二）行政公開是遏制和懲治腐敗的重要手段。
服務行政是21紀行政法的基本理念。確定服務行政的理念有利于提高行政運作的透明度，使行政主體的行為始終都處于社會公眾的監(jiān)督之下，促使行政主體依法行政，減少各種腐敗問題的發(fā)生。行政公開制度的建立使那些擁有行政權力而作威作福的官員們由隱身到現(xiàn)形，使得暗箱操作的空間不復存在。
行政決策要想實現(xiàn)民主化、科學化，就要通過行政公開的方式將行政活動各階段公之于眾，并隨時接受各來自方方面面的監(jiān)督。
（三）行政公開體現(xiàn)人民主權的政治理念。
行政公開是政治運作過程中很重要的一部分，存在于現(xiàn)代民主政治中。行政公開促進產生政府與民眾之間的政治認同感，維護社會和平穩(wěn)定和發(fā)展。
行政公開能讓公民預測行政的施行的大方向，使大家能夠及時并合理地作出反應，加以配合實現(xiàn)自己的權利，從而消除對秘密行政的不安和疑慮。
（四）行政公開有利于推進政府決策的科學化、民主化。
客觀、準確、及時的信息，是行政機關科學決策的前提和基礎。行政公開要求各級政府、各個部門全面、準確、及時的公開信息，大大的提高了決策層獲取信息的數(shù)量和質量。信息社會的行政公開與電子政府的建設相互促進并發(fā)展。
（五）行政公開是糾正行政機關對信息的閑置、隱匿的制度保障。
信息作是一種重要的國家資源，本應具有全社會所有的公共屬性。但是在我國有百分之八十的信息都是掌握在政府的手中，大多數(shù)的行政機關與生俱來就有信息的優(yōu)勢，并以保守秘密和維護公共利益的名義來保持這種優(yōu)勢，也就造成了信息處于閑置、隱匿或半閑置、半隱匿狀態(tài)。這種狀態(tài)與公民希望獲取行政信息之間產生了激烈的矛盾和沖突，和公眾的意愿是相悖的。如果行政主體對信息藏匿不報，如何保障相對人獲得充分的行政信息，因而，控制行政權力的濫用，保證公眾監(jiān)督機制的有效性，就必須保證行政主體掌握的行政信息公開，行政公開是解決信息不對稱問題的保障機制。
四、行政公開的具體要求
（一）行政決定公開。
行政決定，只要是涉及到了外部公共管理的事項，無論是行政政策類的、行政立法類的、行政執(zhí)法類還是行政裁決類的、行政復議類的，最終決定的全部內容都應當用適當?shù)摹⒎奖愎姴殚喌男问焦_。
（二）行政過程公開。
任何的行政決定，都是經歷一定的程序（亦即過程）才能形成的。在日益強調行政管理的民主或者公正的當代，除非因為法定事由，行政決定的過程一般也都公開。其中，對于行政立法以及其他抽象行政行為來說，民主參與已經成為一個硬性指標。就具體的行政行為而言，為了保證做出決定的公正性，行政組織一般需要聽取行政相對人意見、告知行政相對人有關信息（包括在行政管理過程中享有的權利，應當承擔的義務）、說明依據(jù)和理由等程序，而這本身也是在向具體的行政相對人公開其管理的全過程。
（三）行政信息公開。
上述的行政決定、行政過程公開，在相當程度上也就表明，行政組織將行政決定這一信息以及與決定有關的其他信息，向行政相對人公開。當然，行政組織掌握的信息不僅僅只包括這些，有許多信息是行政組織在管理過程中獲取的，盡管不一定與行政決定有直接的關聯(lián)，但很可能會對個人、法人和其他組織產生實質性影響。在日益強調保護公民權利、強調政府透明的時代，在日益重視行政組織與行政相對人各方面合作的時代，行政組織所掌握的信息――包括那些原始信息以及行政組織對原始信息進行分析處理后形成的信息，除屬于法定保密范圍的的外，一般都必須公開。而且，法定保密的范圍也逐漸在縮小。
五、我國行政公開制度中的不足和缺陷
（一）社會團體功能發(fā)揮不足，缺乏組織化代表和表達機制。
從許多國家行政公開的立法實踐過程中我們看到，非政府組織在推動公開立法中發(fā)揮了很大的作用。我國社會隨著市民階層利益的不斷增長，已經初步逐漸形成了對公開立法有需求的群體，如職業(yè)律師團體等，他們有強烈的信息公開需求。不過因為他們的立法需求缺乏組織化的實際參與行動，所以對立法進程與內容產生不了太多實質性的影響，無法有效地發(fā)揮代表成員利益的功能。
（二）行政公開具有較強的政策性，缺乏相應的制度保障。
受政策保護、“國家秘密擴大化”的觀念影響、“法藏官府、密不可知”的現(xiàn)象比較突出。行政公開的制度一經推出，雖然立即被各地效仿和推行，但是因其具有較強的政策性，導致了行政公開在范圍、內容、方式等方面表現(xiàn)出隨意性、不規(guī)范性，難以真正形成穩(wěn)定的制度。
（三）保密問題的泛化。
在我國，行政公開與國家安全的矛盾在很多時候被人為的放大了?！拔＜皣野踩背蔀檎Ｊ孛孛埽芙^公開信息的很理直氣壯的理由，保護國家安全成為政府保密行為的合法外衣。但是我們應當意識到，肆意擴大行政公開和國家安全的對立，只會讓我們背離世界行政公開潮流和趨勢?！叭绻裰闄嗟膬r值讓位于國家安全，對重要的政治、經濟、社會活動和政策的有關信息日益嚴格地控制必將繼續(xù)構成對民主的正常運轉的嚴重威脅?！?BR> 六、對我國行政公開完善的建議
（一）樹立現(xiàn)代行政理念，強化行政公開觀念。
“公民為顧客”、“顧客至上”、“向市民交代”等新型的服務行政理念是現(xiàn)代行政法治的主流價值觀，也是行政公開制度賴以生存和發(fā)展的思想基礎。只有從根本上轉變觀念，樹立起服務行政、責任行政、法治行政的理念，深入加強理論創(chuàng)新，深化對行政公開的認知和重視，才能談得上真實有效的行政公開。
（二）行政公開的法制化。
西方國家在實施行政公開化的過程中，在立法上主要采取兩種模式。一種是在制定《信息公開法》、《財產申報法》、《政府采購法》、《政府會議公開法》、《光下的政府法》等行政公開方面的特別法的同時，又制定了《行政程序法》以作為其他程序方面的總則性規(guī)定，其代表為美國、日本。另一種是對行政公開的規(guī)定沒有制定專門的特別法，主要集中于《行政程序法》及零散的分布于其他法律之中，以德國為代表。我們國家對這兩種方式，都是可以效仿的。
（三）行政公開的外部監(jiān)督機制。
為了促使行政機關切實履行行政公開的義務，有必要通過立法設立外部監(jiān)督機制。其中，通過制定出《監(jiān)督法》，明確規(guī)定人大對行政機關的監(jiān)督程序與機制可以實現(xiàn)對行政公開的有效監(jiān)督。此外，還可以通過《新聞法》的制定，對記者的采訪權予以明確保障，可以間接地促使官方信息的公開，從而使公民的知情權得以實現(xiàn)。最后，司法機關的司法審查機制的建立也能夠對行政公開提供有切實有效的保障。
行政法的論文篇十二
摘要：
行政法的適用規(guī)則是諸如行政立法、行政執(zhí)法、行政司法等其他相關制度不能包容的，而應當與其他行政法制度相并列。在理論上構設行政法適用標準時，應貫穿以下規(guī)則，即現(xiàn)時考慮優(yōu)于立法背景考慮、縮小解釋優(yōu)于擴大解釋、一致性優(yōu)于多樣性、社會認同優(yōu)于利益體現(xiàn)等。
一、淺析行政法中合理原則的適用
如何正確的適用合理性原則是我們追求公平與正義的重中之重。首先合理性原則包含有如下的含義。第一，必要性，是指在實施行政行為已達到所欲追求的行政目標時，該行政行為必須是必要的，也即不得不采取行政行為。第二，最小損害性，即所要采取行政行為必須是在各種可行的行政手段中對相對人損害最輕的一種。在合理性原則的適用中，首先我們應該以合法性原則為第一要則，在合法的框架內，綜合考慮多種相關的因素，排除不合理的因素，正確的實施行政行為。合法與合理并不是當然沖突的，法律條文的制定當然應以合理性為原則，不合理的法律會隨著社會的發(fā)展和適用條件的變更而逐漸被廢止，剩下的就是相對合理的部分，但是又因為法律本身的滯后性和社會的復雜性，很多合理的部分由于情勢變更慢慢便得不合理，但這些都是暫時性的問題，并不必然引起矛盾。
行使行政權力，尤其是在對以老百姓為行政相對人的行政行為中，貫徹好合理行政的原則要求，有助于減少社會的摩擦和沖突，緩和社會矛盾，軟化公權力，保護好私權和人民群眾的切身利益。目前，在行政權的實施中，最主要的問題就是怎樣才能合理，怎樣才算合理。合理性適用中，最難把握的就是比例原則，比例原則也就是最小損害原則，是指行政實施者在選擇所要采取的多種手段以達到行政目標時，所采取的手段應是最小的對行政相對人的權利造成損害的那種。合理性的第一要義是利益的權衡，當公權與私權的利益相悖時，我們所考慮的具體因素是哪些？筆者認為，應該從以下幾點入手：
第三，以一般理智健全人認為合理為標準。關于合理標準的問題，關乎行為合理的程度，合理可以是輕度合理，一般合理，非常合理，那這就取決于整個社會的價值形態(tài)和不同人群的世界觀價值觀，在承認差異性的同時，我們還要找到一個大多數(shù)人的標準來作為合理的尺度，這樣才能有利于社會整體的公平。
