文化遺產(chǎn)是我們的寶藏，我們應(yīng)該傳承和弘揚(yáng)。語言表達(dá)要準(zhǔn)確、簡潔，突出總結(jié)的核心要點(diǎn)，避免篇幅冗長和重復(fù)。想要寫一篇出色的總結(jié)嗎？不妨參考以下小編為大家整理的總結(jié)范文。
醫(yī)療損害賠償申請書篇一
原告姓名，性別，x年x月x日出生，民族，職業(yè)(如農(nóng)民，干部，退休，無業(yè)等)，工作單位，住址(現(xiàn)住……)。
被告姓名，性別，x年x月x日出生，民族，職業(yè)(如農(nóng)民，干部，退休，無業(yè)等)，工作單位，住址(現(xiàn)住……)。
訴訟請求
2、要求被告賠償原告?zhèn)麣堁a(bǔ)助金xx元;
3、本案訴訟費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。
事實(shí)與理由
何時(shí)何地因被告何因造成原告人身傷害，原告于何時(shí)在醫(yī)院住院x天，共花去醫(yī)療費(fèi)x元、護(hù)理費(fèi)x元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)x元、殘疾用具x元，以及原告無法上班所造成的誤工費(fèi)x元。原告受傷后，被告拒不履行賠償義務(wù)，特請求法院判令被告賠償原告xx元。
證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址
相關(guān)部門的鑒定書、認(rèn)定書、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票、單位證明等。
此致
閩清縣人民法院
附：本訴狀副本x份
起訴人(要求本人簽名)
年月日
注：所需材料包括原告身份證復(fù)印件一份;起訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被告的人數(shù)提交;證據(jù)份數(shù)與起訴狀一致。
【擴(kuò)展】對哪些行為應(yīng)認(rèn)定為侵害人身權(quán)的行為?
根據(jù)1988年1月26日最高人民法院審判委員會(huì)討論通過的《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》的規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的`行為。
以書面、口頭等形式宣場他人的隱私，或者捏造事實(shí)公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽(yù)，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為。以書面、口頭等形式詆毀、誹謗法人名譽(yù)，給法人造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害法人名譽(yù)權(quán)的行為。
盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)的行為。
醫(yī)療損害賠償申請書篇二
答辯人：孫某，男，漢族，身份證號(hào)，住址，電話。
現(xiàn)答辯人就與被答辯人人身損害賠償糾紛，為澄清事實(shí)，分清責(zé)任，作如下答辯：
一、對于本案人身損害賠償糾紛的發(fā)生，被答辯人自身存在重大過錯(cuò)，依法可以減輕答辯人的責(zé)任。為此，對于本案的民事賠償部分，法院應(yīng)當(dāng)按照雙方過錯(cuò)大小，按比例進(jìn)行劃分合法且合理。理由如下：任何事件的發(fā)生都有一定起因的。答辯人與被答辯人同住一個(gè)村，本來沒有矛盾。被答辯人因一些莫須有的傳聞，只身前往答辯人家辱罵答辯人的父母以及答辯人。答辯人剛開始也是上前好好勸被答辯人回家，不要在答辯人家門口無理取鬧了。頓時(shí)，村上的很多村民也聞聲上前圍觀，有的也上前勸被答辯人回家得了。但是，被答辯人卻對其他人的勸告不予理會(huì)，辱罵答辯人的父母以及答辯人愈發(fā)厲害，進(jìn)而答辯人與被答辯人發(fā)生肢體沖突。因此，就本案而言，被答辯人對這起民事糾紛的發(fā)生，自身也存在重大過錯(cuò)。如果沒有被答辯人上門辱罵答辯人以及答辯人的父母在先，就不會(huì)有這起民事糾紛結(jié)果的發(fā)生?！肚謾?quán)責(zé)任法》第二十六條也規(guī)定：“被侵權(quán)人對你損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。”因此，對于本案的民事賠償部分，法院應(yīng)當(dāng)按照雙方過錯(cuò)大小，按比例進(jìn)行劃分合法且合理。
二、被答辯人在民事起訴狀寫到：“原告與被告的母親在被告家中解釋一些誤會(huì)的過程中，被告突然從家中沖出來對原告進(jìn)行毆打，對原告胸部和腰部分別踹了一腳，致使原告摔倒在地當(dāng)場昏厥過去，不省人事，后圍觀的群眾搶救將其送回家中?！边@段陳述與事實(shí)不符。理由如下：第一，答辯人也是成年人且有一定的自控能力，怎么會(huì)見到被答辯人就上前對其進(jìn)行毆打，這讓人正常人難以理解。如果答辯人對被答辯人之前有深仇大恨，被答辯人知道答辯人年輕力壯，她怎么敢一人只身前往答辯人家。這明顯說不通。事實(shí)就是事實(shí)。答辯人在公安機(jī)關(guān)對其進(jìn)行訊問的過程中，沒有做任何狡辯，更不會(huì)無故上前見到被答辯人進(jìn)行毆打。然而，被答辯人對自己辱罵答辯人的父母以及被答辯人卻一字不提，將所有過錯(cuò)責(zé)任全部推給答辯人一人，這與案件事實(shí)是明顯不符的，也讓人不得不聯(lián)想被答辯人對答辯人有污蔑之嫌。第二，被答辯人提到答辯人對其胸部和腰部分別踹了一腳與事實(shí)不符。答辯人在公安機(jī)關(guān)做的訊問筆錄中，只提到自己有腿旋了(方言)被答辯人的左腿一下(腰部一下)并沒有踹被答辯人的胸部與腰部。相反，被答辯人在公安機(jī)關(guān)做的兩份筆錄中中對答辯人對其進(jìn)行毆打的身體部位卻做了不一樣的陳述，xxx3年10月30日的第一次的詢問筆錄中提到：“孫康州用腳踹我的，踹在我身上?！眡xx3年11月15日的'第二次的詢問筆錄中提到：“當(dāng)時(shí)孫康州用腳踹我的，踹我腰部附近的位置的”。答辯人現(xiàn)在在民事起訴狀中又做了第三種說法，說：“答辯人用腳踹了被答辯人得胸部和腰部?！边@三種說法究竟哪一種事實(shí)，我想連被答辯人自己都分不清了。相反，答辯人在公安機(jī)關(guān)做的陳述要客觀的多，因?yàn)榇疝q人并沒有做任何狡辯。犯錯(cuò)誤就要承認(rèn)錯(cuò)誤。答辯人在公安機(jī)關(guān)的訊問筆錄中，始終承認(rèn)自己用腳旋了(方言)被答辯人的左腿一下且雙方發(fā)生沖突，完全是被答辯人上門辱罵答辯人父母以及答辯人才挑起事端的。另，東?？h在xxx3年11月10日給答辯人出具的東公(平)行罰字【xxx3】2029號(hào)行政處罰決定書中也寫到：“xxx3年10月29日11時(shí)許，在平明鎮(zhèn)南場頭村孫某家門口，孫康州與劉培榮因?yàn)楝嵤掳l(fā)生口角，后孫某用腳踹劉某?！边@與答辯人的說法基本一致。綜上，被答辯人在起訴狀中對答辯人對其進(jìn)行毆打以及毆打的具體部位的說法與事實(shí)不符。第三，被答辯人在起訴狀中寫到：“自己是因答辯人踹其一腳，當(dāng)場倒地昏厥。后被其他村民搶救送回家中?！边@與事實(shí)不符。答辯人承認(rèn)自己用腳旋了被答辯人左腿一下，因?yàn)榱Χ炔淮螅]有當(dāng)場將被答辯人踹倒。被答辯人當(dāng)時(shí)是站立的且意識(shí)清醒，并沒有當(dāng)場昏厥。只是在答辯人的大嫂攙扶其回家的路上，因?yàn)橐粫r(shí)悲傷自己癱坐在地上。至于被答辯人是否真的昏厥，旁人不知。但是，也有好心的村民上掐其人中，與答辯人的大嫂一起將被答辯人送回家中。答辯人的大嫂待將被答辯人送回家中之后，便立即去村衛(wèi)生所叫醫(yī)生到被答辯人家中看看。醫(yī)生當(dāng)時(shí)在被答辯人家中，對被答辯人做了身體檢查，發(fā)現(xiàn)沒有任何問題。第四，答辯人對被答辯人在起訴狀中出具的東?？h人民醫(yī)院的診斷結(jié)果的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議。被答辯人的傷是否是由答辯人造成的，答辯人對此存有異議。因?yàn)樵诎l(fā)生糾紛的當(dāng)天，答辯人便要求公安機(jī)關(guān)做傷情鑒定，但是因?yàn)楸淮疝q人身上看不出有任何外傷與內(nèi)傷，公安機(jī)關(guān)便沒有鑒定出被答辯人的傷情。這點(diǎn)，在xxx3年11月15日，被答辯人在公安機(jī)關(guān)做的第二次詢問筆錄中也得到了印證。公安機(jī)關(guān)問：“你是否要求做法醫(yī)鑒定?”被答辯人答：“我之間要求做法醫(yī)鑒定的，但是沒有鑒定出我的傷情，后來就沒有做。”因此，答辯人對被答辯人的所提供的醫(yī)院診斷結(jié)果的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議，不予認(rèn)可。為此，答辯人希望法庭能查明事實(shí)，分清雙方責(zé)任，以維護(hù)答辯人的合法權(quán)益。
三、在發(fā)生糾紛之后，公安機(jī)關(guān)也試圖對答辯人與被答辯人之間的民事糾紛進(jìn)行調(diào)解，答辯人也始終態(tài)度很好，配合公安機(jī)關(guān)的調(diào)解工作。但是，被答辯人卻提了不合理的要求。被答辯人的實(shí)際損失并不大且自身有過錯(cuò)，卻讓答辯人承擔(dān)全部責(zé)任且大大超出了被答辯人的實(shí)際損失進(jìn)行賠償是明顯不合法且不合理的。答辯人并不是不講理的人，答辯人認(rèn)為查清事實(shí)，分清責(zé)任，對雙方都是公平。
綜上，答辯人希望法院能查明事實(shí)，分清責(zé)任，根據(jù)挑起事端的一方、雙方的過錯(cuò)大小以及雙方處理糾紛的態(tài)度等情節(jié)，依法駁回被答辯人不合理的訴訟請求，作出公正判決。
答辯人：
年月日
醫(yī)療損害賠償申請書篇三
原告：×××，男/女，×族，××年××月××日出生，住所地××市××區(qū)××路××號(hào)，身份證號(hào)：××××××聯(lián)系電話×××。
被告：×××，男/女，×族，××年××月××日出生，住所地××市××區(qū)××路××號(hào)，身份證號(hào)：××××××聯(lián)系電話×××。
被告：××××保險(xiǎn)公司，住所地，住所地××市××區(qū)××路××號(hào)。
法定代表人：×××，職務(wù)：×××。
訴訟請求
1、請求法院依法判令第一被告賠償原告住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、陪護(hù)費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、治療費(fèi)共計(jì)××元。
2、請求判令第二被告在保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)對原告承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由
××年××月××日，原告騎自行車沿××路由西向東騎到××路口左拐時(shí)，被告駕駛豫a××××號(hào)小汽車沿××路由東向西行駛，將原告撞傷。事故發(fā)生后，經(jīng)公安機(jī)關(guān)交巡警去支隊(duì)責(zé)任認(rèn)定書認(rèn)定，被告承擔(dān)主要責(zé)任。經(jīng)查被告車輛在被告××保險(xiǎn)公司投有保險(xiǎn)，被告××保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)在其承保范圍內(nèi)向原告承擔(dān)賠償責(zé)任。在經(jīng)濟(jì)賠償問題上雙方達(dá)不成協(xié)議，為保護(hù)原告合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規(guī)定，特向法院起訴，請求法院依法判令被告賠償原告各種損失共計(jì)××元，本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
此致
××市××區(qū)人民法院
起訴人：×××
××年××月××日
交通損害賠償起訴注意事項(xiàng)：
1、在一件具體的交通事故案件中能夠要求賠償?shù)捻?xiàng)目是哪些?醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、伙食費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、住宿費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助具費(fèi)、喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡賠償金、財(cái)產(chǎn)損失費(fèi)、精神撫慰金。這些都是可以根據(jù)案件的實(shí)際情況予以請求，具體數(shù)目有時(shí)會(huì)參照各省市地方的特別規(guī)定。
2、為了保證上述的項(xiàng)目的數(shù)目盡可能得到法官的支持，那就需要當(dāng)事人提供足夠的證據(jù)。在實(shí)際操作的過程中，很多當(dāng)事人不是注意保留證據(jù)。其中的誤工費(fèi)(誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的診斷證明(假條)確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。)、交通費(fèi)、財(cái)產(chǎn)損失費(fèi)，尤其容易被忽略。請假條、單位出具的有關(guān)收入的證明、車票等都要保管好。自身的收入證明、被扶養(yǎng)人的生活標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)的醫(yī)療鑒定都要準(zhǔn)備好證明材料。
3、按道交法的規(guī)定，交通管理部門扣車僅是為了對車輛檢測，或因車輛沒有保險(xiǎn)、手續(xù)不齊而采取的行政手段，往往是在一個(gè)比較短的期限內(nèi)就會(huì)發(fā)車，扣押期限不得超過三十日，案情重大、復(fù)雜的，經(jīng)本級(jí)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人或者上一級(jí)公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以延長三十日;法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。為了保證當(dāng)事人的權(quán)益，應(yīng)及時(shí)向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請書，對肇事車輛進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。如果是事故的責(zé)任方，其車輛被法院財(cái)產(chǎn)保全，可以通過提供反擔(dān)保的形式，解除法院對車輛的保全。
4、事故認(rèn)定書在道路交通事故中是非常重要的證據(jù)，直接決定著民事賠償責(zé)任及刑事責(zé)任。因其性質(zhì)為處理交通事故的證據(jù)，故其不是行政行為，不能提起行政復(fù)議及行政訴訟。那么如果對于事故認(rèn)定書中責(zé)任的劃分不認(rèn)同怎么辦，通常只用兩種途徑，一種是復(fù)核，就是當(dāng)事人對道路交通事故認(rèn)定有異議的，可以向上一級(jí)公安機(jī)關(guān)交通管理部門提出書面復(fù)核申請，要求上一級(jí)公安機(jī)關(guān)對事故認(rèn)定重新認(rèn)定，這里要注意的是，這個(gè)書面復(fù)核一定是要在事故認(rèn)定書送達(dá)的三日內(nèi)提出，否則就失去復(fù)核的機(jī)會(huì)。一種是在民事賠償訴訟中舉證由法院來確定事故責(zé)任，因事故認(rèn)定書的性質(zhì)為證據(jù)，故可由當(dāng)事人提供與事故認(rèn)定書相反的證據(jù)，足以讓法院采信，從而不采信事故認(rèn)定書從確定的事故責(zé)任。
5、現(xiàn)在社會(huì)上有些好心人，因好意同乘發(fā)生交通事故而成為索賠的對象。好意同乘，是指在車輛所有人好意并無償?shù)匮?、允許同乘或在車輛所有人并不知情的情況下搭乘該車。此情況下，駕駛?cè)穗m然沒有獲得利益，但仍負(fù)有保證安全駕駛的義務(wù)，發(fā)生事故應(yīng)承擔(dān)有限制的民事賠償責(zé)任。如乘車人明知司機(jī)飲酒、無駕照，可以減輕或免除駕駛?cè)说呢?zé)任。這就是告訴我們，如果做好事那就要徹底做好，要不就不做，否則的話，自己還要承當(dāng)法律上的責(zé)任，盡管在道義上沒有責(zé)任。
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醫(yī)療損害賠償申請書篇四
被告：重慶揚(yáng)成汽車，負(fù)責(zé)人，住所地為重慶市
案由：人身損害侵權(quán)糾紛
請求事項(xiàng)
2.判令第三人在保險(xiǎn)責(zé)任范圍及限額內(nèi)直接向原告支付保險(xiǎn)賠付金;
3.本案訴訟費(fèi)由兩被告承擔(dān)。
事實(shí)和理由
xxxx年8月27日18時(shí)05分，王××駕駛?cè)加椭嚧畛艘Α痢粒筛贩较蜓靥爨l(xiāng)路行駛至天鄉(xiāng)路和盛鎮(zhèn)友慶村彎道處時(shí)，其所騎燃油助力車側(cè)翻致王××與姚××摔入相對方向內(nèi)，被首×駕駛的車牌號(hào)為渝b××的貨車碾壓，造成王××與姚××受傷，燃油助力車受損的道路交通事故。事故發(fā)生后，原告姚××入住成都市第五人民醫(yī)院救治。該事故由成都市公安局溫江區(qū)分局交通警察大隊(duì)作出，經(jīng)確定，王××負(fù)主要責(zé)任，首×負(fù)次要責(zé)任，姚××無責(zé)任，并載明于第××號(hào)《道路交通事故認(rèn)定書》上。原告受傷經(jīng)醫(yī)治于xxxx年9月22日出院。原告出院后，于xxxx年12月31日其傷情經(jīng)xx鼎誠司法鑒定所法醫(yī)臨床學(xué)鑒定中心鑒定為十級(jí)傷殘。
被告首×受雇于被告重慶揚(yáng)成汽車運(yùn)輸有限公司，雙方為雇傭關(guān)系。被告首×所駕駛的出事車輛投保于中國大地財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司重慶分公司第三中心支公司，本次事故發(fā)生在保險(xiǎn)期內(nèi)。
由于兩被告及王××的過錯(cuò)，發(fā)生了此次交通事故。鑒于王××與原告系夫妻，原告特放棄對王××在本次事故中應(yīng)承擔(dān)對原告的民事賠償權(quán)利的主張，原告只向兩被告提出權(quán)利主張。本次事故造成原告各項(xiàng)損失共計(jì)75177.51元。事故發(fā)生后，被告首×向原告墊支了現(xiàn)金19000元，故兩被告依法還應(yīng)向原告賠償56177.51元。
根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的'解釋》等法律、法規(guī)的規(guī)定，為維護(hù)原告的合法權(quán)益，特訴之于貴院，請求法院準(zhǔn)允原告的上列請求。
此致
成都市××區(qū)人民法院
具狀人：×××
xxxx年×月××日
醫(yī)療損害賠償申請書篇五
《處理?xiàng)l例》中對項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)做了較為詳細(xì)的規(guī)定。然而，在我國，很多當(dāng)事人對醫(yī)療事故的賠償標(biāo)準(zhǔn)卻不清楚，導(dǎo)致他們在訴訟或索賠時(shí)，要么高價(jià)索賠，無辜增加不必要的訴訟費(fèi)用及其它開支;要么索賠金額低于所受損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)，不能完全保障自身的合法權(quán)益。
《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條中規(guī)定醫(yī)療事故賠償，按照下列項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算：
一、醫(yī)療費(fèi)：按照醫(yī)療事故對患者造成的人身損害進(jìn)行治療所發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付，但不包括原發(fā)病醫(yī)療費(fèi)用。結(jié)案后確實(shí)需要繼續(xù)治療的，按照基本醫(yī)療費(fèi)用支付。
二、誤工費(fèi)：患者有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計(jì)算，對收入高于醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資3倍以上的，按照3倍計(jì)算;無固定收入的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計(jì)算。
三、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
四、陪護(hù)費(fèi)：患者住院期間需要專人陪護(hù)的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計(jì)算。
五、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)：根據(jù)傷殘等級(jí)，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算，自定殘之月起最長賠償30年;但是，60周歲以上的，不超過15年;70周歲以上的，不超過5年。
六、殘疾用具費(fèi)：因殘疾需要配置補(bǔ)償功能器具的，憑醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明，按照普及型器具的費(fèi)用計(jì)算。
七、喪葬費(fèi)：按照醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費(fèi)補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
八、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：以死者生前或者殘疾者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際扶養(yǎng)且沒有勞動(dòng)能力的人為限，按照其戶籍所在地或者居所地居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。對不滿16周歲的，扶養(yǎng)到16周歲。對年滿16周歲但無勞動(dòng)能力的，扶養(yǎng)20年;但是，60周歲以上的，不超過15年;70周歲以上的，不超過5年。
九、交通費(fèi)：按照患者實(shí)際必需的交通費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付。
十、住宿費(fèi)：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，憑據(jù)支付。
十一、精神損害撫慰金：按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過6年;造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過3年。并且，第五十一條還規(guī)定了參加醫(yī)療事故處理的患者近-親屬所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過2人。醫(yī)療事故造成患者死亡的，參加喪葬活動(dòng)的患者的配偶和直系親屬所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過2人。
第一部分：共有賠償項(xiàng)目
1、 醫(yī)療費(fèi)
2） 醫(yī)療費(fèi)的.賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定；
4） 器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi)，賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴。
2、 誤工費(fèi)
1） 誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定；
2） 誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定；
3） 受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天；
4） 受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算；
5） 受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；
6） 受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。
3、 護(hù)理費(fèi)
1） 護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定；
2） 護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；
5） 護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止；
7） 受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別。
4、 住院伙食補(bǔ)助費(fèi)
營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。
6、交通費(fèi)
1） 交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算；
2） 交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑，有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
7、 住宿費(fèi)及伙食費(fèi)
受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。
8、 被撫養(yǎng)人生活費(fèi)
2） 被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；
3） 被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年；
4） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算
9、 精神損害撫慰金
2） 侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；
3） 侵權(quán)行為所造成的后果；
4） 侵權(quán)人的獲利情況；
5） 侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；
6） 受訴法院所在地平均生活水平。
第二部分：死亡患者賠償項(xiàng)目
1、 喪葬費(fèi)
喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。
2、 死亡賠償金
2） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
3、 其他
受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。
三、傷殘患者賠償項(xiàng)目
1、殘疾賠償金
2） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算；
3） 受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
2、殘疾輔助器具費(fèi)
1） 殘疾輔助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；
2） 傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)；
3） 輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。
3、患者超過賠償期限仍生存的費(fèi)用處理
2） 賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護(hù)理、配制輔助器具，或者沒有勞動(dòng)能力和生活來源的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費(fèi)用五至十年。
4、 其他
醫(yī)療損害賠償申請書篇六
2、患者一方與美容醫(yī)療機(jī)構(gòu)及開設(shè)醫(yī)療美容科室的醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間發(fā)生的醫(yī)療美容損害賠償糾紛，適用本指導(dǎo)意見處理。
因在非醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行生活美容引起的損害賠償糾紛，按一般人身損害賠償糾紛處理。
解讀:醫(yī)療美容適用、生活美容不適用(人身損害賠償)
二、訴辯事由
3、患者一方因發(fā)生醫(yī)療損害而起訴要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，以其就診的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為被告。
患者一方認(rèn)為損害是由兩個(gè)以上的醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成的，可以兩個(gè)以上的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為共同被告。
解讀：被告確定。
4、因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷造成患者損害的，患者一方可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第43條(第四十三條規(guī)定因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。
產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。
因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。
)及第59條(第五十九條規(guī)定因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償。
患者向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)追償。
)的規(guī)定同時(shí)起訴產(chǎn)品生產(chǎn)者、產(chǎn)品銷售者以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求賠償。
患者一方僅起訴部分責(zé)任主體，人民法院可以依被訴責(zé)任主體的申請追加未被起訴的其他責(zé)任主體為案件的當(dāng)事人。
必要時(shí)，人民法院也可以依職權(quán)追加當(dāng)事人。
解讀：對侵權(quán)責(zé)任法第43條、59條責(zé)任主體的認(rèn)定：生產(chǎn)者、銷售者、醫(yī)療結(jié)構(gòu)。
5、因輸入不合格的血液造成患者損害的，患者一方可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第59條的規(guī)定起訴血液提供機(jī)構(gòu)及醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求賠償。
患者一方僅起訴血液提供機(jī)構(gòu)或者僅起訴醫(yī)療機(jī)構(gòu)的，人民法院可以依血液提供機(jī)構(gòu)或醫(yī)療機(jī)構(gòu)的申請追加未被起訴的另一方為案件的當(dāng)事人。
必要時(shí)，人民法院也可以依職權(quán)追加當(dāng)事人。
解讀：對不合格輸血被告的確定。
6、醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員違反診療規(guī)范對患者實(shí)施不必要的檢查，導(dǎo)致患者支出不必要的檢查費(fèi)用，患者一方有權(quán)要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)退還。
造成其他損害后果的，患者一方有權(quán)要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。
解讀：違反診療規(guī)范不必要檢查費(fèi)的退還。
三、舉證責(zé)任
7、在醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟中，患者一方應(yīng)當(dāng)首先證明其與醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間存在醫(yī)療關(guān)系并發(fā)生醫(yī)療損害。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提交病歷及相關(guān)資料說明相應(yīng)的診療過程。
交費(fèi)單、掛號(hào)單等診療憑證及病歷、出院證明等證據(jù)可以用于證明醫(yī)療關(guān)系存在。
患者一方提供不出上述證據(jù)，但有其他證據(jù)能證明醫(yī)療行為存在的，人民法院可以認(rèn)定存在醫(yī)療關(guān)系。
解讀：患者證明醫(yī)療關(guān)系(交費(fèi)單、掛號(hào)單、病歷、出院證明)、醫(yī)療損害。
醫(yī)療結(jié)構(gòu)提交病歷。
8、對于醫(yī)療產(chǎn)品損害以外的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，患者一方認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)有醫(yī)療過錯(cuò)，以及醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否履行了向患者一方說明病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案等情況的義務(wù)，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)舉證責(zé)任。