第四，事前和事后的合理性評價。事前的合理性評價在現(xiàn)行的法律體系中有所涉及，具體體現(xiàn)為在決定行政行為時，當事人及有關參與人的陳述權和建議權，該權利可視為是一種事前的合理性評價。事后的合理性評價是對事前合理性的一種約束和監(jiān)督，當自由裁量行政行為作出時，該行為是否合理并不是行政行為實施者的個人感受，行政法律行為是相互性的法律行為，當行政行為實施后，來自于行政相對人以及社會公眾的反饋，也是評價該行為是否合理的一個重要的標準，當事后的反饋多為負面時，行政實施者就應該主動的考慮該行政行為是否真正合理，并可以自覺做出變更，這種做法有助于減少行政相對人因為不合理的行政行為而進行行政復議或者行政訴訟的時間和成本，也節(jié)約了行政受議和受訴機關的辦案資源，使整個行政行為更加的合理，形成一套自我監(jiān)督完善的機制，建立健全相關的法律制度，有利于合理行政原則的有效實現(xiàn)。
合理行政原則以自由裁量權的'運用最具代表性，以此例具體分析，當行政機關在自由裁量時，應注意以下的原則：第一，合憲合法原則。在進行自由裁量時，我們首先要遵守的是合法性原則，只有在守憲守法的前提下，才有自由裁量的空間，依法行政是合理行政的必要前提。第二，必要性。例如，在有必要進行行政處罰時，才能談得上在行政處罰時進行自由裁量，如果有其他的方法可以采取時，或者并不一定要進行行政處罰時，不需要實施行政處罰行為，也就更談不上自由裁量權的行使。第三，平衡原則。在行使自由裁量權時，要衡平公權力和私權利，力求在它們之間找到一個平衡點，尋求相對的公平正義。第四，正當?shù)哪康暮蛣訖C原則，行政實施者實施行政行為時，要出于正當?shù)哪康模瑒訖C要合理，不得違背社會的道德標準和公序良俗。第五，相關聯(lián)系原則。在行使自由裁量權時，我們要考慮合理的相關因素，對于與該行政行為無關的其他因素應予以排除，不能作為自由裁量權的依據(jù)。第五，公正正義的精神。每個社會都會形成自己的一套特有的公平正義的理念和評價體系，當行政機關在進行裁決時，要以人們心中的良知與正義為最根基的衡量標準，在這個最根基的標準的基礎上再考慮其他的因素進行自由裁量。
二、結束語
在現(xiàn)代社會，隨著社會管理職能的不斷完善，行政權已經日益擴大到了社會生活的各個角落，對人們的權利進行著限制和制約，行政實施者在行使自由裁量權時，要注意衡量社會各方面的利益，合理行政，使整個社會更加和諧有序。
行政法的論文篇十三
11月3日,原告a公司與被告b超市達成食品銷售協(xié)議,協(xié)議第七條約定:“乙方于貨款未全部兌現(xiàn)前,商品貨物法定處理權屬于甲方。
”后被告向原告購買糖果等食品,計貨款51830.06元。經原告催討,被告于3月2日支付1萬元,并書面承諾余款于同年3月10日付清,但屆期未按約履行。原告于同年3月13日從被告處拉回部分貨物,價值11643.85元,被告尚欠余款30186.21元。原告索款未果,遂訴至法院要求被告支付所欠貨款及逾期付款利息。
庭審中,原告認為,雙方協(xié)議第七條約定的“法定處理權”是指在b超市未付清全部價款前,a公司享有的對所供貨物自由處置權利,當然包括拉回貨物。其拉回貨物正是依此約定。被告方b超市則辯稱,既然原告有此法定處理權,要求原告按協(xié)議約定拉回全部貨物,雙方就此清結,互不拖欠。原告稱,其放棄這一“法定處理權”,并要求被告方履行付款義務。
法院經審理認為,原、被告間的買賣合同依法成立有效,被告拖欠貨款,應負違約責任。依照合同法第109條之規(guī)定,判決被告b超市應于本判決生效之日起十日內給付原告a公司貨款30186.21元、償付原告a公司逾期付款利息360元。
應該說本案事實清楚,雙方對案件事實并無爭議,最終判決結果也于法有據(jù),合情合理。然而美中不足的是判決中并未對“法定處理權”這一約定給予適當?shù)恼f明,亦未對原告未經被告同意拉回貨物這一行為準確定性。由于本案所涉合同簽訂于新合同法施行之后,其法律適用依據(jù)當為新合同法。細究本案我們發(fā)現(xiàn),這起貌似簡單的買賣合同糾紛涉及到我國新合同法中有所規(guī)定但并未詳盡規(guī)定的所有權保留制度。
1910月1日新合同法的生效施行是我國法制建設史上具有里程碑意義的大事。新合同法創(chuàng)設了諸項新制度,所有權保留制度就是其中的一項。該法第133條規(guī)定:“標的物的所有權自標的物交付時起轉移,但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！钡?34條又規(guī)定:“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或其他義務的,標的物的所有權屬于出賣人?！贝思礃嫿ǔ鏊袡啾Ａ糁贫取Ｋ袡啾Ａ艚灰讓嵺`由來以久。在合同法之前,民法通則也曾為這一制度的存在留有余地。民法通則第72條第二款規(guī)定:“按照合同或者其他合法方式取得財產的,財產所有權從財產交付時起轉移,法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！焙贤ㄕ抢^承了民法通則這一精神,明確規(guī)定了所有權保留制度。按筆者理解,本案雙方當事人在協(xié)議中雖未明確使用“所有權”一詞而用了含糊不清的“法定處理權”一詞,然究其實質,此“法定處理權”的權利內容與所有權諸權能無異,所謂的“法定處理權”實質乃是所有權。本案所涉協(xié)議第七條即可理解為買賣合同中的所有權保留條款。據(jù)此可以認為當事人這一約定當屬合法有效,原告a公司在對方未付款時,拉回部分貨物是其依約行使權利的行為,于法不悖。
所謂所有權保留,是指雙務合同尤其是分期付款買賣合同中,出賣人依約定以保留標的物所有權的方式擔保買受人價金之給付或其他義務之履行。對所有權保留之性質,理論界與實務界均有兩種不同看法,一說認為,所有權保留在法律上為一種附條件的所有權移轉。此為德國和日本的學說,此種理論并未將所有權保留作為擔保買賣價金取償?shù)膿鄬Υ?仍然將之作為一種特殊買賣對待,即所有權保留買賣為所有權隨著買賣價金的付清而移轉于買受人。另一說認為,所有權保留為非典型擔保物權,其主旨在于通過保留標的物所有權以期保障買受人能按期支付價款或履行其他義務。
筆者認為,所有權保留作為買賣合同中的一項特約,必然兼具物權和債權雙重意義。在第一層面即物權意義上,出賣人享有在買受人未全部付清價款時保留標的物所有權的權利,承擔在買受人付清價款時轉移標的物所有權的義務,而買受人則享有在付清價款時請求出賣人轉移標的物所有權的權利,承擔到期支付價款的義務。所有權保留作為一種擔保物權,在我國現(xiàn)行法體制下,尚需立法承認其地位。在第二層面即債權意義上,具有所有權保留特約的買賣合同可視為附條件的所有權移轉合同,出賣人和買受人必須承擔買賣合同上的權利義務,即出賣人享有取得價款的權利,承擔轉移標的物所有權的義務,買受人則享有取得標的物所有權的權利,承擔支付價款的義務。前一物權意義上權利義務為后一債權意義上權利義務實現(xiàn)的保障。
合同法第134條規(guī)定屬于提示性條款,即提示當事人可以在合同中約定采用所有權保留制度以保障自身權益,并無強行性。以合同法的一個提示性條款所構建的所有權保留制度顯然極不完備。盡管合同法賦予當事人更多的意思自治空間,將法律留下的空白留于當事人自己約定,但是當出現(xiàn)當事人的約定非常簡約的情況,法律應對就顯得束手無策了,本案即遭此困境。為此,結合本案,筆者認為有以下四個問題值得探討:
第一,出賣人是否有權放棄所有權而徑直要求買受人支付價金?
如前所述,所有權保留為一種非典型擔保物權,旨在實現(xiàn)買賣合同上的權利義務。當事人當然可以放棄其享有的所有權保留這一物權,而依合同法之實際履行原則要求買受人實際履行,正如在有典型擔保物權的債權中,擔保物權人可以放棄其所享有之擔保物權,而使之變?yōu)橐话銈鶛嘁粯?此均由當事人權衡決定。放棄擔保物權,并不意味著放棄一般債權,其仍可要求債務人實際履行債務。這在我國合同法已規(guī)定“繼續(xù)履行”等違約責任的情況下尤為可行。合同法第109條規(guī)定“當事人一方未支付價款或者報酬的,對方可以要求其支付價款或者報酬”,即是法律依據(jù)。本案中,a公司從b超市拉回部分貨物是a公司作為所有權人行使所有權之行為,后a公司放棄其對未拉回貨物之“法定處理權”而要求b超市支付貨款,是a公司作為債權人要求債務人b超市實際履行義務之行為,兩行為均應得到法律的支持。
第二,出賣人行使保留之所有權后是否還有權追究買受人的違約賠償責任?
支付逾期付款利息360元,是依權利人的主張按未拉回貨物之價款30186.21元的每日萬分之四計算出來的,法院支持這一請求于法有據(jù)。然而權利人a公司本可主張更多權利,如要求被告按全部未付貨款51830.06元的每日萬分之四償付利息,也應支持。
第三,買受人可否以未取得所有權為由要求出賣人取回標的物并以此解除合同?