人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)病歷記載、知情同意書等證據(jù)進(jìn)行綜合認(rèn)定。
解讀：患者對醫(yī)療過錯(cuò)、因果關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)舉證。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)就說明病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案舉證。
(病歷、知情同意書)
9、發(fā)生醫(yī)療損害，患者能夠證明醫(yī)療機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，人民法院應(yīng)推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)：
(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定;
(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料;
(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
對于上述情形，人民法院在必要時(shí)應(yīng)依職權(quán)調(diào)查取證。
解讀：三種情況，推定醫(yī)療過錯(cuò)。
10、醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，由患者一方對產(chǎn)品缺陷、損害結(jié)果、因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，由患者一方對血液不合格、損害結(jié)果、因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：患者對產(chǎn)品缺陷(血液不合格)、損害后果、因果關(guān)系舉證。
11、醫(yī)療損害賠償糾紛案件，醫(yī)療機(jī)構(gòu)對《侵權(quán)責(zé)任法》第60條(第六十條規(guī)定患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：
(一)患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行符合診療規(guī)范的診療;
(二)醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù);
(三)限于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平難以診療。
前款第一項(xiàng)情形中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
)
規(guī)定的'免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：醫(yī)療機(jī)構(gòu)對三種免責(zé)事由舉證：不配合、緊急、醫(yī)療水平所限。
12、在醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟中，當(dāng)事人應(yīng)提交由其保管的所有涉案病歷資料。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)提交的客觀性病歷資料與主觀性病歷資料均為證據(jù)材料。
解讀：涉案病歷：客觀、主觀
13、當(dāng)事人對病歷資料及其他進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定所需的材料的真實(shí)性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)由人民法院先行組織雙方當(dāng)事人舉證、質(zhì)證。
人民法院應(yīng)根據(jù)舉證、質(zhì)證的具體情況進(jìn)行審查。
經(jīng)審查，病歷資料存在瑕疵的，人民法院應(yīng)通過咨詢專家、委托文件檢驗(yàn)、病歷評估或由鑒定專家作初步判斷來認(rèn)定瑕疵病歷是否對鑒定有實(shí)質(zhì)性影響。
如果沒有實(shí)質(zhì)性影響，則仍可繼續(xù)進(jìn)行鑒定，但瑕疵病歷部分不能作為鑒定依據(jù);如果有實(shí)質(zhì)性影響，造成鑒定無法客觀進(jìn)行的，則應(yīng)終止鑒定。
解讀：對醫(yī)療損害鑒定材料真實(shí)性、完整性異議的先行舉證、質(zhì)證。
瑕疵病歷實(shí)質(zhì)影響，終止鑒定，非實(shí)質(zhì)影響，瑕疵部分不作為鑒定依據(jù)，繼續(xù)鑒定。
14、當(dāng)事人遺失、涂改、搶奪病歷，或以其他不正當(dāng)手段改變病歷資料的內(nèi)容，導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系不明或有無過錯(cuò)無法認(rèn)定的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：不正當(dāng)手段改變病歷資料內(nèi)容，導(dǎo)致因果關(guān)系不明或有無過錯(cuò)無法認(rèn)定，承擔(dān)不利后果。
15、一方當(dāng)事人對對方保存或控制的病歷的真實(shí)性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)明確提出異議內(nèi)容，并說明理由。
當(dāng)事人提出合理質(zhì)疑的，由保存或控制病歷的另一方當(dāng)事人進(jìn)行解釋證明。
解讀：病歷真實(shí)性、完整性異議必須有具體內(nèi)容和理由。
16、患者就醫(yī)后死亡，醫(yī)患雙方當(dāng)事人不能確定死因或者對死因有異議，醫(yī)療機(jī)構(gòu)未要求患者一方進(jìn)行尸檢，導(dǎo)致無法查明死亡原因，并致使無法認(rèn)定醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系或醫(yī)療機(jī)構(gòu)有無過錯(cuò)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求患者一方協(xié)助進(jìn)行尸檢，但因患者一方的原因未進(jìn)行尸檢，導(dǎo)致無法查明死亡原因，并致使無法認(rèn)定醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系或醫(yī)療機(jī)構(gòu)有無過錯(cuò)的，患者一方應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求尸檢的義務(wù)。
明確未進(jìn)行尸檢、無法查明死亡原因的責(zé)任。
四、醫(yī)療損害鑒定
17、對下列醫(yī)療專門性問題，當(dāng)事人雙方有權(quán)申請進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定：
(1)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診療行為有無過錯(cuò);
(2)醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否盡到告知義務(wù);
(3)醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否違反診療規(guī)范實(shí)施不必要的檢查;
(4)醫(yī)療過錯(cuò)行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系;
(5)醫(yī)療過錯(cuò)行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度;
(6)人體損傷殘疾程度;
(7)其他專門性問題。
解讀：7類醫(yī)療專門性問題的醫(yī)療損害鑒定的權(quán)利。
18、人民法院認(rèn)為需要委托醫(yī)療損害鑒定的，一般應(yīng)要求患者一方申請鑒定。
患者一方申請鑒定的，患者一方和醫(yī)療機(jī)構(gòu)均應(yīng)當(dāng)提交鑒定所需的病歷資料。
解讀：患者申請鑒定，雙方提交病歷資料。
19、當(dāng)事人申請鑒定確有困難的，人民法院在必要時(shí)可依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定。
解讀：必要時(shí)依職權(quán)委托鑒定。
20、人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)決定進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》及國家有關(guān)部門的規(guī)定組織鑒定。
解讀：組織鑒定的依據(jù)。
21、人民法院委托進(jìn)行醫(yī)療損害責(zé)任過錯(cuò)鑒定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)北京市高級(jí)人民法院關(guān)于司法鑒定工作的相關(guān)規(guī)定，委托具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)組織鑒定。
在國家有關(guān)部門關(guān)于醫(yī)療損害鑒定的新規(guī)定頒布之前，人民法院也可以委托各區(qū)、縣醫(yī)學(xué)會(huì)或北京醫(yī)學(xué)會(huì)組織進(jìn)行醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定。
解讀：過錯(cuò)鑒定、技術(shù)鑒定。
22、當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不同意、不配合進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：無正當(dāng)理由不同意鑒定，承擔(dān)不利后果。
23、醫(yī)療損害賠償糾紛案件的審判人員，可以參加涉案醫(yī)療鑒定會(huì)，并可以就有關(guān)問題向鑒定專家詢問。
解讀：參加醫(yī)療鑒定會(huì)、詢問鑒定專家。
24、當(dāng)事人一方申請進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，鑒定費(fèi)由該當(dāng)事人預(yù)交;人民法院依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定的，鑒定費(fèi)由雙方當(dāng)事人預(yù)交。
解讀：誰申請，誰交鑒定費(fèi)用。
依職權(quán)委托，雙方共擔(dān)。
25、人民法院審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件，對涉及人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)的問題，應(yīng)統(tǒng)一適用北京司法鑒定業(yè)協(xié)會(huì)制定的《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》。
解讀：醫(yī)療損害賠償按《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(施行)》標(biāo)準(zhǔn)。
26、對有缺陷的醫(yī)療損害鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。
當(dāng)事人有證據(jù)證明醫(yī)療損害鑒定結(jié)論有《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條第1款(第二十七條第1款規(guī)定當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：
(一)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;
(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。
)規(guī)定的情形之一的，可以申請重新鑒定。
當(dāng)事人申請重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。
解讀：提出證據(jù)證明四種法定情形，在指定期限內(nèi)，應(yīng)當(dāng)允許重新鑒定。
對可補(bǔ)充鑒定、補(bǔ)充(重新)質(zhì)證、有缺陷的鑒定結(jié)論，不予重新鑒定。
27、醫(yī)療損害鑒定文書應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。
醫(yī)療損害鑒定文書經(jīng)法庭質(zhì)證確認(rèn)后，具有證據(jù)效力。
解讀：鑒定文書，經(jīng)質(zhì)證，有證據(jù)效力。
28、醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，對醫(yī)療產(chǎn)品是否存在缺陷需要委托檢測的，人民法院應(yīng)委托具有相應(yīng)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療產(chǎn)品質(zhì)量檢測。
因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，就輸入的血液是否合格具備檢測條件的，人民法院應(yīng)委托具有相應(yīng)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測。
解讀：醫(yī)療產(chǎn)品、不合格血液檢測機(jī)構(gòu)的資質(zhì)要求。
五、案件審理
29、人民法院判斷醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中是否盡到與當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，應(yīng)以醫(yī)療行為發(fā)生當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平為標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮地區(qū)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)資質(zhì)、醫(yī)務(wù)人員資質(zhì)等因素。
解讀：盡到診療義務(wù)，以當(dāng)時(shí)醫(yī)療水平為準(zhǔn)(考慮地區(qū)、資質(zhì))。
30、患者一方在訴訟中對個(gè)別醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格有異議并提供了支持其異議的初步理由和證據(jù)，可以要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供該醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格證書。
但是，患者一方要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供病歷資料中出現(xiàn)的所有醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格證書的，受訴法院不予支持。
解讀：有初步證據(jù)，可對個(gè)別醫(yī)務(wù)人員執(zhí)業(yè)資格提異議(資格證書)。
31、患者有損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)能夠證明由于患者病情異?；蛘呋颊唧w質(zhì)特殊，限于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平難以診療而發(fā)生醫(yī)療意外的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
解讀：病情異常、體質(zhì)特殊。
限于當(dāng)時(shí)醫(yī)療水平難以診療，免責(zé)。
32、對于醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，患者一方同時(shí)起訴缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)，如果患者一方的賠償請求得到支持，人民法院可以判決缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和醫(yī)療機(jī)構(gòu)對患者一方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
不負(fù)最終責(zé)任的當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，可以依法向承擔(dān)最終責(zé)任的其他當(dāng)事人進(jìn)行追償。