取回標的物是出賣人作為所有權人享有的權利,而非義務。按權利可以放棄、義務必須履行的原則,出賣人可自由選擇是否行使該權利。買受人未取得所有權是因其未履行合同上的支付價金之義務,當然無權要求出賣人取回標的物,更不可就此解除合同。顯然被告b超市的抗辯不能成立。原告a公司完全可以放棄“法定處理權”,要求被告方履行付款義務,或行使“法定處理權”,取回標的物,并解除合同。
第四,所有權保留中買受人利益如何保護
權利的平衡是民法重要原則。本案由于買受人違約在先,故前文主要結合案例探討出賣人利益保護問題,并未直接涉及買受人利益保護問題,然買受人利益保護問題始終是所有權保留制度研究中最為關注的問題之一。由于所有權保留買賣合同中標的物雖然交付給了買受人,但所有權并不隨之轉移,買受人享有的僅是期待權。如果出賣人在買受人按約交付價金之后,不將所有權轉移至買受人,或出賣人在買受人交付價金之前將此物再轉讓他人,即一物二賣,買受人的利益如何保護?依傳統(tǒng)法律規(guī)則,買受人只享有向出賣人要求違約賠償?shù)膫鶛嗾埱髾?這顯然有違買受人簽約之初衷。合同法中雖也規(guī)定了實際履行原則,但合同法的權利屬債權,債權作為相對權,顯然不能對抗作為絕對權的物權,因此僅靠合同法中的實際履行這一違約責任形式尚不足以保護買賣合同雙方當事人的利益。傳統(tǒng)理論把買受人的期待權物權化,或定性為“不完全的”所有權等概念,但這一做法將導致所有權觀念的紊亂,不利所有權制度維護“靜的安全”之目標實現(xiàn)。筆者以為將所有權保留定性為附條件的所有權移轉可更好地保護買受人的利益。依這一定性可產生如下規(guī)則:買賣合同成立之后,在買受人未付清價款和履行完義務前,出賣人雖保留標的物的所有權,然其保留之所有權僅為擔保意義上的所有權,其時,買受人已實際占有標的物,在買受人依約付清價金之后,所附條件即成就,所有權自然轉移于買受人,買受人當然享有標的物的所有權。據(jù)此,買受人在合同期限未至之前,可以留置該標的物至合同約定期滿之日以對抗出賣人的違約行為,在此之前,買受人依約支付了價款或履行完義務,即當然享有該標的物的所有權;如其未支付價款或未履行義務,出賣人可收回其保留之標的物并追究買受人的違約責任。這一規(guī)則在動產和不動產的具體操作中又稍有區(qū)別:在動產買賣中,先買人依占有即可直接對抗后買人和出賣人;在不動產買賣中,由于涉及登記問題,必須完善登記制度?？勺魅缦乱?guī)定:在所有權保留的情況下,在交付之后,雙方當事人將所有權保留約定登記在冊,在所有權保留約定失效之前,出賣人不得再次轉讓標的物。這一規(guī)則較好地兼顧了買賣雙方當事人的利益,體現(xiàn)了民法中的衡平原則,具有一定的可操作性。
物權法正在緊張的草擬之中,將所有權保留這一非典型物權在物權法中法定化并確立相關具體規(guī)則,實屬必要。
行政法的論文篇十四
[摘要]作為獨立的法律部門,行政法與憲法具有密不可分的關系,尤其在運用國家權力和保障公民權益方面甚為突出。一方面,憲法是行政法的基礎,行政法是憲法的具體化,行政法的發(fā)展離不開離不開憲法原則、憲法理念的指引,憲法的實施、憲政的生長也同樣離不開行政法的發(fā)展;另一方面,行政法的發(fā)展能夠對憲法起到補充、發(fā)展、完善乃至修正的作用,從而推動憲法、憲政日臻完善。因而,深入探究行政法與憲法的關系,對我國社會主義法治建設具有全局性的戰(zhàn)略意義,我們必須站在建設法治國家的高度,努力推動行政法與憲法之間的互動關系朝著良性的方向發(fā)展。
[關鍵詞]行政法憲法互動辯證關系法治
當今法學界普遍認為,憲法在一國的法律體系中處于最高位。在憲政國家,憲法不僅具有形式上的最高地位和效力,并且具有實質上的最高地位。從此意義上講,憲法是一切部門法的淵源,指導著各個部門法的運行。但是,處于對限制公共權力、保障公民權力的共同關切,二者在內容、功能上又頗多相同之處,都被認為是傳統(tǒng)公法的重要組成部分。
一、行政法與憲法關系之剖析
作為一個國家的根本大法,憲法的核心內容是對國家權力的實現(xiàn)方式及運作進行規(guī)范,行政法所關心的則是行政權的存在及行使的合法性。因此,憲法與行政法在調整對象、范圍及方法方面都存在著一定的差異。然而,憲法與行政法關注的問題具有相似性,二者之間除了從屬關系與部分重合關系之外,還存在補充、發(fā)展關系具體而言,行政法在遵循憲法原則和精神的前提下,在憲法的范圍內有能動活動的余地,并對憲法的發(fā)展起著實際的推動作用。行政法與憲法之間是一種互動辯證關系。
1.憲法是行政法的根基。憲法為行政法的產生、發(fā)展指引著方向,行政法的發(fā)展則落實了憲法的基本原則、傳播了憲政的基本理念。作為一個獨立的法律部門,行政法的產生是以憲法的產生及實施作為基礎和前提的,行政法對憲法有一定的`依存性。
2.行政法是憲法的具體化。國家生活的復雜化加上立法機關本身固有的缺陷使得行政立法在當今法律體系中處于重要地位。民眾不僅要求參與民主制度權利的實現(xiàn),還對于自身權益,諸如勞動、接受教育、享受優(yōu)質的環(huán)境等,有著更為強烈的要求,這些有賴于行政程序法、勞動法、教育法及環(huán)境保護法等的制定與實施,而這是憲法所辦不到的。行政法是將憲法所確認的基本制度和基本權利予以具體化的主要途徑,是實現(xiàn)國家目的重要手段,保障公共利益與提供服務是其價值所在。
3.行政法的發(fā)展在一定程度和范圍內補充、發(fā)展了憲法,其深入發(fā)展是推動憲法的修改重要的源動力。眾所周知,由于立法者主觀認識的局限性與社會生活瞬息萬變的無限性之間存在著難以消解的矛盾,立法如此,立憲亦如此。成文憲法的高度原則性、概括性及預測能力的有限性,都注定了其往往滯后于復雜多變的社會關系。就調整對象而言,憲法與行政法有相當部分是重合的,因而行政法在遵循憲法基本原則、精神的前提下,對憲法的發(fā)展是有很大作為的。
二、行政法與憲法關系之發(fā)展
行政法與憲法之間的互動辯證關系也存在著失衡的一面,這種失衡既表現(xiàn)為行政法的發(fā)展可能突破憲法原則甚至完全偏離憲政的軌道,也體現(xiàn)在行政法的發(fā)展有可能因憲法的嚴重滯后而受阻。因而,實現(xiàn)社會主義法治,必須努力推動行政法與憲法之間互為協(xié)調促進的發(fā)展方向。
1.通過各種有效的變遷手段,促使憲法積極地回應行政法發(fā)展所帶來的挑戰(zhàn)。
誠如亞里士多德所言:“法治包括兩重含義:已通過的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又是制定得良好的法律。”作為“法上之法”的憲法,無疑更應該獲得全社會的普遍認同,且其自身的規(guī)定也應當是健全的、良好的。否則,憲法缺乏權威,憲政、法治就永遠難以實現(xiàn)。我國行政法的發(fā)展已經對憲法提出了一系列深層次的要求,回顧現(xiàn)行憲法20年來的實施歷程,不難看出,修憲已經成為我國最重要且使用最為頻繁地憲法應變方式。同時,根據(jù)我國憲法規(guī)定,全國人大及其常委會對憲法有解釋的權力。在社會急劇發(fā)展的今天,釋憲權對于維持憲法的穩(wěn)定,彌補憲法條文規(guī)定的不足,推動憲法制度的實施和觀念的普及顯得尤為重要。
2.以“憲法優(yōu)位”、“憲法保留”為原則,牢固樹立“憲法至上”的基本理念。
憲法作為法治的最高和最集中的體現(xiàn),在一國的法律體系中居于不可動搖的崇高地位。憲法如果不具有至上的權威,那么,憲政、法治將失去最基本的依托。因此,“憲法至上”是“法律至上”的核心,也是法治國家所追求的首要價值目標?！皯椃ㄖ辽稀崩砟罹唧w到行政法上,就是要求行政機關必須“依憲行政”,這是依法行政的前提和基礎?！皯椃〒碛袡嗤年P鍵不在于公民是否服從它,恰恰在于政府自身是否服從它?！币虼?為了推動行政法與憲法關系的良性互動,我們首先就要積極地宣傳、普及憲法至上的理念,使社會成員尤其是政府官員實際感受到憲法的存在,自覺地遵守憲法、維護憲法權威。
3.盡快健全相關的違憲審查制度和憲法訴訟制度,保障并監(jiān)督行政法對憲法的發(fā)展
如前所述,行政法的發(fā)展對憲法的完善與更新具有重要的推動作用。然而,這又似乎存在著某種違憲的嫌疑。那么,行政法實踐到底能在多大限度內發(fā)展憲法呢?可以認定,行政法對憲法的補充、發(fā)展及推動現(xiàn)象是客觀存在的。憲法的發(fā)展絕不能僅僅拘泥于表面的文字,它理應包括依照憲法精神的發(fā)展。因此,在把握憲法原則與精髓的前提下,即使行政法的發(fā)展突破了某些文字,也不能簡單地視之“違憲”,更不能以所謂的“良性違憲”為名替其“粉飾”,而應當肯定地認定其“合憲”。違憲審查制度和憲法訴訟機制確保了這種最高效力的實踐價值。通過違憲審查機制的有效運作,我國行政法與憲法之間的互動辯證關系有望朝著良性的方向發(fā)展,從而推動中國憲政時代的早日來臨。
參考文獻:
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行政法的論文篇十五
公法權利使用的目的是約束行政機關，引導行政人員履行好自己的職責。作為公民面對行政機關時所持有的法律地位概念的總結，公法權利可幫助行政人員更好的依法行政，可以引導他們從法學角度思考與運用權利，使行政程序更加符合群眾利益，同時，法官也需要將公法權利是否受到侵犯作為行政訴訟的標準之一。但當前行政法中對公法權利的界定與研究依然較少，這也是造成行政法理論不完善的關鍵因素，一定程度上使各項規(guī)范與法律的履行將更加有難度。
一、行政法不完善的表現(xiàn)
行政法的出臺在于保障人權。包含人本身，還包含了“相關權人”、“受害人”等“間接相對人”，包含了與權利保障人無關的人員，稱為匿名公民。這一權利規(guī)范不僅將行政法作為基礎，還將物權法、憲法作為保障。此外，行政職權影響其權益的個人或者組織享有的各項權利，包括知情權、申請權等均有著特殊性，這種特殊性就是平等，這種平等關系下才能形成規(guī)范的、有秩序的社會，也是各項人權法規(guī)建立的基礎保證。行政法中完整的可以支持行政法落實的憲法命令缺少，由此，公法權利僅以一個課題形式出現(xiàn)，必須成為一種行政學描述或者指導性研究才可以滿足人權要求。另一個值得緊張的問題是，公法權利實施的基礎是具備主觀訴訟標準，要想將行政訴訟功能真正實現(xiàn)，就要在實踐中正視公法權利問題。但是理論上行政法僅是行政行為為核心的命題體系，“行政”與“法”的關系是核心，保障人權并非是主要目的。行政人員的各項行為是合法的或者不合法的判定工具就是行政法，但是行政司法審查上沒有體現(xiàn)出來，只要是權利受到任何威脅，均有權起訴。由此，不能簡單的將行政法學原理運用到行政訴訟法學中，對確保其穩(wěn)固的根基進行尋找，才能實現(xiàn)雙向流動的行政法學支架式結構。
二、構建與體系
1、公法權利分析性結構“公民由公民法獲得權利”，這一觀點可以作為構建公法權利的起點，可以看出，公法權利與公法、權利等單一概念存在密切聯(lián)系。由此，必須圍繞權利命題將命題分解，逐層將問題本質揭露出來。個人或者組織權利予以支持有著正當理由，并且與法律地位、關系之間存在互通性，這些關系之間構成了三階層模式的基礎。第一層階層是權利立證問題，也可以說是問題層，法教教義學論證直接與法律相關；第三個階層圍繞“法力”問題，是主觀權利在某種意義上滿足既定義務的能力；第二個階層是權利分析與構造。具體來說，對于某件事或者某個人的主觀權利的了解，是以上關系之間的相互認識與了解。而定行為權利為權利人所具備時，義務人同時也具備了履行這一行為的基本義務。公法權利可以從層面上清除解釋公民權利，即免于國家干涉的自由或者要求國家一定行為的請求權。公民、國家、自由或者請求是構成的基本要素?？梢赞D換為以下關系：個人或者組織這些都是公民范疇，面對行政機關享有的自由與平等，或者國家享有的請求權。人民一旦享有這種權利就同時享有請求權，國家不僅具備權利，同時還需要履行義務，這樣解釋，權利被認為是公法權利就理所當然了。但是這種權利與義務并存的情況僅限于國家行政機關。憲法賦予給行政機關的其他職權，也需要連同國家意志一起服從，針對行政法來說，可以將公法權利總結為：公民面對行政機關時享有的自由，或者對行政機關享有的請求權。2、公法權利類型與體系分析性分類方法與類型化方法是公法權利分類時，法學上提供的兩種方法。前者通過抽象與模糊涵攝形成最高概念的形式體系。而后者則是借助功能關系，通過要素的變化，出于法律目的構建的'體系。前者更加清晰、明確，但是功能僵化不可避免，有著空洞的內容，而后者靈活性于針對性強，但是體系本身模糊有歧義。必須有典型的分析法要素才能將兩者矛盾化解，但是難以將要素關系固定，造成概念自身的開放性增強，但必須通過理性論證進行要素增減。
三、論證與應用
1、法條規(guī)定的公法權利立法者立法過程中考慮到了公法權利，比如在《行政許可法》有如下規(guī)定：“公民、法人對行政機關實施行政許可，申辯權、陳述權是基本享有的權利”，這條法律將公民、法人作為了享有權利的主體，行政機關則成為義務人，通過法律清晰將公法權利基本要素體現(xiàn)了出來。因很多權利對應義務，可以非常容易的從法條規(guī)定中將公法權利推導出來。比如在《治安管理處罰法》中規(guī)定：“公安機關內部工作人員在辦理案件時，對涉及到的國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私有保護權”，可以間接說明該法律對公民隱私權予以保護及尊重。但是依然有些義務，行政法教義學認為不能產生公法權利。但法條中給出了行政機關的義務，是否對應公法權利，此方面依然有爭議。一般來說，物權法作為私法，與公法毫無聯(lián)系，但是從法條上可以看出對公民權益的保護，《物權法》規(guī)定：“國家、集體、個人的物權、其他權利人的物權均受到法律保護，任何單位及個人不能侵犯”。“任何單位”實際上將行政機關包含在內了。此外，行政權與物權之間形成了某種關系，比如“行政保護物權”、“行政消滅物權”等，如果轉化為公法權利，就是物權人針對行政機關享有自由以及請求行政機關的行為。由此可見，可以將“公民在物上的權利”稱之為“典型主觀公權利”。2、法條中對公法權利的規(guī)定較為模糊法律條文中對公法權利的規(guī)定模棱兩可，這種情況具體體現(xiàn)在：法律條文在制定時就存在缺陷以及定義上存在模糊。法條缺陷可以稱之為續(xù)造問題，法律解釋問題則是定義模糊體現(xiàn)的。法律在行政原則上有優(yōu)先權，可以續(xù)造法律，這種情況就讓行政法的權限縮小了。但是憲法中的公平原則，促使行政法的要求發(fā)生改變，需要在行政法中滿足信賴利益要求，也就是續(xù)造出的權利。憲法對權利的定義較為特殊，分工結構促使行政機關對公法權利的解釋更加全面與具體，這是公法權利得以明確的基礎。由此，對于公法權利的清晰規(guī)定，重點在于法律解釋。
四、結束語
公法權利問題一直是法學領域學術研究的重點，行政法學面對日益增大的法理壓力，促使其接受并且思考公法權利這一概念。當前，很多學者已經通過不懈的努力收集資料，運用更加成熟的法律進行公法權利的研究，相信公法權利在不久的將來會真正成為公民受用的權利。
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行政法的論文篇十六
一、內容與特征
國際損害責任指的是國際法不加禁止的行為所產生的損害性后果的國際責任，也被稱為“極端危險活動的責任”或“合法行為的責任”。筆者認為國際損害責任的特征有三點：第一，從單純定義的角度出發(fā)，國際損害責任的承擔主體必須為國際法上的主體，且進行的行為為國際法所沒有明文禁止的行為;第二，從責任追究的角度入手，國際損害責任的追究必須有兩個構成要件：一是行為的實際存在，二是損害的實際存在;第三，從主體主觀因素和承擔責任方式進行考察，主要為無過錯責任和賠償。
二、性質分析
(一)國際損害責任與傳統(tǒng)國家責任制度并不等同
從產生兩者的基礎上看，傳統(tǒng)國家責任主要是由行為的不法性而產生，對損害事實和結果并無過分強調，但國際損害責任卻恰好相反，并不拘泥于行為本身。另一方面，傳統(tǒng)國家責任在規(guī)則限制上并不涉及初級義務，雖然也會有所聯(lián)系，而國際損害責任所涉及的實體規(guī)則卻大多是諸如賠償義務等初級義務。此外，傳統(tǒng)國家責任強調由國家承擔責任，不法行為也應歸因于國家，國際損害責任只要求行為在國家的管轄或控制下發(fā)生，就可能引起。在對損害的要求上，傳統(tǒng)國家責任制度即使未造成損害也構成對責任主體的追究。而損害后果的產生卻是國際損害責任賠償?shù)攘x務發(fā)生的充分條件，同時在賠償范圍方面，兩者也有所不同。責任的產生必定伴隨著特殊情況下責任的免除，在傳統(tǒng)國家責任中，只要國際法主體已經采取公認的合理合法手段阻止違法義務事實和結果的發(fā)生就可免除相應的責任。而國際損害責任的要求比較嚴苛，只要行為一經實施，便無法免除。最后從宏觀角度來看，兩者的立法功能也不盡相同，傳統(tǒng)國家責任目的在于確保國際義務得到遵守，是一種禁令，而國際損害責任的目的在于分配損害，對活動進行合理公平的協(xié)調。
(二)不可認為國際損害責任是合法行為
由于大多數(shù)人對二元真值命題的偏愛，導致許多初涉國際法的學者將國際法所不禁止的行為與合法行為劃上等號。然而，早在20世紀的美國著名法學家龐德就曾說過：“法律對其沒有明白加以譴責的東西并不一定表示贊同。”換言之，國際損害行為不能簡單地用“法不禁止即為合法”的排除法來判斷其合法性。國際損害責任之所以具有模糊性，也是因為跨國性損害后果發(fā)生的不確定性，若考慮到跨國性損害后果的發(fā)生，那么其行為自身就能令人嗅到“非法”的意味。舉一個不太恰當?shù)睦?，在自己的居所與伴侶進行性行為本無可厚非，但如果大開門戶將這種行為有意識或者是無意識地公開，因為其在傳播著一種淫穢的信息而損害了公序良俗，那么行為便有“違法”的意味。正因為國際損害行為的“違法”意味沒有不法行為來得那般濃厚，故在追究責任時的焦點只能針對其所造成的損害性結果。
(三)國際損害責任與危險行為也有差別《國際法未加禁止之行為引起有害后果之國際責任條款草案》第一章第一條明確規(guī)定：“本條款適用于：a.國際法未加禁止的、含有通過其物質后果而引起重大跨界損害的風險的活動;b.國際法未加禁止的、不含有a所指之風險、但仍引起該損害的其他活動?！睆姆l出發(fā)，可以推測出國際損害責任并不一定具有行為上的危險性，這也在一定程度上說明損害后果發(fā)生的不可預期性。目前國際損害責任的適用范圍過于狹窄，也是因為大多數(shù)人未能清晰地認識到這一點，而這一點仍不能說明責任的性質和產生的全部原因。
三、對國際損害責任法理基礎相關學說的駁斥
(一)危險責任原則
危險責任原則的落腳點在于行為的危險性，用行為的危險性作為標準衡量，以期確定責任的大小。但在前文中已經說到“國際損害行為不等同于危險行為”，如果采用此學說，在學理上不僅存在著產生原因的片面性問題，同時在實踐中，也會面臨著損害責任的適用范圍大大縮小的窘況。那么與《國際法未加禁止之引起有害后果之國際責任條款草案》規(guī)定行為性質的目的是背道而馳的.。
(二)無過錯責任原則