解讀：醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償，三方連帶責(zé)任承擔(dān)：生產(chǎn)者、銷售者、醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
依法追償?shù)臋?quán)利。
33、因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，患者一方同時(shí)起訴血液提供機(jī)構(gòu)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)，如果患者一方的賠償請求得到支持，人民法院可以判決血液提供機(jī)構(gòu)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)對患者一方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
不負(fù)最終責(zé)任的當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，可以依法向承擔(dān)最終責(zé)任的其他當(dāng)事人進(jìn)行追償。
解讀：血液合格賠償，二方連帶責(zé)任承擔(dān)：血液提供機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
依法追償權(quán)利。
34、無過錯(cuò)輸血感染造成不良后果的，人民法院可以適用公平分擔(dān)損失的原則，確定由醫(yī)療機(jī)構(gòu)和血液提供機(jī)構(gòu)給予患者一定的補(bǔ)償。
解讀：無過錯(cuò)輸血感染，公平原則確定，一定補(bǔ)償。
六、賠償責(zé)任
35、確定醫(yī)療損害賠償，應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》及相關(guān)司法解釋關(guān)于賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)的各項(xiàng)規(guī)定。
解讀：賠償以侵權(quán)責(zé)任法及司法解釋的范圍和標(biāo)準(zhǔn)確定。
36、確定醫(yī)療損害賠償數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合考慮醫(yī)療過錯(cuò)行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度、損害結(jié)果與患者原有疾病狀況之間的關(guān)系以及醫(yī)療科學(xué)發(fā)展水平、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)狀況等因素。
解讀：賠償數(shù)額以過錯(cuò)行為的責(zé)任程度、結(jié)果與原疾病的關(guān)系及醫(yī)療水平、風(fēng)險(xiǎn)狀況確定。
37、確定醫(yī)療損害賠償費(fèi)用，如受害人有被扶養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條(第二十八條規(guī)定被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。
被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。
被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。
)
的規(guī)定，將被扶養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)入殘疾賠償金或死亡賠償金。
受害人沒有被扶養(yǎng)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)前述司法解釋第25條(第二十五條殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
)
和第29條(第二十九條規(guī)定死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
)的規(guī)定計(jì)算殘疾賠償金或死亡賠償金。
解讀：醫(yī)療損害賠償?shù)谋环鲳B(yǎng)人的生活費(fèi)，名沒，錢有：依據(jù)人均消費(fèi)性支出、人均年生活消費(fèi)支出。
殘疾賠償金、死亡賠償金：依據(jù)人均可支配性收入、人均純收入。
38、有下列情形之一，應(yīng)認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)未盡到告知義務(wù)：
(2)醫(yī)務(wù)人員未向患者告知，導(dǎo)致患者在使用醫(yī)療產(chǎn)品方面出現(xiàn)錯(cuò)誤;
(3)醫(yī)務(wù)人員未向患者告知，導(dǎo)致患者在進(jìn)行功能恢復(fù)鍛煉等方面出現(xiàn)錯(cuò)誤;
(4)對患者施行其他可能產(chǎn)生嚴(yán)重不良后果的診療活動(dòng)，未告知醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)。
前款第一項(xiàng)情形中，因搶救生命垂危的患者等緊急情況的，可以認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)未違反告知義務(wù)。
解讀：未盡告知義務(wù)的四種法定情形：手術(shù)/特殊檢查/特殊治療、使用醫(yī)療產(chǎn)品、功能恢復(fù)鍛煉。
緊急不違反。
39、未盡告知義務(wù)，損害患者生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)等人身及財(cái)產(chǎn)權(quán)利的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
未盡告知義務(wù)，僅損害患者知情同意權(quán)而未損害患者人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。
解讀：單純知情權(quán)，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
有后果，侵權(quán)。
40、醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，患者有權(quán)依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第15條(第十五條規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：(一)停止侵害;(二)排除妨礙;(三)消除危險(xiǎn);(四)返還財(cái)產(chǎn);(五)恢復(fù)原狀;(六)賠償損失;(七)賠禮道歉;(八)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。
以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。
、第22條(第二十二條規(guī)定侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。
)的規(guī)定要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)停止侵害、賠償精神損害等侵權(quán)責(zé)任。
解讀：泄露隱私、公開病歷，造成損害的停止侵害、賠償精神損害侵權(quán)責(zé)任。
41、人民法院的生效裁判對預(yù)期可能發(fā)生的損失已一并作出處理的，當(dāng)事人不得再行起訴，但情況發(fā)生重大變化的除外。
生效裁判對預(yù)期可能發(fā)生的損失未作處理的，患者因同一醫(yī)療損害發(fā)生新的損失后，可以另行提起民事訴訟。
解讀：生效裁判有既判力。
同一醫(yī)療損害新的損失，另行起訴。
七、附則
42、《侵權(quán)責(zé)任法》施行后發(fā)生的醫(yī)療行為引起的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用《侵權(quán)責(zé)任法》及其他法律、司法解釋和本指導(dǎo)意見的規(guī)定。
《侵權(quán)責(zé)任法》施行前發(fā)生的醫(yī)療行為引起的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用當(dāng)時(shí)的法律、司法解釋及《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》(京高法發(fā)[]157號(hào))的規(guī)定。
醫(yī)療行為發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行前，但損害結(jié)果出現(xiàn)在《侵權(quán)責(zé)任法》施行后，以及醫(yī)療行為和損害結(jié)果均發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行后的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用《侵權(quán)責(zé)任法》及其他法律、司法解釋以及本指導(dǎo)意見的規(guī)定。
解讀：7月1日后發(fā)生損害后果，適用侵權(quán)責(zé)任法、及其他法律、司法解釋以及本指導(dǎo)意見
43、本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行。
本指導(dǎo)意見的具體內(nèi)容與法律和司法解釋不一致的，本指導(dǎo)意見的相關(guān)內(nèi)容不予執(zhí)行。
醫(yī)療損害賠償申請書篇七
醫(yī)療損害賠償糾紛起訴狀樣式【1】
醫(yī)療損害賠償起訴書【2】
原告：xxx，男，漢族，1979年6月21日生。戶口所在地及住址：xxxxxx電話：
被告：xxx醫(yī)院，法定代表人：xxxx，地址：電話：郵編：
案由：醫(yī)療損害賠償糾紛。
訴訟請求：1、根據(jù)司法鑒定的結(jié)果確定殘疾賠償金的數(shù)額。
2、精神損害撫慰金30萬元人民幣。
3、根據(jù)司法鑒定結(jié)果確定后期治療費(fèi)及營養(yǎng)費(fèi)交通費(fèi)誤工費(fèi)。
4、保留由此引起的并發(fā)癥治療的起訴權(quán)。
合計(jì)：30萬元人民幣。
事實(shí)與理由：1.12月23日原告到被告處入院就診，被告診斷為甲狀腺結(jié)節(jié)。月26日12時(shí)40分-14時(shí)30分被告予“甲狀腺雙葉次全切除術(shù)”，被告在診療過程中存在過錯(cuò)：擅自擴(kuò)大手術(shù)范圍、并在手術(shù)中操作不當(dāng)將原告甲狀旁腺切除或損傷導(dǎo)致原告的甲狀旁腺功能重度損害，手足麻木、渾身抽搐。雖經(jīng)治療不能恢復(fù)正常，需天天依靠昂貴的藥來維持，才能緩解痛苦，一旦停藥后果不堪想象，嚴(yán)重的可窒息死亡。年12月31日出院至今已近5個(gè)月，仍無任何好轉(zhuǎn)。原告必須每月定期請假到醫(yī)院抽血化驗(yàn)買藥。
2……進(jìn)行甲狀腺手術(shù)時(shí)，應(yīng)熟悉甲狀旁腺的位置以及可能存在的變異，術(shù)中必須注意仔細(xì)尋找并加以保留、保護(hù)血供，減少術(shù)后手足抽搐的發(fā)生。由于最長見的甲狀旁腺位置是在甲狀腺的側(cè)葉后面，甲狀腺雙葉次全切除術(shù)時(shí)應(yīng)盡可能的保留側(cè)葉后背面的一片腺體組織及包膜。手術(shù)記錄單上未見術(shù)中仔細(xì)尋找甲狀旁腺、盡可能保留側(cè)葉后背面的一片腺體組織、保護(hù)甲狀旁腺的血供，說明被告并未盡到高度注意義務(wù)，存在醫(yī)療過失。
3……就現(xiàn)有材料分析，原告術(shù)前并不存在甲狀旁腺功能減低，術(shù)前2008年12月8日化驗(yàn)報(bào)告單顯示血鈣濃度2.23mml/l，屬于正常值(2.10-2.60mm/l)范圍。術(shù)后甲狀旁腺功能減低是由于甲狀旁腺已在術(shù)中被誤切或血供受損而導(dǎo)致。被告對原告施行的治療行為存在不足之處(過錯(cuò))：將原告的甲狀旁腺誤切或使其血供受損而導(dǎo)致功能障礙。該過錯(cuò)與原告目前存在的后果—甲狀旁腺功能不足(低下)之間存在著直接因果關(guān)系。
4.原告的身體狀況如此，不得已推遲了婚期。加上原告因手術(shù)后，四肢無力，不能因工作的需要長期出差，同時(shí)工作的外資企業(yè)在全球金融危機(jī)的影響下的大環(huán)境，給原告造成了非常大的'壓力。北京的現(xiàn)階段以及將來就業(yè)壓力非常殘酷，也對原告將來可能的再就業(yè)造成非常不利的影響。使原告的精神極度郁悶，因?yàn)椴恢奶鞎?huì)因?yàn)樽约旱慕】禒顩r被單位辭退而失業(yè)在家同時(shí)對未來的就業(yè)非常擔(dān)心。
5.原告的父母年邁多病，聽說孩子的事后，從江西趕來，看到健康狀況如此差的孩子，整日以淚洗面，因?yàn)楹⒆蛹磳⒔Y(jié)婚，這么年輕的人，今后的路怎么走啊。
縱上所述，由于被告的過錯(cuò)，不但給原告的身體造成嚴(yán)重的傷害，而且給原告的本人及父母造成極大的精神傷害，請法院依法判令被告賠償原告的各項(xiàng)損失。
此致
xxx人民法院
具狀人：xxx
20xx年月日
醫(yī)療損害賠償申請書篇八
案情：
11月13日下午13時(shí)，患者葉某因“胸骨后疼痛”，到某醫(yī)院(以下簡稱醫(yī)方或院方)就診，門診確診為急性心肌梗塞、要求患者葉某住院治療，13時(shí)13分在醫(yī)生的陪護(hù)下走進(jìn)病房住院，期間醫(yī)方向患方家屬發(fā)出病危通知書，至16時(shí)10分許患者葉某病情惡化，顏面紫紅，呼吸急促，全身抽動(dòng)，經(jīng)院方搶救無效，于17時(shí)20分宣布死亡。
次日，院方與死者葉某的家屬達(dá)成協(xié)議，約定由院方申請鑒定、患方家屬配合，經(jīng)金華市醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定，其分析意見為：“該疾病病死亡率高，疾病本身是造成該患者死亡的主要原因，診治過程中，院方對疾病的危害性認(rèn)識(shí)不足，救治措施不力，在急性心肌梗塞診斷明確的情況下仍讓患者從一樓步行上三樓，違反危重病急診診療護(hù)理規(guī)范，本案例醫(yī)院的救治處置不力與患者死亡之間存在一定的因果關(guān)系，構(gòu)成醫(yī)療事故，院方負(fù)有一定的醫(yī)療責(zé)任?！?BR> 鑒定結(jié)論為：“本病例屬于一級(jí)甲等醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)輕微責(zé)任。”
死者葉某的配偶對該鑒定結(jié)論不服，認(rèn)為一級(jí)甲等醫(yī)療事故沒錯(cuò)，但醫(yī)方應(yīng)承擔(dān)完全責(zé)任，在筆者的建議并代理后，請金華市衛(wèi)生局再次委托省級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行再次鑒定以確?；颊叩暮戏?quán)益。
經(jīng)浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定，其醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書的分析意見與市醫(yī)學(xué)會(huì)的分析意見基本相同，但其鑒定結(jié)論為：“本病例屬于一級(jí)甲等醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)次要責(zé)任。”
再次鑒定后，醫(yī)患雙方在市衛(wèi)生局的主持下經(jīng)多次調(diào)解因賠償差距甚大未成。
患方家屬委托筆者向醫(yī)方提起訴訟，原告依《民法通則》、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，請求判令因醫(yī)方的過錯(cuò)，造成總損失40余萬元，醫(yī)方應(yīng)承擔(dān)其中40%的損失，即醫(yī)方賠償原告死亡賠償金、喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金等共計(jì)人民幣16余萬元。
一審法院受理后，被告醫(yī)方辯稱：首先，本案屬醫(yī)療事故損害賠償糾紛，原告的丈夫葉某于月13日13時(shí)許到被告醫(yī)院門診，診斷為急性心肌梗塞后住院，在住院期間病情發(fā)生變化，經(jīng)搶救無效后死亡。
事經(jīng)金華市醫(yī)學(xué)會(huì)和浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定，已認(rèn)定為醫(yī)療事故。
最高人民法院法20號(hào)《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條明確規(guī)定“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理。
因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療糾紛，適用民法通則的規(guī)定。”
國務(wù)院頒布的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》于9月1日施行，本案發(fā)生在條例施行之后，應(yīng)當(dāng)參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理。
原告以《民法通則》人身損害賠償?shù)囊?guī)定提起的訴訟，與法律規(guī)定相悖，請求法庭不予支持。
最高人民法院法(2003)20號(hào)《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第三條規(guī)定：“條例施行后，人民法院審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責(zé)任時(shí)，參照條例第四十九條、第五十條、第五十一條和第五十二條的規(guī)定辦理?！?BR> 其次，原告在訴訟中未按《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》主張權(quán)利，被告認(rèn)為本案的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)按《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》即以下標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算：
1、精神損害撫慰金14546元/年×6年=87276元;喪葬費(fèi)11550.50元;被扶養(yǎng)人生活費(fèi)4659元/年×7年×1/3=10871元;以上合計(jì)106979.75元。
最后，原告權(quán)利主張的比例過高，請求法院依法裁判，根據(jù)浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書》的鑒定結(jié)論，葉某所患疾病本身是造成其死亡的主要原因，原告要求被告承擔(dān)損失的40%，顯失公平。
綜上，被告認(rèn)為，本案屬醫(yī)療事故糾紛，依法應(yīng)當(dāng)適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》和最高人民法院《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》做出裁判。
雙方最大的分岐在于：
是否要給付死亡賠償金、精神損害撫慰金多少、責(zé)任承擔(dān)比例。
筆者認(rèn)為，本案法院審理的焦點(diǎn)是實(shí)體應(yīng)適用什么法律規(guī)范。
即原告要求被告賠償醫(yī)療事故造成的損害問題，是適用《中華人民共和國民法通則》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》，還是適用國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》來定性和處理。
筆者認(rèn)為造成患者死亡的損害賠償法律適用應(yīng)當(dāng)是《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，理由是：1、醫(yī)療事故損害賠償所引起的法律關(guān)系是民事法律關(guān)系。
首先，患者到醫(yī)院就醫(yī)所產(chǎn)生的是一種醫(yī)療服務(wù)民事法律關(guān)系，患者享有及時(shí)、正確得到醫(yī)治服務(wù)的權(quán)利，負(fù)有支付醫(yī)療費(fèi)用的義務(wù);醫(yī)院方享有收取醫(yī)療服務(wù)費(fèi)用的權(quán)利，負(fù)有及時(shí)、正確及符合醫(yī)療規(guī)范為患者進(jìn)行醫(yī)治服務(wù)的義務(wù)。
醫(yī)院方出現(xiàn)醫(yī)療事故，顯屬違背其義務(wù)的行為，并是有過錯(cuò)的行為。
另據(jù)浙江省實(shí)施《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》辦法第26條也非常明確醫(yī)療機(jī)構(gòu)組織診療服務(wù)，因違反診療護(hù)理規(guī)范，造成人身傷害的應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
其次，醫(yī)療事故侵害的是作為患者的公民的生命健康權(quán)，這屬《民法通則》調(diào)整的范圍，即侵害公民身體造成傷害的，侵害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
2、國務(wù)院頒布的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》，不屬民事實(shí)體法規(guī)范，而屬行政部門如何確認(rèn)醫(yī)療事故及其事實(shí)、等級(jí)的行政程序性規(guī)范。
根據(jù)《立法法》的規(guī)定，《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的效力低于《民法通則》，因此，確定當(dāng)事人的民事責(zé)任及其范圍，只能適用民事實(shí)體法規(guī)范，而不應(yīng)適用行政性的責(zé)任規(guī)范。
3、在處理醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中，并不排斥《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》，但它們的適用，是衛(wèi)生行政部門用來確認(rèn)醫(yī)療事故的處理是否符合該程序規(guī)定的要求，而不是法院用來確認(rèn)醫(yī)療單位的民事賠償責(zé)任及范圍的。
4、在最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》自年5月1日起生效后，在此之前已經(jīng)生效施行的司法解釋，其內(nèi)容與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。
而被告醫(yī)方所引用的1月6日最高法院(2003)20號(hào)通知，應(yīng)當(dāng)自2004年5月1日起若有不明確之處，要執(zhí)行最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，即本案應(yīng)當(dāng)給付死亡賠償金。
法院審理后認(rèn)為：
最高人民法院《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條規(guī)定“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療糾紛，適用民法通則的規(guī)定。
”從該通知的精神看，其要領(lǐng)有三點(diǎn)：一是強(qiáng)調(diào)醫(yī)療事故處理?xiàng)l例等行政法規(guī)、規(guī)章與《民法通則》的基本精神一致，都可以適用;二是適用的原則是參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理，而不是依照，參照與依照的適用效力并不相同;三是要根據(jù)案件的具體情況妥善處理。
如果參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》賠償能夠保護(hù)受害人權(quán)益的，可以參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》賠償，如果不能全面賠償受害人的損失，則應(yīng)適用《民法通則》及相關(guān)解釋。
對于本案來說，參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條、第五十一條之規(guī)定，確定誤工費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)無異議，但是，由于本案患者葉某死亡，《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》只確定了賠償精神損害撫慰金，對死亡賠償金，沒有規(guī)定，依照最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條的規(guī)定，死亡賠償金應(yīng)當(dāng)是一種物質(zhì)損失，與精神撫慰金并不相同，受害人可以主張死亡賠償金，同時(shí)也可以主張精神撫慰金，精神撫慰金不能代替死亡賠償金，只賠償精神撫慰金而不賠償死亡賠償金，不能全面賠償受害人的損失，受害人自當(dāng)可以援引《民法通則》等相關(guān)民事法律規(guī)定，要求賠付死亡賠償金。
綜上，對本案原告的損失為死亡賠償金、精神損害撫慰金，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、喪葬費(fèi)11550.50元各項(xiàng)合計(jì)361972.50元。
浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書中認(rèn)定的“本病例屬于一級(jí)甲等醫(yī)療事故，院方承擔(dān)次要責(zé)任”，在醫(yī)學(xué)上人們可能認(rèn)為，作為“外因”的醫(yī)療事故既然并非損害后果的主要因素，則應(yīng)當(dāng)減輕甚至免除加害人的責(zé)任，但是，作為民法中的侵權(quán)責(zé)任中卻并不如此看待，本案醫(yī)療事故中受害患者葉某自身的疾病盡管是導(dǎo)致其死亡的主要因素，但是如果沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員的過失行為的誘發(fā)，該疾病也并不會(huì)立即導(dǎo)致患者死亡，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員的過失行為增加了受害患者現(xiàn)存的狀態(tài)的危險(xiǎn)，因此不能因?yàn)獒t(yī)療事故鑒定結(jié)論認(rèn)為院方承擔(dān)次要責(zé)任，即因減輕本案被告應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，被告應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任應(yīng)依照民法通則及相關(guān)法律規(guī)定，即按照被告過錯(cuò)責(zé)任的大小來確定，本案原告要求被告按總損失的40%承擔(dān)賠償責(zé)任，不違反民法通則及相關(guān)法律規(guī)定，法院依法予以支持，被告提出的原告要求被告承擔(dān)損失的40%，顯失公平的抗辯，法院依法不予支持，因此，原告應(yīng)獲的賠償數(shù)額為361972.50元×40%=144789元。
最后法院是適用了《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第十七條第三款、第二十九條、最高人民法院《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條第一款、第三條之規(guī)定，判決被告賠償各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失14.47萬元，判決后，醫(yī)方不服，上訴至二審法院要求改判，經(jīng)二審法院審理，現(xiàn)已駁回上訴，維持原判。
建議：
現(xiàn)行的醫(yī)患糾紛，若患者已死亡的，經(jīng)認(rèn)定是醫(yī)療事故，國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》卻未對死亡賠償做出規(guī)定，最高人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步做出司法解釋，以彌補(bǔ)《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》中因無醫(yī)患糾紛造成死亡應(yīng)承擔(dān)的死亡賠償金的承擔(dān)及計(jì)算方法之不足，以利司法實(shí)踐的操作。
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北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見(試行)
為正確適用法律，妥當(dāng)審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》(下稱《侵權(quán)責(zé)任法》)、《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)的法律、司法解釋，結(jié)合我市審判實(shí)際，制定本指導(dǎo)意見。
一、一般規(guī)定
1、本指導(dǎo)意見所稱醫(yī)療損害賠償糾紛，是指患者一方認(rèn)為在診療活動(dòng)中受到損害，要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任而引起的民事糾紛。
患者一方，是指直接遭受人身損害的患者、依法由患者承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡患者的近親屬。
醫(yī)療損害賠償申請書篇九
住址：蘇州市相城區(qū)渭塘鎮(zhèn)漕湖經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)漕湖花園47幢201室。
住址：蘇州市相城區(qū)????????????號(hào)。
訴訟請求：
一、請求依法判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)貼、交通費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、精神損害撫慰金以及司法鑒定費(fèi)等共計(jì)368012.37元。(詳見賠償清單)
二、本案訴訟費(fèi)用全部由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
被告雇請?jiān)娌鸪约沂覂?nèi)隔離墻。209月29日，原告在拆墻過程中，因墻體本身不牢固而突然倒下，將正在工作的原告砸傷，隨后原告被送往相城區(qū)人民醫(yī)院急診，9月30日轉(zhuǎn)第二軍醫(yī)大學(xué)附屬上海長征醫(yī)院治療，原告的傷情經(jīng)該院診斷為“1、l2椎體爆裂性骨折伴不全癱，2、l2右側(cè)椎板骨折，3、l1、2雙側(cè)橫突骨骨折，4、第6、7肋骨骨折?！痹谠撛鹤≡?天后又轉(zhuǎn)到相城區(qū)人民醫(yī)院治療，并于2011年10月29日出院。原告在醫(yī)療終結(jié)后，蘇州大學(xué)司法鑒定所于11月27日依法作出蘇大司鑒所[]臨鑒字第3202號(hào)司法鑒定意見書，其鑒定結(jié)論為原告屬于八級(jí)傷殘。
原告受傷后，醫(yī)療費(fèi)用及其他的相關(guān)支出均由原告自行墊付，被告未支付任何費(fèi)用。原告多次向被告方要求賠償未果，之后又于209月24日通過江蘇姑蘇律師事務(wù)所向被告方致函要求協(xié)商賠償事宜，被告口頭表示只愿意承擔(dān)其中的'18萬元。事實(shí)上，原告受傷的醫(yī)療費(fèi)一項(xiàng)就有十幾萬元了，遠(yuǎn)難彌補(bǔ)原告損失。原告家庭經(jīng)濟(jì)困難，在受傷之后無法繼續(xù)工作，又支出巨額醫(yī)療費(fèi)用，生活已難以為繼。
綜上，為維護(hù)合法權(quán)益，原告特向貴院提起訴訟，請求人民法院依法公正判決。此致
相城區(qū)人民法院
具狀人：
20xx年12月日附：1、起訴狀副本2份;
2、賠償清單3份;
3、證據(jù)目錄及其相關(guān)證據(jù)3份。
賠償清單
1、醫(yī)療費(fèi)：125266.37元
2、誤工費(fèi)：
3、護(hù)理費(fèi)：
4、住院伙食補(bǔ)貼：
5、交通費(fèi)：
6、必要的營養(yǎng)費(fèi)：
7、殘疾賠償金：
8、殘疾輔助器具(輪椅)費(fèi)：
9、精神損害撫慰金：
10、司法鑒定費(fèi)：
以上共計(jì)
醫(yī)療損害賠償申請書篇十
醫(yī)療損害賠償起訴狀范文：
上訴狀
上訴人：楊某，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)***園***號(hào)樓*單元***室,電話：1500*******。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院朝民初字第15*33號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、依法判令本案的鑒定費(fèi)用和訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識(shí)到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
(一)“非法行醫(yī)”不屬于法律意義上的“醫(yī)療行為”，而是屬于普通的民事侵權(quán)行為。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時(shí)也把患者也置于高度的危險(xiǎn)之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