無過錯責任原則，也叫無過失責任原則。它是指在行為主體沒有過錯而造成他人損害的情況下，依照法律的規(guī)定，應由與造成損害原因有關的行為主體承擔責任的原則。英美法中也稱之為“嚴格責任”。筆者在一開始傾向于支持該原則作為損害責任的法理基礎，直到拜讀了慕亞平教授所寫的《國際損害責任的性質和法理基礎》才意識到此原則的不足之處：首先，國際損害責任的法理基礎是一個學理問題，而無過錯責任原則更類似于實踐中的解決方案，未能認識到在一定程度上將損害的大小作為賠償?shù)臉藴使倘缓侠?，但若將其用于法律價值的判斷，難免有失依據(jù)。將其與張明楷教授在刑法學中所提出的結果無價值論進行類比，兩者有異曲同工之妙;其次，由于不可抗力可以導致?lián)p害責任的免除在國際法上已經有所規(guī)定，若采用此原則，兩者之間難免發(fā)生沖突;最后，該原則也不符合責任的基本內涵，在慕亞平教授的論文中已有詳細闡述，筆者在此便不便贅述。
(三)公平責任原則
作為責任分配原則的一種，公平責任原則對于責任分配依據(jù)既不是行為，也不是特定事故原因，而是一種抽象的價值理念，即公平。從法律規(guī)范的結構來看，價值理念在一般情況下是不具有直接的可操作性的，這種法律現(xiàn)象的特殊性恰在于把一種價值理念作為調整具體社會關系的操作工具。公平作為一種價值追求，目的更在于對當事人之間的財產狀況和損失進行平衡，以期通過這種對損失的合理分配努力恢復利益的平衡。不僅許多持單一原理說的學者認為應將其作為國際損害責任的法理基礎，許多持多元原理說的學者所提出的的多元原理中也包含此原則。但筆者認為，此原則在一定程度上弱化了國際不加禁止行為的其他屬性。雖說國際不加禁止行為不一定具有非法性和危險性，但從要厘清之間的關系可以看出，國際不加禁止行為在大多數(shù)情況下仍具有“非法性”和“危險性”的性質。公平責任原則從單純的目的出發(fā)，致力于恢復被破壞的財產利益的平衡，似乎未能明確回答國際損害責任的產生依據(jù)問題。
四、國際損害責任的法理基礎
應為國際義務之不履行如前所述，筆者認為危險責任原則，無過錯責任原則和公平原則三大主流學說均有其不合理之處，都存在著未能闡明損害責任的法理基礎的問題。粗淺而言，研究國際損害責任的法理基礎就是研究歸責原因，是一個停留于法律價值判斷維度上的問題。換言之，是一個哲學上“為什么”的問題?！胺韶熑问欠梢?guī)定的，義務之不履行所處之必為狀態(tài)”，由這句法諺出發(fā)，筆者認為：行為國國際義務的不履行可以作為法理基礎對國際損害責任進行相應的解釋，其中的不履行包括了國際義務的不當履行和國際權利和權力的不當行使。此處所說的“義務”包括了法律上和契約上的義務。
(一)國際義務的不當履行
國際義務的不當履行通過程度的不同進行劃分可進一步劃分為義務的完全不履行和義務的瑕疵履行。“完全不履行”是履行形態(tài)中程度最重的級別，指的是完全無視法律對義務的相關規(guī)定，此時行為主體需要承擔相應的責任是自然而然的。1993年11月3日中國代表在第四十八屆聯(lián)大上發(fā)言：未能實施在確定國家負有義務的條款上規(guī)定的預防措施或未能對措施給予應有注意的國家，其行為可以定性為國際法上的不當行為。在這種情況下，國際責任的問題便有生長的土壤了。此外，“義務的瑕疵履行”是指行為主體在形式上雖然履行了相應的義務，但卻在實質上給對方造成了損害。對此，需要提醒注意的是：“不采取預防措施”能否作為責任的法理基礎在國際法學界是有所爭議的。雖然“不采取預防措施”所產生責任的基礎是實際損害且其履行也難以有統(tǒng)一的客觀標準，但是“不采取預防措施”能否作為責任的法理基礎還是能通過有關條約的規(guī)定作出判斷。
(二)國際權利和權力的不當行使
羅馬著名法諺“行使自己權力不得損害及他人權利”表明了權力行使的邊界應在損害他人權利之外。從“國際權利和權力的不正當行使”指代的“不能不正當行使國際權利和權力”的否定命題中我們可以得出結論：應當正當行使國際權利和權力。在國際法著名的兩大判例――“特雷爾冶煉廠案”和“科孚海峽案”中，經過對這一原則的重申，確立了一國不得對他國領土造成損害以及各國承擔國際義務不得允許本國領土被用來從事有害他國權利的活動的國際法原則?！罢斝惺箛H權利和權力”原則正是在這樣的實踐中不停摸索前進，最終得以確立用于解決跨國損害問題。同時，從法理的角度進行分析，“正當行使國際權利和權力”也可以視為國家主權原則的派生原則。一方面，國家在其管轄的范圍內從事活動具有完全的自主性，另一方面，國家也有權要求他國在其境內所從事的活動不具有使本國發(fā)生損害的后果產生。若其他國家無法容忍某個國家在其領土上從事的國際法所不加禁止的活動所造成的損害后果時，則該國的行為可以認定為“不當行使國際權利和權力”。
由此可見，“不當行使國際權利和權力”與相應的國際法原則南轅北轍，行為的實施國理所應當要承擔相應的國際損害責任。五、結語對于國際損害責任的法理基礎，國際法學理論界并沒有一種占據(jù)絕對主導地位的學說。在科學技術日新月異的環(huán)境下，國際損害行為模式呈現(xiàn)出多樣化的態(tài)勢。在理論上，國際損害責任并未形成如傳統(tǒng)國家責任一般完善的體系和制度，即便是通過實踐數(shù)據(jù)的分析，也難以在操作規(guī)則上達到統(tǒng)一。因此，對于國際損害責任這一課題，理論和實踐相結合的道路還只是剛剛起步，未來將會有更多的挑戰(zhàn)不期而遇。
行政法的論文篇十七
摘要:
行政執(zhí)法證據(jù)是行政機關進行行政執(zhí)法和查辦案件時，執(zhí)法人員依法取得的證據(jù)材料。實踐中，鑒于行政違法行為對應的行政處罰的嚴厲性不及刑事犯罪行為對應的刑罰，行政案件與刑事案件在證據(jù)收集要求上仍有明顯區(qū)別，有必要規(guī)范行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的運用，通過證據(jù)審查實現(xiàn)行政執(zhí)法證據(jù)成為刑事訴訟證據(jù)的轉變。
關鍵詞:
行政執(zhí)法，證據(jù)，刑事訴訟
關于行政機關在行使職能進行行政執(zhí)法和查辦案件時，執(zhí)法人員依法取得的證據(jù)材料是否可以作為刑事訴訟中的證據(jù)，新的刑事訴訟法有了規(guī)定，刑事訴訟法第五十二條第二款規(guī)定:行政機關在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。
一、行政執(zhí)法證據(jù)可在刑事訴訟中運用的原因
行政違法行為與刑事犯罪行為的主要區(qū)別在于社會危害性程度不同，當行政違法行為危害程度達到刑事犯罪立案追訴程度時，行政執(zhí)法機關就不再有處理權限，應當依法將行政執(zhí)法中收集的全部證據(jù)材料移送司法機關。憲法和法律規(guī)定行政機關處理一般違法行為，司法處理刑事犯罪行為，時間經過的不可倒流使得物證、書證等證據(jù)材料，只要行政執(zhí)法機關已經收集了，司法機關就不可能重新收集?；谝陨显颍姓?zhí)法證據(jù)不能排斥在刑事訴訟之外，至于司法機關最終是否采信作為定案的證據(jù)，則視具體司法審查而定。
二、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中進行審查的必要性
行政違法行為與刑事犯罪行為基于社會危害性的不同，兩種不法行為性質不同，但兩種行為表征大體相同，行政違法行為由于危害程度的加重成為刑事犯罪行為，在案發(fā)時一般由行政執(zhí)法機關先行調查取證，隨著證據(jù)的逐步收集，行政案件有可能成為刑事案件，進而依法應當移送司法機關。由于行政違法行為對應的行政處罰的嚴厲性不及刑事犯罪行為對應的刑罰，行政案件與刑事案件在證據(jù)收集要求上有以下區(qū)別:
(一)證據(jù)收集的程序性要求不同。刑事訴訟中證據(jù)的收集程序要比行政執(zhí)法的證據(jù)程序嚴格，例如在詢問要求上，在辦理刑事案件時詢問證人、被害人必須單獨進行，否則證人證言、被害人陳述屬于非法證據(jù)，依法應當排除，但在辦理行政執(zhí)法案件中，證人、被害人不單獨進行詢問法律是許可的。
(二)證明標準和證據(jù)審查要求不同。刑事案件的查辦要求證據(jù)之間有印證關聯(lián)，單一的證據(jù)形式和種類不能最終定案;相比于刑事訴訟，行政機關在執(zhí)法時重點在穩(wěn)定行政管理秩序，偏向于執(zhí)法效率，證據(jù)收集過程中重點在某一種或某幾種證據(jù)上。
(三)全國行政執(zhí)法水平區(qū)域差距很大。很多行政機關取證能力有待提升，在行政違法案件達到刑事立案追訴標準，依法將行政執(zhí)法證據(jù)材料移送公安機關或者檢察院后，先天的不足可能將直接影響到刑事案件的事實認定，進而不能實行刑事訴訟的目的。
三、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的審查要求
(一)證據(jù)的關聯(lián)要求。證據(jù)要最終作為定案的根據(jù)需要與案件事實具有關聯(lián)性。行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關后，在刑事訴訟的各個環(huán)節(jié)中，審查行政執(zhí)法證據(jù)與待證事物間具有關聯(lián)性是證據(jù)審查的最低要求。
(二)證據(jù)真實性要求?？陀^真實性是審查證據(jù)的基本點，在刑事訴訟中要著重審查證據(jù)的內容是否客觀真實，是否是對事物的客觀反映。司法機關在審查行政執(zhí)法機關移送來的行政執(zhí)法證據(jù)時，應當重點審查證據(jù)內容和證據(jù)形式是否客觀真實。
四、非法行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的排除情況