(二)本案能夠證明非法行醫(yī)與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時(shí)技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因?yàn)樽⑸鋵哟瓮c并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報(bào)告p6第18行也對此觀點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進(jìn)行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯(cuò)誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內(nèi)的是未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責(zé)任。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號(hào)、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個(gè)事實(shí)，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯(cuò)因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯(cuò)誤，同時(shí)該錯(cuò)誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯(cuò)、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價(jià)并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實(shí)際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時(shí)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。”依據(jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進(jìn)行全額賠償，而且應(yīng)該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進(jìn)行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時(shí)應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險(xiǎn)性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
(四)醫(yī)方植入的乳房假體與“愛貝芙”同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實(shí)和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楸景钢需b定機(jī)構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，是囿于鑒定機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項(xiàng)作出明確評價(jià)，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
(一)對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價(jià)，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的.，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個(gè)毫無過錯(cuò)的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
(二)鑒定機(jī)構(gòu)未對本案涉及的兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，但是原審法院應(yīng)對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責(zé)任進(jìn)行評價(jià)。
上訴人認(rèn)為，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，被上訴人應(yīng)因產(chǎn)品存在缺陷承擔(dān)相應(yīng)的懲罰性賠償。
三、原審醫(yī)療費(fèi)的計(jì)算存在錯(cuò)誤。上訴人醫(yī)療費(fèi)支出共計(jì)257969.15元，有相關(guān)票據(jù)為證,請二審法院勘誤。
四、關(guān)于本案的精神損害賠償。
被上訴人所使用的所謂“醫(yī)務(wù)”工作人員，和其廣告中的“著名”產(chǎn)品，讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺(tái)上的上訴人不寒而栗，也讓其他了解了案件事實(shí)真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險(xiǎn)”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節(jié)，和將伴隨當(dāng)事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱，給本來愛美、求美的上訴人造成的精神損害是無法言說的，也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是，這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時(shí)每刻都將不得不面對的，而且這個(gè)負(fù)面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷，厘清事實(shí)，明確責(zé)任，對虛假宣傳等民事欺詐行為進(jìn)行有力打擊，讓不法者懾于法律的威嚴(yán)而而盡力減少類似事件的發(fā)生，才能使判決取得良好的社會(huì)效應(yīng)，并平復(fù)受害人心中的怨憤和不滿，以期漸漸平復(fù)本已受損的醫(yī)患關(guān)系。
懇請法院以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，依法予以改判。
此致
北京市第二中級(jí)人民法院
上訴人：楊某
代理人:朱律師
12月16日
醫(yī)療損害賠償申請書篇十一
上訴人：xx，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)xxx園xxx號(hào)樓x單元xxx室,電話：1500xxxxxxx。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院(2011)朝民初字第15x33號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、依法判令本案的鑒定費(fèi)用和訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識(shí)到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
(一)“非法行醫(yī)”不屬于法律意義上的“醫(yī)療行為”，而是屬于普通的民事侵權(quán)行為。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時(shí)也把患者也置于高度的危險(xiǎn)之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
(二)本案能夠證明非法行醫(yī)與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時(shí)技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因?yàn)樽⑸鋵哟瓮c并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報(bào)告p6第18行也對此觀點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進(jìn)行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯(cuò)誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內(nèi)的是未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責(zé)任。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號(hào)、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個(gè)事實(shí)，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作
(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯(cuò)因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯(cuò)誤，同時(shí)該錯(cuò)誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯(cuò)、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價(jià)并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實(shí)際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時(shí)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：
“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！币罁?jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進(jìn)行全額賠償，而且應(yīng)該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進(jìn)行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時(shí)應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險(xiǎn)性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
(四)醫(yī)方植入的乳房假體與“愛貝芙”
同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實(shí)和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楸景钢需b定機(jī)構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，是囿于鑒定機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項(xiàng)作出明確評價(jià)，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價(jià)，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的.醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個(gè)毫無過錯(cuò)的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十二
交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)如何計(jì)算
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。
受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。
營養(yǎng)費(fèi)如何計(jì)算
營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。
殘疾賠償金如何計(jì)算
殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
殘疾輔助器具費(fèi)如何計(jì)算
殘疾輔助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。
輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。
喪葬費(fèi)如何計(jì)算
喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。
被扶養(yǎng)人生活費(fèi)如何計(jì)算
被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。
死亡賠償金如何計(jì)算
死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
超過確定的護(hù)理期限、輔助器具費(fèi)如何計(jì)算
超過確定的護(hù)理期限、輔助器具費(fèi)給付年限或者殘疾賠償金給付年限，賠償權(quán)利人向人民法院起訴請求繼續(xù)給付護(hù)理費(fèi)、輔助器具費(fèi)或者殘疾賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護(hù)理、配制輔助器具，或者沒有勞動(dòng)能力和生活來源的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費(fèi)用五至十年。
以上賠償適用5月1日后
賠償?shù)幕驹瓌t
人民法院審理人身損害賠償案件應(yīng)當(dāng)貫徹全面賠償?shù)脑瓌t。如果侵害人確實(shí)無力全面賠償，或者全面賠償后將會(huì)使侵害人及其親屬的生活陷入嚴(yán)重困難的，可以判決或者調(diào)解由侵害人延期或過分期償付。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十三
對于醫(yī)療事故，相關(guān)法律規(guī)定了懸殊巨大的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
對此，我們應(yīng)當(dāng)調(diào)整思路，賦予賠償請求人侵權(quán)歸責(zé)的選擇權(quán)。
北京市豐臺(tái)區(qū)法院對這一案件的判決，突破了《條例》規(guī)定的醫(yī)療事故賠償標(biāo)準(zhǔn)過低、不能平等保護(hù)受害患者及近親屬合法權(quán)益的現(xiàn)狀，對醫(yī)療事故賠償采用人身損害賠償一般標(biāo)準(zhǔn)確定賠償責(zé)任，將受害患者作為人格平等的民事主體，平等保護(hù)其合法權(quán)益，邁出了關(guān)鍵性的一步。
因此具有重要意義。
《條例》和《解釋》賠償標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)烈反差
我們之所以如此評價(jià)這個(gè)案件的判決，其背景在于《條例》和《解釋》賠償標(biāo)準(zhǔn)存在強(qiáng)烈的反差。
4月4日公布的《條例》對于醫(yī)療過失造成的醫(yī)療事故損害，規(guī)定了較低的賠償標(biāo)準(zhǔn)，對具有一定福利性質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行保護(hù)，而12月4日通過的《解釋》規(guī)定了一般人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，確定的賠償標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于《條例》的規(guī)定。
實(shí)踐中，鑒于《條例》是有效的行政法規(guī)，法院對醫(yī)療事故采用“差別對待”的政策，如果經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《條例》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn);如果不構(gòu)成醫(yī)療事故，或者不申請醫(yī)療事故鑒定而以醫(yī)療侵權(quán)或者醫(yī)療過錯(cuò)起訴的案件，則適用《解釋》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
其適用差別顯而易見，構(gòu)成醫(yī)療事故較重的醫(yī)療損害，只能得到較低的賠償，而損害沒有那么嚴(yán)重的醫(yī)療過失或者醫(yī)療過錯(cuò)，則能夠得到更多的賠償。
這樣的不公平，在最近幾年的司法實(shí)踐中，是一個(gè)鐵定的規(guī)則。
這種“嚴(yán)格執(zhí)法”的結(jié)果，就是對受害患者的不平等保護(hù)。
筆者認(rèn)為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)作為一個(gè)具有一定社會(huì)福利性質(zhì)的機(jī)構(gòu)，其因過失造成醫(yī)療事故，適當(dāng)降低賠償標(biāo)準(zhǔn)，是應(yīng)該的。
這是因?yàn)?，醫(yī)療事故損害賠償?shù)馁M(fèi)用負(fù)擔(dān)都是來源于全體患者的醫(yī)療收費(fèi)。
我國的醫(yī)療機(jī)構(gòu)是事業(yè)單位，基本上是自收自支，其賠償費(fèi)用只能來源于醫(yī)療收費(fèi)。
如果讓醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)過重的損害賠償責(zé)任，超過其負(fù)擔(dān)能力的部分，必然要轉(zhuǎn)嫁到全體患者身上，唯一的辦法，就是增加醫(yī)療收費(fèi)。
美國的教訓(xùn)正是如此，醫(yī)療損害的精神損害賠償不斷攀高，就使醫(yī)療機(jī)構(gòu)不斷增加保險(xiǎn)費(fèi)，轉(zhuǎn)而向患者大量收取醫(yī)療費(fèi)用，最終結(jié)果是使大多數(shù)患者看不起病，受到更大的損害。
對此，筆者專門調(diào)查了美國醫(yī)療損害賠償制度改革的情況。
美國加利福尼亞州早年進(jìn)行醫(yī)療損害賠償改革旨在控制社會(huì)醫(yī)療成本，不使患者增加過大的醫(yī)療費(fèi)用負(fù)擔(dān)，同時(shí)限制精神損害賠償部分，不使醫(yī)療損害賠償中的精神損害賠償過大。
但我國則走向了賠償過低的極端，四級(jí)醫(yī)療事故僅僅是“造成患者明顯人身損害的其他后果的”(《條例》第四條)。
再加上實(shí)踐中存在醫(yī)療事故鑒定不公、鑒定人偏袒醫(yī)療機(jī)構(gòu)等因素，有時(shí)醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過失被鑒定為不構(gòu)成醫(yī)療事故，一般情況下患者得到的現(xiàn)實(shí)賠償很少，精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)更是少得可憐，因此人身損害賠償是遭遇人身損害應(yīng)當(dāng)?shù)玫降馁r償，不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限制。
對醫(yī)療事故可適用“差別對待”與“適當(dāng)調(diào)整”
本案判決的法律適用基礎(chǔ)在于，對《條例》規(guī)定了過低的賠償標(biāo)準(zhǔn)，法院適用《解釋》的人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行“適當(dāng)調(diào)整”。
所謂“適當(dāng)調(diào)整”政策的基礎(chǔ)是“差別對待”政策。
差別對待政策來源于最高人民法院在《條例》之后和《解釋》之前出臺(tái)的另一個(gè)司法解釋，即《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》(201月6日)，其第一條規(guī)定:“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定?！边@就是差別對待政策的根據(jù)。
可以給最高人民法院辯解的是，這個(gè)差別對待規(guī)定出臺(tái)時(shí)，《解釋》還沒有出臺(tái)，因此，根據(jù)這一精神，也可以理解為醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用《解釋》的規(guī)定。
本案的法律適用也體現(xiàn)了這一精神。
據(jù)報(bào)載，法官解釋本案的法律適用問題時(shí)所說的“根據(jù)相關(guān)規(guī)定”，就是北京市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》(以下簡稱《試行意見》)第二十一條規(guī)定:“確定醫(yī)療事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第四十九條至第五十二條規(guī)定;如參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》處理將使患者所受損失無法得到基本補(bǔ)償?shù)模梢赃m用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定適當(dāng)提高賠償數(shù)額。
確定一般醫(yī)療損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)適用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定?！?BR> 這就意味著醫(yī)療損害賠償可以適用兩種標(biāo)準(zhǔn)，法官在適用法律時(shí)可以適當(dāng)調(diào)整。
醫(yī)療事故賠償和其他醫(yī)療侵權(quán)賠償，并不是兩種不同的侵權(quán)責(zé)任，同樣都是醫(yī)療機(jī)構(gòu)因?yàn)槠溥^失而造成患者人身損害的侵權(quán)賠償責(zé)任。
醫(yī)療事故和其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛都是侵權(quán)行為，承擔(dān)的責(zé)任都是人身損害賠償責(zé)任。
適當(dāng)調(diào)整政策有利于打破《條例》規(guī)定的局限，維護(hù)受害患者的合法權(quán)益。
北京市高級(jí)人民法院《試行意見》規(guī)定的`適當(dāng)調(diào)整政策，以及本案豐臺(tái)區(qū)法院大膽而有益的探索，能夠解決對受害患者及近親屬保護(hù)不力的問題。
根本出路:賦予賠償權(quán)利人以選擇權(quán)
筆者注意到，上述的適當(dāng)調(diào)整也有缺陷。
就是只有法官在審理案件中認(rèn)為適用《條例》確定賠償責(zé)任導(dǎo)致賠償不公，才可能改用人身損害賠償一般標(biāo)準(zhǔn)。
但是，如果法官不這么適用法律，患者則無法主張這一權(quán)利。
因此筆者認(rèn)為應(yīng)適用請求權(quán)選擇來解決這個(gè)問題。
即權(quán)利人有兩個(gè)以上請求權(quán)，可以選擇有利于自己的請求權(quán)行使訴權(quán)，請求法院予以支持。
對于這個(gè)規(guī)則，我國法律是承認(rèn)的。
《合同法》第一百二十二條規(guī)定:“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”這就是說，一個(gè)違約行為既構(gòu)成違約責(zé)任，又構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任，賠償權(quán)利人有兩個(gè)損害賠償請求權(quán)，一個(gè)是合同法的違約責(zé)任規(guī)定，一個(gè)是侵權(quán)法的侵權(quán)責(zé)任規(guī)定。
即賠償權(quán)利人有權(quán)選擇合同法的規(guī)定或者侵權(quán)法的規(guī)定，請求法院予以支持。
對此，我們可以看到，上述醫(yī)療事故或者醫(yī)療損害賠償?shù)膬蓚€(gè)法律規(guī)定與《合同法》第一百二十二條的規(guī)定情形是一樣的。
況且《條例》僅僅是行政法規(guī)，其級(jí)別低于《民法通則》，在這里，《條例》不應(yīng)該認(rèn)定為是特別法而適用特別法優(yōu)于普通法的原則。
既然對于醫(yī)療事故或者醫(yī)療過失造成患者人身損害法律規(guī)定了兩種不同的責(zé)任，那么，受害患者及近親屬有權(quán)根據(jù)自己的利益進(jìn)行選擇，由其選擇《解釋》作為自己賠償請求權(quán)的法律基礎(chǔ)，還是選擇《條例》規(guī)定作為自己賠償請求權(quán)的法律基礎(chǔ)。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十四
第一步，鑒定醫(yī)療事故。
復(fù)印封存病歷資料要及時(shí)。
發(fā)生醫(yī)療糾紛后，第一步需要做的事情是保管、復(fù)制或封存病歷資料，法律術(shù)語叫“證據(jù)保全”。
病歷資料是醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)過程中形成的文字、符號(hào)、圖表、影像、切片等資料的總和，包括門(急)診病歷和住院病歷，屬于書證的一種。
病歷資料不僅可以證明醫(yī)患關(guān)系的存在，也是全部診療過程的證明，是判斷醫(yī)院是否應(yīng)對患者的身體或健康受到傷害承擔(dān)責(zé)任的重要甚至是惟一的證據(jù)材料，在醫(yī)療糾紛的解決中作用至關(guān)重要。
第二步，由醫(yī)學(xué)會(huì)給出醫(yī)療事故鑒定報(bào)告。
當(dāng)患者到醫(yī)院就診，醫(yī)患之間就存在了醫(yī)療契約，醫(yī)院的醫(yī)療行為會(huì)因?yàn)闆]有適當(dāng)?shù)芈男嗅t(yī)療義務(wù)而構(gòu)成違約，也會(huì)因?yàn)榍趾α嘶颊叩?生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)而構(gòu)成侵權(quán)。
為此，在審理醫(yī)療損害賠償案件中，對醫(yī)院方損害賠償責(zé)任的追究，既可以違約而追究違約損害賠償責(zé)任，也可以侵權(quán)追究侵權(quán)損害賠償責(zé)任。
受害人可選擇其一提起損害賠償請求。
審判實(shí)踐中，鑒于違約責(zé)任不承認(rèn)精神損害賠償及醫(yī)療損害主要是人身傷害，對于醫(yī)療損害賠償?shù)奶幚磉m用于侵權(quán)責(zé)任較為有利于患者。
當(dāng)然，醫(yī)患之間存在醫(yī)療契約或其他情況時(shí)，允許當(dāng)事人選擇違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。
第三步，根據(jù)《條例》規(guī)定的11項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的醫(yī)療事故賠償基數(shù)。
1、醫(yī)療費(fèi)賠償金額=已發(fā)生醫(yī)療費(fèi)用(不含原發(fā)病醫(yī)療費(fèi)用)+預(yù)期醫(yī)療費(fèi)用
2、誤工費(fèi)賠償金額=誤工時(shí)間×收入標(biāo)準(zhǔn)(患者因誤工減少的固定收入)
4、陪護(hù)費(fèi)賠償金額=陪護(hù)天數(shù)×陪護(hù)人數(shù)×醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資
5、傷殘生活補(bǔ)助費(fèi)賠償=傷殘等級(jí)×醫(yī)療事故發(fā)生地的居民年平均生活費(fèi)×賠償期限
6、殘疾用具費(fèi)賠償金額=普及型器具的費(fèi)用
7、喪葬費(fèi)賠償金額=本市上年度職工月平均工資×6個(gè)月
8、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)賠償金額=被撫養(yǎng)人的人數(shù)×當(dāng)?shù)鼐用褡畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)×撫養(yǎng)年限
9、交通費(fèi)賠償金額=實(shí)際必需的交通費(fèi)用單據(jù)數(shù)額之和
11、精神損害撫恤金賠償金額=醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)×年限(死亡最長不超過6年，殘疾最長不超過3年)
第四步，計(jì)算賠償總額
計(jì)算公式為：
賠償總額=上述11項(xiàng)所加總額×醫(yī)療過失行為責(zé)任程度的賠償比例。
第五步，保險(xiǎn)公司或醫(yī)療機(jī)構(gòu)根據(jù)確定的賠償總額給予賠付。
無論多少復(fù)雜的醫(yī)療糾紛，獲得相應(yīng)的醫(yī)療事故賠償是患方的最終目的。
也就是說，賠償是整個(gè)醫(yī)療事故處理的核心問題。
如果這個(gè)核心問題得不到客觀、公正處理，醫(yī)患雙方因醫(yī)療事故引發(fā)的糾紛就會(huì)沒完沒了地鬧下去。
新《條例》使這一問題得以定性和初步量化。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十五
近年來，醫(yī)患雙方發(fā)生的糾紛日益增多，因醫(yī)療損害向人民法院提起的賠償訴訟亦呈逐年上升趨勢。
而司法實(shí)踐中，很多當(dāng)事人經(jīng)常把兩者混為一談，這對維護(hù)其合法權(quán)益極為不利。
因此，明確兩者之間的區(qū)別具有重大現(xiàn)實(shí)意義。
醫(yī)療損害賠償案件可以分為兩類，一類是醫(yī)療事故損害賠償糾紛，另一類是一般醫(yī)療損害賠償糾紛，即醫(yī)療事故之訴與醫(yī)療人身損害之訴。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛，是指當(dāng)事人選擇醫(yī)療事故為案由、并進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定引起的醫(yī)療損害賠償糾紛;一般醫(yī)療人身損害賠償糾紛是指因醫(yī)療事故以外的原因引起的醫(yī)療損害賠償糾紛。
雖然這兩類案件都是由醫(yī)療行為引起的，都是醫(yī)患雙方發(fā)生的糾紛，但前者須以構(gòu)成醫(yī)療事故為前提，而后者則是不構(gòu)成醫(yī)療事故的其它醫(yī)療過失行為。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛與一般醫(yī)療人身損害賠償糾紛，無論是在法律適用、鑒定類別，還是在賠償項(xiàng)目、賠償數(shù)額上，兩者都存在很大的差異。
第一、法律適用方面的差異。
審理“醫(yī)療事故損害賠償”案件適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及相關(guān)的法規(guī)文件，主要從醫(yī)療行政層面進(jìn)行處理;而審理“醫(yī)療人身損害賠償”案件則要適用《民法通則》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，主要從民事侵權(quán)賠償責(zé)任層面進(jìn)行處理。
第二、鑒定類別方面的差異。
“醫(yī)療事故損害賠償”案件，一律需要醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，必須委托醫(yī)學(xué)會(huì)組織專家組進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，這是一種硬性要求;而“醫(yī)療人身損害賠償”案件對司法鑒定沒有硬性要求，當(dāng)事人可以自由選擇是否可以進(jìn)行司法鑒定。
第三、賠償項(xiàng)目方面的差異。
“醫(yī)療事故損害賠償”的賠償項(xiàng)目包括醫(yī)療費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)，傷殘損害賠償金等11項(xiàng)，但沒有“死亡賠償金”。
而一般醫(yī)療人身損害賠償包括12項(xiàng)，與“醫(yī)療事故損害賠償”相比，增加了“死亡賠償金”這一項(xiàng)目。
第四、賠償數(shù)額方面的差異。
在賠償數(shù)額方面，《高法意見》規(guī)定:“確定醫(yī)療事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第49條至第52條的規(guī)定;如參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》處理將使患者所受損失無法得到基本補(bǔ)償?shù)模梢赃m用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定適當(dāng)提高賠償數(shù)額”，“確定一般醫(yī)療人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定”。
以一個(gè)城鎮(zhèn)居民死亡為例，按“醫(yī)療人身損害賠償”案審理，可能賠償二十余萬元;而按“醫(yī)療事故損害賠償”案審理，則最多可能只能賠償五、六萬元左右。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十六
上訴人(一審被告)：xxx，男，xxx年x月x日出生，漢族，無業(yè)，住xxxx。
被上訴人(一審原告)：xxx，男，xxx年x月x日出生，漢族，無業(yè)，住xxxx。
上訴人因人身損害賠償糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院(xxx0)朝民初字第xxx號(hào)民事判決書，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、請求查清事實(shí)并依法改判駁回被上訴人的訴訟請求;
3、本案第一、二審全部訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)和理由：
一、本案被上訴人與上訴人之間是承攬合同關(guān)系而非雇傭關(guān)系，被上訴人與第三人xxx之間屬于無償幫工關(guān)系。
一審判決未清楚地認(rèn)定本案復(fù)雜的法律關(guān)系，僅僅簡單認(rèn)定“原告在為被告拉樓板的過程中受到人身損害，被告作為事發(fā)吊車的所有人，同時(shí)根據(jù)被告與案外人簽訂的協(xié)議書，其應(yīng)當(dāng)賠償由此給原告造成的損失”與本案事實(shí)嚴(yán)重不符。