(一)違反法定程序收集的行政執(zhí)法證據(jù)。我國法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章都規(guī)定了:采用暴力、威脅、引誘、欺騙等手段取得證據(jù)的行為是非法的，這也就指示出了非法行政執(zhí)法證據(jù)的排除情況。刑事訴訟中的證據(jù)比行政案件的證據(jù)要求更嚴格，所謂舉輕以明重，在行政執(zhí)法過程中采取暴力、威脅、引誘、欺騙等嚴重侵犯人權的非法手段取得的證據(jù)，在移送司法機關后當然要予以排除。但是，行政執(zhí)法機關只是一般違反法定程序而收集到的物證、書證等實物證據(jù)，就不能因為收集程序違法就必然予以排除。這一規(guī)定是基于物證、書證等實物證據(jù)具有穩(wěn)定性、不受主觀因素影響而隨意變化。因此，行政執(zhí)法過程中違反法定程序收集的物證、書證等實物證據(jù)應當要求行政執(zhí)法機關予以補正或作出合理解釋，不能補正或作出合理解釋的，才應當予以排除。
(二)行政執(zhí)法中采取秘密手段收集的證據(jù)。秘密錄音、隱蔽錄像等秘密手段隨著技術的成熟已成為常用手段，為了取證的便捷，部分行政執(zhí)法機關也開始嘗試。最高人民法院《關于行政訴訟證據(jù)的若干問題規(guī)定》規(guī)定，以偷拍、偷錄等手段獲取侵害他人合法權益的證據(jù)材料，不能作為定案依據(jù)。舉輕以明重，在刑事訴訟中同樣遵守這個規(guī)定。但是，采取秘密手段未侵害他人合法權益獲取的證據(jù)材料則不一定予以排除。秘密取證并不等同于非法取證，基于保護公共利益的需要，只要行政主體的秘密取證行為沒有侵害他人合法權益，就不能作為行政非法證據(jù)予以排除。
五、行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的具體審查方法
(一)書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)。新刑事訴訟法第五十二條第二款規(guī)定:行政機關在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用。雖然這四類證據(jù)在刑事訴訟法中被明確規(guī)定了可以作為證據(jù)適用，但不能排除行政執(zhí)法機關收集的這四類證據(jù)被替換、被偽造的可能性?；谏鲜鲈?，司法機關仍然應當審查這四類證據(jù)的來源、收集時間、地點以及方式等。
(二)違法當事人的陳述、證人證言。當事人作為案件的親歷者，一般能完整陳述案件的整個過程，這樣的證據(jù)很可能直接影響案件的事實認定。雖然當事人陳述是認定案件事實的便捷途徑，但受制于言辭證據(jù)的固有缺陷，容易受主觀因素的影響，真實性存疑。基于當事人陳述存在的問題，行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關后必須嚴格按照程序要求重新收集。證人證言與當事人陳述均屬于言辭證據(jù)范疇，證人證言也具備當事人陳述的不穩(wěn)定性和不確定性。因此對于行政執(zhí)法機關收集的證人證言，司法機關在接受移送后的偵查階段應當對證人證言重新進行收集，除非相關證人已死亡等客觀原因導致無法重新收集，此情況下，在行政執(zhí)法階段收集的證人證言與在案的其他證據(jù)能相互印證時，證人證言不需重新收集也能作為刑事定案的證據(jù)。
(三)現(xiàn)場勘驗等筆錄證據(jù)。筆錄類證據(jù)的審查主要看是否有行政執(zhí)法人員、當事人、見證人的簽字以及現(xiàn)場勘查過程是否完整、是否有遺漏環(huán)節(jié)。行政執(zhí)法證據(jù)在移送司法機關后，如果犯罪嫌疑人或者被告人對行政機關移送的筆錄類證據(jù)持有異議，在可以重新收集制作的情況下應當重新提取后再使用;而在重新收集提取不可能的情況下，在刑事訴訟的審判階段可以直接將筆錄類證據(jù)在法庭上接受質證，如果與在案的其他證據(jù)能相互印證則可以采信，否則予以排除。
(四)鑒定類證據(jù)。在行政執(zhí)法中取材并鑒定的材料，在刑事訴訟中重點在審查是否超出鑒定機構的鑒定范圍、鑒定人是否依法取得相應的鑒定資質、另外還要審查鑒定人是否需要回避的情況。行政執(zhí)法過程中衍生的鑒定在移送司法機關后，如果當事人提出異議，在重新鑒定可能的情況下應當根據(jù)刑事訴訟中關于鑒定意見的要求重新鑒定。
綜上所述，行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的運用，涉及到行政法、刑事訴訟法之間的“兩法銜接”問題。規(guī)范行政執(zhí)法證據(jù)在刑事訴訟中的審查要求，有利于實現(xiàn)行政執(zhí)法證據(jù)向刑事訴訟證據(jù)的轉變，既規(guī)范了行政機關在執(zhí)法過程中的證據(jù)收集要求，又為達到刑事立案標準需要移送司法機關的案件，在刑事立案偵查及審查起訴等階段的證據(jù)規(guī)范要求。當然，最佳解決方案是最大限度地縮小行政執(zhí)法證據(jù)與刑事證據(jù)之間的差距，保證證據(jù)之間的延續(xù)性。
行政法的論文篇十八
摘要：從新公共管理時期以來，伴隨著行政管理體制的形成和成熟，工具理性主義一直處于主導地位。但隨著工具理性弊端和局限的暴露，以及以人為本觀念的不斷傳播，這個社會對人的價值、尊嚴、本質的重視重新被喚醒，從此價值理性強勢回歸。在揚棄工具理性自身特點的同時，價值理性利用自身優(yōu)點，與工具理性相互競爭、相互合作，辯證的作用于現(xiàn)代公共價值的管理，打造出一個全新的現(xiàn)代政府的行政管理體制。本文主要研究了行政管理的理性轉變以及轉變帶給自身的時代意義，分析了我國行政體制在此轉變中存在的問題，對社會發(fā)展有著重大現(xiàn)實意義。
關鍵詞：行政管理；工具理性；價值理性；時代意義
伴隨著人類社會的發(fā)展，行政管理體制也在完成自身的演化，理性主義承載了主導者的責任，公共行政管理也在不斷的完善自我，提升自我，使得行政管理自身越來越趨向科學、民主和理性。行政管理理性主義模式的轉變，順應了時代潮流，也契合了行政管理大的演變規(guī)律。
一、行政管理理性及其轉變的必然性
馬克斯韋伯認為，價值理性即“通過有意識的對一個特定的行為---倫理的、美學的、宗教的或作任何其他闡釋的---無條件的固有價值的純粹信仰，不管是否取得成就”。它不像工具理性那樣注重效率和利益，它在行為過程中重點關注的就是“價值”這兩個字，注重人自身的屬性和本質，價值理性可以體現(xiàn)出一個人對于社會的價值思考，更體現(xiàn)了一個人對于價值的理性思考。
（一）工具理性主義的消極影響
1.“機器式管理”的危害“機器式管理”指的是把一個行政管理系統(tǒng)看作是一個冰冷的沒有感情的機器，在這個機器身上，各個零件只能在各個位置上發(fā)揮它們各自的功能和作用，彼此之間不可共生和互通。而工具理性模式下的組織系統(tǒng)，組織內部的運作就是這種機械化的關系，互相之間不共通。各個崗位上的人員就像機器人，在工作中不會投入更多的激情和心力，當然也不會有飽滿的熱情，工作過程中缺乏干勁，缺乏創(chuàng)新，一切都是在一個既有秩序卻又死氣沉沉的環(huán)境下運行。2.形式主義的誤導形式主義在工具理性主義影響下的行政管理體系中很容易滋生。在官僚制中，規(guī)章制度是其運行的制度基礎，甚至對政府的規(guī)章制度過分的強調、過分的崇拜，導致了這種形式主義掩蓋了價值理性的內在價值。組織成員對于組織內部的規(guī)章制度都自覺地嚴格遵循著，他們?yōu)榻M織內部的工作營造了井井有條的和諧氛圍，對制度的遵循也漸漸地趨向了簡單的完成任務，保證整個組織機制高效有序的協(xié)調運轉。久而久之，形式主義就這樣形成了。
（二）從工具理性走向價值理性的必然性
1.價值理性是公共管理演化的結果一方面，經濟基礎決定上層建筑，當經濟基礎在發(fā)生變革的時候，上層建筑的變革也是必然的。追溯人類社會的經濟成長史，從一開始以農業(yè)為主要經濟模式的奴隸社會、封建社會，到以工業(yè)經濟為主流模式的資本主義社會，再到以知識經濟為發(fā)展主干線的現(xiàn)代社會，是經濟領域隨著時代變遷而不斷發(fā)展不斷自我完善的過程。如果以以上三種經濟模式作為三個時間段去追溯政治發(fā)展史的話，農業(yè)經濟對應的是君權主義，工業(yè)經濟對應的是政權主義，而所謂知識經濟對應的就是人權主義?，F(xiàn)代社會的知識經濟模式正在起步階段，它將不斷發(fā)展完善自己，伴隨著它的腳步的就是人權主義了。另一方面，在行政管理體制中，國家在著力于把“管理型政府”打造成一個“服務型政府”，人們對人權的呼聲日益高漲，民主意識、民主觀念空前覺醒，對強制性、冷漠型的管理方式越來越排斥甚至反抗，這也是一種管理模式的演化結果，是時代發(fā)展的必然結果。所以，價值理性的回歸是時代發(fā)展變遷和公共管理演化的結果。
2.價值理性是公共價值管理的理性選擇首先，核心價值由新公共管理時期的績效轉變?yōu)楣矁r值管理時期的公共價值創(chuàng)建。價值根源于人的期望和感悟，公共價值的創(chuàng)造才是人們追求的新目標。其次，人性倘若由新公共管理時期的理性經濟人轉變?yōu)楣矁r值管理時期的反思理性人，當人的角色轉化成反思理性人的時候，他的思維已經會考慮到自身的利益價值，有了對自我價值的理性判斷。再次，政府角色由之前的掌舵人變更為其后的“戰(zhàn)略家”。政府不再是一個管理者的角色，而是一個出謀劃策的`戰(zhàn)略家，在觀望的同時從旁協(xié)助。
3.價值理性是構建和諧社會的本質要求隨著變革的深入，經濟格局的調整，社會步入高度復雜化和高度不確定化。價值理性便是主張在社會發(fā)展過程中呼喚人的本性，堅持以人為本，為群眾服務，走群眾路線，一切以人民的利益為出發(fā)點和落腳點。這才是構建公平正義和諧社會最本質的要求。落實并發(fā)揮價值理性的作用，有助于政府更好的權衡利弊，盡量解決分配不公的問題；有助于政府合理分配社會資源，消除貧富差異；有助于人民和政府和諧相處，便于決策更高效的施行落實；有助于化解人民日益增長的美好生活需要與不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾。
二、行政管理理性主義轉變的時代意義
（一）有效解決了行政管理中的矛盾沖突
1.解決了行政過程中公平與效率的沖突20世紀80年代以來,我國主要實行的是市場經濟體制，市場經濟體制與計劃經濟體制一個很明確的區(qū)別就是：前者主要處理效率問題，后者主要處理公平問題。然而公平和效率的沖突主要表現(xiàn)在人們對政府的期待和要求，一方面希望政府大力維護公眾利益，合理分配社會資源；另一方面期待政府承當起社會責任，促進經濟成長，所以就產生了這對矛盾。在行政管理體制由以工具理性為重心轉變?yōu)橐詢r值理性為重心的今天，以人民利益為依據(jù)，保障個人基本權利為前提，以共同富裕為口號，為政府在解決這對矛盾方面提供了指路明燈。這就是以價值理性為主，工具理性為輔，兩者辯證統(tǒng)一，競爭融合，共同作用于社會的進步。
2.解決了行政執(zhí)行中信念與責任的沖突責任是每個人、每個團體、每個組織都具有的重要特征，具有制度性，是一個可以量化和衡量的概念。信念是一個人的主觀意識，信念不具有強制性、客觀性、規(guī)律性。當信念沖破責任的底線，就會和責任發(fā)生摩擦。行政理性的轉變不僅是理論知識的轉變，而且理論作用下的實踐方式也在相應的調整著。
3.解決了行政管理中道德與法律的沖突道德和法律的表現(xiàn)形式正是價值理性和工具理性的兩種差異理念的表現(xiàn)。道德體現(xiàn)了人的主觀意識，其中夾雜著主觀信念和情感表達的部分，具有非強制性。而法律具有道德所不具備的強制性、制度性和明確性，它更是一種強有力的工具手段，強制要求這每一位公民去遵守。德治與法制的統(tǒng)一是現(xiàn)在社會急需落實的事情，當價值理性更主動的作用于行政管理時，行政治理方式、治理手段就會站在價值的角度，理性的去判斷，既要合情合理，符合人之常情，又能遵守法律的規(guī)定，不偏不倚。所以要合理的運用工具理性和價值理性，讓它們相互融合，辯證的作用于現(xiàn)代行政管理體制的建設。
（二）重塑了行政管理中價值理性的內核
在現(xiàn)代行政管理體制中，我國本土的公共行政深受西方早期工具理性的影響，甚至有過過分推崇的時期。在我國本土價值理性尚不成熟、尚不完善的時候，西方工具理性在中國的越位發(fā)展使國內工具理性和價值理性的關系產生了碰撞和扭曲。在實踐運用中，工具理性和價值理性應該是相互依存，辯證統(tǒng)一的，兩者中任何一個單獨作用于行政治理，都將會造成行政管理道路的停滯，甚至倒退。行政管理體制由工具理性向價值理性的轉變拯救了日漸勢弱的價值理性，填充了價值理性的內核，擴寬了價值理性的層面，使原來狹窄滯后的內核變得宏大且包容。這樣的價值理性才可以運用到社會實踐中；才可以為工具理性提供價值指導，做工具理性的精神支柱；才符合行政發(fā)展的需求。這種轉變后的融合新理性的行政模式才會和時代發(fā)展相契合。
（三）引導了行政行為走向科學化理性化
1.促進了行政目標逐漸趨向合理化價值理性作用下的行政文化具備一個明顯的特性，即就是合目的性與合規(guī)律性的統(tǒng)一。價值理性是種以人類主體為重心的理性，它和工具理性最大的區(qū)別就是更多的眷顧人們的需求，關切事物存在的價值，是對現(xiàn)在的行政目標涵蓋著更多的價值成分的考量。相比于工具理性的機械化、官僚化的行政統(tǒng)治，價值理性的行政文化偏向人治、德治的成分較多。這種德性行政所關注的是人的價值需求和意愿選擇，包括人們的民主選舉，民主參與。
2.引導了行政行為更加規(guī)范化在之前的行政文化中，人們在組織中分工明確，規(guī)范有秩序的做著自己的工作，不考慮工作的意義和目標，不考慮這樣做的價值和后果。而價值理性是一種批判理性，它為人們帶來了一套具體的批判標準，使人們的自主意識得以覺醒，更加關注人的主體意識。規(guī)范了行政行為，明確了行政目標和發(fā)展方向。
3.促使了以德行政得以實現(xiàn)價值理性作用下的行政文化形成了一種稱之為道德理性的思維模式。道德理性是用良心致良知，是一種美好的、純凈的內在心靈思維方式，它所尋求的是一種盡善盡美的存在，是一種大德大愛的展現(xiàn)，追求一種公平、正義、民主、自由的道德范式，集中傳播道德規(guī)范、道德理想、道德原則、道德精神等，以這種方式來指導人們設定正確的行政目標。
三、我國行政體制在此轉變中需注意的問題
（一）管理過程容易造成工具理性的膨脹
現(xiàn)代的行政管理技術進入了一個飛速發(fā)展且快速更新?lián)Q代的時代，政府在注重績效的同時，會引發(fā)管理模式的技術化效應，這種模式會慢慢走向僵化，會加劇工具理性的蔓延和膨脹。主要表現(xiàn)為以下三方面：
1.管理目標的置換政府的公共管理目標是人民的生活，人民的幸福指數(shù)。想要為人民謀利益，就需要每時每分關注著人民，及時為人民解決問題。而如果只注重管理技術的創(chuàng)新和改革，政府集中在人民身上的精力就會大大減少。久而久之，管理就會偏離主干道，忘記初心。
2.管理思維的僵化管理思維的僵化，主要是站在地方政府的角度說的?，F(xiàn)代管理技術所取得的巨大成就在某種程度上使得政府形成了一種固定式的單項度思維，特別是地方政府，很容易形成一種誤區(qū)，即就是按照新的管理技術去執(zhí)行就是正確的。這種思維方式會轉移地方政府行政管理重心，把本該放在行政結果、行政效益上的注意力，轉移到了該運用那種行政方法上，使地方的行政管理受制于新技術的視野，他們會或自覺或不自覺的去遵循技術的程序，并按照其路線走下去。這種現(xiàn)象持續(xù)和蔓延下去，會削弱地方政府行政治理水平。
3.管理方法的單調地方政府除了承擔治理一方區(qū)域的責任，還肩負著跟著黨走的使命。這使得他們對國家機關新的管理精神無條件服從和執(zhí)行。它們認為新的管理方法才會讓它們緊跟上級組織的腳步，讓政府公共事業(yè)管理換發(fā)生機。但其實，針對有些問題，傳統(tǒng)的管理方法會取得比現(xiàn)代管理方法更好的效果。這就需要地方政府懂得取舍，靈活運用管理方法。不然會適得其反，管理成本上升，管理效益卻沒有太大變化。
（二）兩種理性的運用失衡
兩種理性的失衡主要是工具理性的敦促作用。工具理性文化與以人為本的價值文化有著迥然不同的理念，工具理性的推廣和運用主要從三方面加劇了兩種理性失衡：
1.政府本位政府本位和民眾本位是兩個基礎性的選擇，是一個政府要進行公共事務管理首先要面對的問題。從本質上出發(fā)，政府是以為人民服務為宗旨的，政府工作和行為的出發(fā)點與落腳點是人民群眾的根本利益。但事實上，在工具理性主義的影響下，績效考核會成為政府行為的追求目標，對于體察民情之類的事情做的是少之又少。
2.功利傾向對地方政府而言，他們希望自己的所作所為能為人民帶來利益，能受人民歡迎。但這操作起來并不是那么的輕而易舉。人民是一個龐大而復雜的群體，他們的利益具有復雜性和多樣性，且其中還充斥著各種各樣的矛盾分歧，譬如：長遠利益與眼前利益、局部利益與整體利益等。而功利傾向對地方政府最大的影響就是在上述利益沖突中，他們的選擇不會是理性的，而是被功利心左右，偏向眼前和局部利益。這既不利于長遠發(fā)展，又不能做到顧全大局，對國家前進的腳步有阻礙作用。
3.唯形式論唯形式論主要指政府走形式主義，對看得見摸得著的績效內容甚為看重，而對一些具有真正意義和精神的東西視而不見，使政府華麗的業(yè)績外表下空空如也，金玉其外，敗絮其中。這就要求政府組織對工具理性的傳播和運用必須小心謹慎，把它控制在一個合適的度上，萬不可使其越俎代庖，從而影響國家機關對政府治理道路的整個設想和計劃。
行政法的論文篇十九
相鄰之間因不動產物權的利用問題引起爭議，該如何判斷誰是誰非，法律對此類問題規(guī)定比較原則，實踐中相鄰之間遇到的矛盾各式各樣，處理相鄰關系需要落實的一個基本思路是“與人方便、與己方便”。
案情：西城區(qū)大后倉胡同的李某與劉某的房屋都是四合小院，相鄰而居，李某于翻建了房屋，劉某于翻建，在建房時兩家缺乏溝通，事后，原告李某向法院起訴，要求“拆除”被告劉某的后建房，理由是劉某后建的房梁搭在李家墻體上，影響安全，要求法院判令恢復原狀，同時李某認為劉家的建筑是“違章建筑”。被告同時提出反訴稱李家建房占壓劉家的宅地，屬于越界擴建，房頂?shù)嗡较蚋膿Q后給劉家房屋帶來安全隱患，要求法院判令李家承擔法律責任。
解析：
通過分析查知，雙方爭議的焦點：
1、劉家的房屋是否違章建筑，是否應當拆除？
2、法律規(guī)定的相鄰權的保護內容究竟是什么權利？
3、法院是否受理關于違章建筑的確認及拆除案件？
一、原告訴求能否得到支持，即要看其提供的證據(jù)是否達到法定標準，又要看其訴求理由是否符合法律規(guī)定。
從行政角度看：原告提供的證據(jù)無法證明被告的房屋系違章建筑。原告的思路是只要被告不能拿出建房的規(guī)劃許可或產權證，就說明被告的建筑是建章，其實，這樣的思路是錯誤的，依據(jù)規(guī)劃法規(guī)定，違章建筑是一種法律事實，需要經過行政規(guī)劃主管部門的行政確認，并非只要被告不能證明取得行政規(guī)劃許可證，就一定是違章建筑，就必須予以拆除。
從民法角度看：依照處理相鄰關系的司法實踐，鄰地使用人如果知其越界，而不及時提出異議的，不得請求移去或變更。結合本案情況，如果確如原告所述情況，由于涉案房屋已建成，原告未及時提出異議，被告的建房不存在故意和過失，根據(jù)法益衡平原則，司法實務中以建造程度作為是否“及時”的參考因素，如果已經建成，無論如何也稱不上及時，為平衡雙方之間的利益，對利益微小或并無利益的主張，鄰地使用人應當負擔容忍的義務，不能再行支持拆除的訴求。
二、正確理解相鄰權保護的立法精神：
《民法通則》及《物權法》規(guī)定的相鄰關系，是以調整毗鄰不動產權利人之間利益為主，以謀求實現(xiàn)不動產經濟利用的.最大化為其制度目的。從原告的訴求內容看，主觀上將相鄰侵權理解為權利人對“不動產本身”的所有權方面。經現(xiàn)場勘查，現(xiàn)實建筑布局并未對原告行使其不動產權利和利益造成客觀上的妨害，原告無證據(jù)證明其房屋的使用價值存在后果上、范圍上有危險或隱患以及客觀損害的實際發(fā)生，其訴求理由顯然不符合法律關于處理相鄰關系的立法精神。
三、程序問題：
依照《民事訴訟法》第一百一十一條（一）規(guī)定和最高人民法院《全國民事審判工作座談會紀要》第二關于審理房地產案件幾個問題第四“違章建筑引起的糾紛，因違章建筑妨礙他人通風采光或因違章違筑的買賣、租賃、抵押等引起的民事糾紛，人民法院可以受理，違章建筑的認定、拆除不屬于民事糾紛，依法應由有關行政部門處理”。原告要求拆除違章建筑的理由，不屬于民事訴訟審理的范圍，應予駁回。
四、請求權基礎問題：
最高院司法解釋對“是否違建”以及“是否拆除”的判斷和確認交由行政機關裁定，并未列入民事案件審理的范圍，原告的請求權缺乏基礎。另從《民法通則》及《物權法》關于相鄰權的規(guī)定看，現(xiàn)行法律針對相鄰權，僅限于“用水、排水；通行；通風；采光；污染；損害防免”六項，原告主張的內容不屬司法可裁范圍。
五、證據(jù)標準問題：
原告提供的證據(jù)能證明相鄰關系的存在，但尚不能證明相鄰損害發(fā)生的事實。原告遞交的證據(jù)得不出清楚明確的損害結論，只有主觀推斷，沒有證據(jù)支持。
法律規(guī)定，法庭的職責并非確定當事人的行為是否構成侵權，是否實施危害不動產安全的事實，法庭也不負責宣告這些事實是否確已發(fā)生，法庭只判斷案件中“當事人提交的證據(jù)是否達到足以支持其訴求的標準”，“是否達到必須拆除相鄰房屋的標準”，這是法律事先設定的證據(jù)標準。原告現(xiàn)有證據(jù)缺乏可信度，與法律規(guī)定證據(jù)的質量規(guī)則相差懸殊。
六、訴求理由問題：
處理相鄰關系的法律原則是“有利于生產、方便生活、團結互助、公平合理”。相鄰權的保護并非針對不動產所有權本身，而是權利人對不動產的利用以及不動產功能的正常發(fā)揮。被告翻建房屋是否妨害原告對其不動產的占有、使用、處分的權利，才是法律考查的主要內容。原告的主張意味著，未經不動產權利人同意，相鄰人不得延伸或碰觸其房屋墻體，此項理由不符合立法精神。原告錯將相鄰權理解為“有權限制他人”而“沒有義務接受容忍”?；谕恋刭Y源的稀缺，法律規(guī)定相鄰各方有“限制權利的延伸”和“接受容忍的義務”。
如何真正培養(yǎng)起來“于己方便、與人方便”的善良和諧的鄰里關系，是處理相鄰案件的重中之重。
行政法的論文篇二十
公法權利使用的目的是約束行政機關，引導行政人員履行好自己的職責。作為公民面對行政機關時所持有的法律地位概念的總結，公法權利可幫助行政人員更好的依法行政，可以引導他們從法學角度思考與運用權利，使行政程序更加符合群眾利益，同時，法官也需要將公法權利是否受到侵犯作為行政訴訟的標準之一。但當前行政法中對公法權利的界定與研究依然較少，這也是造成行政法理論不完善的關鍵因素，一定程度上使各項規(guī)范與法律的履行將更加有難度。
一、行政法不完善的表現(xiàn)
行政法的出臺在于保障人權。包含人本身，還包含了“相關權人”、“受害人”等“間接相對人”，包含了與權利保障人無關的人員，稱為匿名公民。這一權利規(guī)范不僅將行政法作為基礎，還將物權法、憲法作為保障。此外，行政職權影響其權益的個人或者組織享有的各項權利，包括知情權、申請權等均有著特殊性，這種特殊性就是平等，這種平等關系下才能形成規(guī)范的、有秩序的社會，也是各項人權法規(guī)建立的基礎保證。行政法中完整的可以支持行政法落實的憲法命令缺少，由此，公法權利僅以一個課題形式出現(xiàn)，必須成為一種行政學描述或者指導性研究才可以滿足人權要求。另一個值得緊張的問題是，公法權利實施的基礎是具備主觀訴訟標準，要想將行政訴訟功能真正實現(xiàn)，就要在實踐中正視公法權利問題。但是理論上行政法僅是行政行為為核心的命題體系，“行政”與“法”的關系是核心，保障人權并非是主要目的。行政人員的各項行為是合法的或者不合法的判定工具就是行政法，但是行政司法審查上沒有體現(xiàn)出來，只要是權利受到任何威脅，均有權起訴。由此，不能簡單的將行政法學原理運用到行政訴訟法學中，對確保其穩(wěn)固的根基進行尋找，才能實現(xiàn)雙向流動的行政法學支架式結構。
二、構建與體系
1、公法權利分析性結構“公民由公民法獲得權利”，這一觀點可以作為構建公法權利的起點，可以看出，公法權利與公法、權利等單一概念存在密切聯(lián)系。由此，必須圍繞權利命題將命題分解，逐層將問題本質揭露出來。個人或者組織權利予以支持有著正當理由，并且與法律地位、關系之間存在互通性，這些關系之間構成了三階層模式的基礎。第一層階層是權利立證問題，也可以說是問題層，法教教義學論證直接與法律相關；第三個階層圍繞“法力”問題，是主觀權利在某種意義上滿足既定義務的能力；第二個階層是權利分析與構造。具體來說，對于某件事或者某個人的主觀權利的了解，是以上關系之間的相互認識與了解。而定行為權利為權利人所具備時，義務人同時也具備了履行這一行為的基本義務。公法權利可以從層面上清除解釋公民權利，即免于國家干涉的自由或者要求國家一定行為的請求權。公民、國家、自由或者請求是構成的基本要素?？梢赞D換為以下關系：個人或者組織這些都是公民范疇，面對行政機關享有的自由與平等，或者國家享有的請求權。人民一旦享有這種權利就同時享有請求權，國家不僅具備權利，同時還需要履行義務，這樣解釋，權利被認為是公法權利就理所當然了。但是這種權利與義務并存的情況僅限于國家行政機關。憲法賦予給行政機關的其他職權，也需要連同國家意志一起服從，針對行政法來說，可以將公法權利總結為：公民面對行政機關時享有的自由，或者對行政機關享有的請求權。2、公法權利類型與體系分析性分類方法與類型化方法是公法權利分類時，法學上提供的兩種方法。前者通過抽象與模糊涵攝形成最高概念的形式體系。而后者則是借助功能關系，通過要素的變化，出于法律目的構建的'體系。前者更加清晰、明確，但是功能僵化不可避免，有著空洞的內容，而后者靈活性于針對性強，但是體系本身模糊有歧義。必須有典型的分析法要素才能將兩者矛盾化解，但是難以將要素關系固定，造成概念自身的開放性增強，但必須通過理性論證進行要素增減。
三、論證與應用
1、法條規(guī)定的公法權利立法者立法過程中考慮到了公法權利，比如在《行政許可法》有如下規(guī)定：“公民、法人對行政機關實施行政許可，申辯權、陳述權是基本享有的權利”，這條法律將公民、法人作為了享有權利的主體，行政機關則成為義務人，通過法律清晰將公法權利基本要素體現(xiàn)了出來。因很多權利對應義務，可以非常容易的從法條規(guī)定中將公法權利推導出來。比如在《治安管理處罰法》中規(guī)定：“公安機關內部工作人員在辦理案件時，對涉及到的國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私有保護權”，可以間接說明該法律對公民隱私權予以保護及尊重。但是依然有些義務，行政法教義學認為不能產生公法權利。但法條中給出了行政機關的義務，是否對應公法權利，此方面依然有爭議。一般來說，物權法作為私法，與公法毫無聯(lián)系，但是從法條上可以看出對公民權益的保護，《物權法》規(guī)定：“國家、集體、個人的物權、其他權利人的物權均受到法律保護，任何單位及個人不能侵犯”?！叭魏螁挝弧睂嶋H上將行政機關包含在內了。此外，行政權與物權之間形成了某種關系，比如“行政保護物權”、“行政消滅物權”等，如果轉化為公法權利，就是物權人針對行政機關享有自由以及請求行政機關的行為。由此可見，可以將“公民在物上的權利”稱之為“典型主觀公權利”。2、法條中對公法權利的規(guī)定較為模糊法律條文中對公法權利的規(guī)定模棱兩可，這種情況具體體現(xiàn)在：法律條文在制定時就存在缺陷以及定義上存在模糊。法條缺陷可以稱之為續(xù)造問題，法律解釋問題則是定義模糊體現(xiàn)的。法律在行政原則上有優(yōu)先權，可以續(xù)造法律，這種情況就讓行政法的權限縮小了。但是憲法中的公平原則，促使行政法的要求發(fā)生改變，需要在行政法中滿足信賴利益要求，也就是續(xù)造出的權利。憲法對權利的定義較為特殊，分工結構促使行政機關對公法權利的解釋更加全面與具體，這是公法權利得以明確的基礎。由此，對于公法權利的清晰規(guī)定，重點在于法律解釋。
四、結束語
公法權利問題一直是法學領域學術研究的重點，行政法學面對日益增大的法理壓力，促使其接受并且思考公法權利這一概念。當前，很多學者已經通過不懈的努力收集資料，運用更加成熟的法律進行公法權利的研究，相信公法權利在不久的將來會真正成為公民受用的權利。
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