本案真實(shí)的法律關(guān)系是：
1、被上訴人與上訴人之間是承攬合同關(guān)系而非雇傭關(guān)系。
承攬合同關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。雇傭關(guān)系是指受雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付相應(yīng)報(bào)酬形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，承攬合同關(guān)系與雇傭關(guān)系是有很大區(qū)別的:1)雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的，合同的標(biāo)的是提供勞務(wù)，雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報(bào)酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段;2)雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性，即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排，具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性，如何完成工作，由承攬人自己決定，不受定作人的監(jiān)控，承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作，雙方之間不存在支配與服從關(guān)系;3)雇傭合同中，雇主一般按星期、按月定時(shí)向雇員支付報(bào)酬，該報(bào)酬相當(dāng)于勞動(dòng)力的價(jià)格。承攬合同中，定作人因承攬人完成某項(xiàng)工作或做完某件事支付報(bào)酬，承攬人如無工作成果時(shí)，則不能獲得報(bào)酬;4)在雇傭關(guān)系中，由雇主向雇員提供各種勞動(dòng)條件，主要有勞動(dòng)場所、勞動(dòng)工具和相關(guān)的勞動(dòng)資料等。承攬合同中，承攬人的工作具有獨(dú)立性。勞動(dòng)條件、生產(chǎn)工具一般由承攬人本人提供，承攬人只要向定作人支付勞動(dòng)成果即可。
具體到本案，上訴人對外發(fā)布信息是“自備車輛搬運(yùn)樓板，600元一車”可知：1)被上訴人只需自備車輛將樓板運(yùn)到指定地點(diǎn)就可以依約獲得報(bào)酬，沒有很強(qiáng)的勞動(dòng)時(shí)間限制，至于被上訴人能交付多少勞動(dòng)成果也沒有硬性規(guī)定;2)雙方不存在人身依附關(guān)系，一般不存在勞動(dòng)時(shí)間和勞動(dòng)紀(jì)律的問題，承攬人勞動(dòng)很“自由”;3)而且本案勞動(dòng)支付的形式顯然不屬于某種相對固定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也無較長時(shí)間的支付周期，以每車600元作為報(bào)酬是雙方口頭約定的支付形式，也符合承攬關(guān)系的約定支付方式。
2、被上訴人與第三人xxx之間屬于無償幫工關(guān)系。
被上訴人受傷是因?yàn)閹椭旁谄淝懊娴牡谌藊xx裝車造成的。xxx也是承攬樓板裝運(yùn)的人員之一，上訴人只要求被上訴人完成自己車輛上的樓板裝運(yùn)，并未要求其幫助第三人xxx裝車。既然是其主動(dòng)幫助xxx裝車，那么被上訴人便與xxx形成了無償幫工關(guān)系，被上訴人是幫工人，第三人xxx是被幫工人。
二、不論是被上訴人與上訴人之間形成的`承攬合同關(guān)系還是被上訴人與第三人之間形成的無償幫工關(guān)系，上訴人都不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。
1、依照法律規(guī)定，承攬合同關(guān)系中，承攬人在完成工作過程中造成損害的，定作人不需要承擔(dān)責(zé)任。
承攬關(guān)系中，因雙方是合同關(guān)系而不存在著侵權(quán)關(guān)系，承攬人受傷不屬合同調(diào)整范圍，不適用侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則。《人身損害賠償解釋》第十條亦明確規(guī)定，“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?BR> 2、根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》之相關(guān)規(guī)定，無償幫工關(guān)系中，由提供勞務(wù)一方和接受勞務(wù)一方根據(jù)具體情況承擔(dān)責(zé)任，跟上訴人無關(guān)。
因?yàn)椤肚謾?quán)責(zé)任法》第35條直接廢止了最高院《人身損害賠償解釋》關(guān)于無償幫工第13、14條之相關(guān)規(guī)定，另外，幫工關(guān)系中，在幫工人與被幫工人之間也形成了無償?shù)膭趧?wù)關(guān)系。所以本案的幫工關(guān)系接受《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)范：“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”
據(jù)此，侵權(quán)責(zé)任法第35條規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任，包括下列情形：
(一)接受勞務(wù)一方因過錯(cuò)造成提供勞務(wù)一方損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任;
(二)提供勞務(wù)一方過錯(cuò)造成自己損害的，由自己承擔(dān)全部損害后果;
(三)對損害的發(fā)生或者擴(kuò)大，雙方均有過錯(cuò)的，適用侵權(quán)責(zé)任法第26條規(guī)定，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上，不管是從被上訴人與上訴人之間形成的承攬合同關(guān)系上考慮還是從被上訴人與第三人形成的幫工關(guān)系上分析，上訴人都不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。因此，一審判決要求上訴人承擔(dān)賠償損失責(zé)任毫無法律依據(jù)。
三、上訴人出于道義上對被上訴人進(jìn)行及時(shí)的救助不能作為事后一審法院判決上訴人承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。
事故發(fā)生后，上訴人出于救人要緊的目的，及時(shí)將被上訴人送往醫(yī)院救治，先后支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、伙食費(fèi)、住宿費(fèi)等11多萬元。案外人xxx考慮到上訴人發(fā)生了很大經(jīng)濟(jì)損失，雙方經(jīng)友好協(xié)商達(dá)成案外人xxx一次性補(bǔ)助給上訴人10萬元的協(xié)議，盡管協(xié)議上約定上訴人負(fù)責(zé)賠付xxx一切經(jīng)濟(jì)損失，剩余損失與xxx無任何關(guān)系……，但是，通過法律分析，上訴人與被上訴人之間形成的是承攬合同關(guān)系，對于被上訴人在完成工作過程中造成的傷害，上訴人并不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以說，事發(fā)時(shí)上訴人對被上訴人進(jìn)行及時(shí)救助，是出于一種救人的本能反應(yīng)，如果這種樂于救人的行為反而成了一審法院判決其承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)，那么對于上訴人是很不公平的。
四、被上訴人對于自己傷害的形成存在重大過錯(cuò)，也應(yīng)該承擔(dān)一定的責(zé)任，一審法院不予考慮實(shí)屬不當(dāng)。
被上訴人在完成工作過程中造成的傷害，被上訴人存在三大重大錯(cuò)誤：一是被上訴人裝車時(shí)未站離立欄，二是被上訴人未完全摘離吊鉤，三是被上訴人向吊車司機(jī)發(fā)出錯(cuò)誤的信息指示。這些是造成事故的主要原因。
根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第26條規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任?！睋?jù)此，被上訴人對自己傷害的造成存在過錯(cuò)，也要承擔(dān)一定的責(zé)任，然而一審法院未予考慮，所作判決極不公正。
五、被上訴人提供的證據(jù)4、“其本人在北京地區(qū)的暫住證二份”并不能證明案發(fā)時(shí)被上訴人居住在北京。一審法院按照北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入和支出來計(jì)算被上訴人的誤工費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)等不合理，應(yīng)該按照農(nóng)村居民人均收入和支出來計(jì)算。
從被上訴人提供的第一份暫住證，可知該暫住證的有效期至xxx9年8月5日，第二份暫住證“來本市日期”上記載的是xxx0年4月12日。然而本案事發(fā)時(shí)間是xxx0年1月26日，也就是說在本案事發(fā)之時(shí)，被上訴人并不在北京居住，其提供的暫住證也不能有效證明其暫住在北京。而且上訴人到被上訴人暫住地址“北京市通州區(qū)南許場村33號(hào)”核查過，得知被上訴人并未暫住在該地址。那么一審法院按照北京市的人均可支配收入和支出來計(jì)算被上訴人的誤工費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)等收入是不合理的，應(yīng)該按照農(nóng)村居民人均收入和支出來計(jì)算。
六、被上訴人的誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)時(shí)間計(jì)算錯(cuò)誤。
被上訴人要求的誤工費(fèi)是從xxx0年1月26日至9月13日，誤工時(shí)間應(yīng)該是231天，然而被上訴人主張的卻是331天;被上訴人主張的護(hù)理費(fèi)是從xxx0年1月26日至6月29日，護(hù)理時(shí)間應(yīng)該是155天，然而被上訴人主張的卻是189天。被上訴人計(jì)算的時(shí)間明顯錯(cuò)誤，一審判決認(rèn)定被上訴人“主張的時(shí)間合理”，與事實(shí)不符。
綜上，一審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤?，F(xiàn)特依據(jù)《民事訴訟法》第153條之規(guī)定請求法院在查明本案全部事實(shí)的基礎(chǔ)上撤銷一審判決，依法進(jìn)行改判。
望懇如所請!
此致
北京市第二中級(jí)人民法院
上訴人：xxx
xxx1年3月2日
醫(yī)療損害賠償申請書篇十七
甲方：姓名：性別：民族：年齡：
身份證號(hào)碼：
乙方：姓名：性別：民族：年齡：
身份證號(hào)碼：
甲方在年月日委托乙方拉貨，雙方約定由乙方負(fù)責(zé)裝卸貨并自備車輛。由于乙方的過錯(cuò)，在拉貨的過程中發(fā)生事故并致使乙方本人受傷。乙方受傷后，甲方立即將乙方送往醫(yī)院救治，并墊付了治療費(fèi)用?，F(xiàn)甲、乙雙方本著公平公正、互諒互讓、平等自愿、協(xié)商一致的原則，達(dá)成如下協(xié)議：
一、本協(xié)議為雙方平等、自愿協(xié)商之結(jié)果，是雙方真實(shí)的意思表示，符合公平合理的原則；
五、本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，協(xié)議自甲、乙雙方共同簽字后生效。
甲方簽字：乙方簽字：
年月日年月日
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醫(yī)療損害賠償申請書篇一
原告姓名，性別，x年x月x日出生，民族，職業(yè)(如農(nóng)民，干部，退休，無業(yè)等)，工作單位，住址(現(xiàn)住……)。
被告姓名，性別，x年x月x日出生，民族，職業(yè)(如農(nóng)民，干部，退休，無業(yè)等)，工作單位，住址(現(xiàn)住……)。
訴訟請求
2、要求被告賠償原告?zhèn)麣堁a(bǔ)助金xx元;
3、本案訴訟費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。
事實(shí)與理由
何時(shí)何地因被告何因造成原告人身傷害，原告于何時(shí)在醫(yī)院住院x天，共花去醫(yī)療費(fèi)x元、護(hù)理費(fèi)x元、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)x元、殘疾用具x元，以及原告無法上班所造成的誤工費(fèi)x元。原告受傷后，被告拒不履行賠償義務(wù)，特請求法院判令被告賠償原告xx元。
證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址
相關(guān)部門的鑒定書、認(rèn)定書、醫(yī)療費(fèi)發(fā)票、單位證明等。
此致
閩清縣人民法院
附：本訴狀副本x份
起訴人(要求本人簽名)
年月日
注：所需材料包括原告身份證復(fù)印件一份;起訴狀副本份數(shù)，應(yīng)按被告的人數(shù)提交;證據(jù)份數(shù)與起訴狀一致。
【擴(kuò)展】對哪些行為應(yīng)認(rèn)定為侵害人身權(quán)的行為?
根據(jù)1988年1月26日最高人民法院審判委員會(huì)討論通過的《關(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)》的規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)的`行為。
以書面、口頭等形式宣場他人的隱私，或者捏造事實(shí)公然丑化他人人格，以及用侮辱、誹謗等方式損害他人名譽(yù)，造成一定影響的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害公民名譽(yù)權(quán)的行為。以書面、口頭等形式詆毀、誹謗法人名譽(yù)，給法人造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵害法人名譽(yù)權(quán)的行為。
盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)的行為。
醫(yī)療損害賠償申請書篇二
答辯人：孫某，男，漢族，身份證號(hào)，住址，電話。
現(xiàn)答辯人就與被答辯人人身損害賠償糾紛，為澄清事實(shí)，分清責(zé)任，作如下答辯：
一、對于本案人身損害賠償糾紛的發(fā)生，被答辯人自身存在重大過錯(cuò)，依法可以減輕答辯人的責(zé)任。為此，對于本案的民事賠償部分，法院應(yīng)當(dāng)按照雙方過錯(cuò)大小，按比例進(jìn)行劃分合法且合理。理由如下：任何事件的發(fā)生都有一定起因的。答辯人與被答辯人同住一個(gè)村，本來沒有矛盾。被答辯人因一些莫須有的傳聞，只身前往答辯人家辱罵答辯人的父母以及答辯人。答辯人剛開始也是上前好好勸被答辯人回家，不要在答辯人家門口無理取鬧了。頓時(shí)，村上的很多村民也聞聲上前圍觀，有的也上前勸被答辯人回家得了。但是，被答辯人卻對其他人的勸告不予理會(huì)，辱罵答辯人的父母以及答辯人愈發(fā)厲害，進(jìn)而答辯人與被答辯人發(fā)生肢體沖突。因此，就本案而言，被答辯人對這起民事糾紛的發(fā)生，自身也存在重大過錯(cuò)。如果沒有被答辯人上門辱罵答辯人以及答辯人的父母在先，就不會(huì)有這起民事糾紛結(jié)果的發(fā)生?！肚謾?quán)責(zé)任法》第二十六條也規(guī)定：“被侵權(quán)人對你損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任。”因此，對于本案的民事賠償部分，法院應(yīng)當(dāng)按照雙方過錯(cuò)大小，按比例進(jìn)行劃分合法且合理。
二、被答辯人在民事起訴狀寫到：“原告與被告的母親在被告家中解釋一些誤會(huì)的過程中，被告突然從家中沖出來對原告進(jìn)行毆打，對原告胸部和腰部分別踹了一腳，致使原告摔倒在地當(dāng)場昏厥過去，不省人事，后圍觀的群眾搶救將其送回家中?！边@段陳述與事實(shí)不符。理由如下：第一，答辯人也是成年人且有一定的自控能力，怎么會(huì)見到被答辯人就上前對其進(jìn)行毆打，這讓人正常人難以理解。如果答辯人對被答辯人之前有深仇大恨，被答辯人知道答辯人年輕力壯，她怎么敢一人只身前往答辯人家。這明顯說不通。事實(shí)就是事實(shí)。答辯人在公安機(jī)關(guān)對其進(jìn)行訊問的過程中，沒有做任何狡辯，更不會(huì)無故上前見到被答辯人進(jìn)行毆打。然而，被答辯人對自己辱罵答辯人的父母以及被答辯人卻一字不提，將所有過錯(cuò)責(zé)任全部推給答辯人一人，這與案件事實(shí)是明顯不符的，也讓人不得不聯(lián)想被答辯人對答辯人有污蔑之嫌。第二，被答辯人提到答辯人對其胸部和腰部分別踹了一腳與事實(shí)不符。答辯人在公安機(jī)關(guān)做的訊問筆錄中，只提到自己有腿旋了(方言)被答辯人的左腿一下(腰部一下)并沒有踹被答辯人的胸部與腰部。相反，被答辯人在公安機(jī)關(guān)做的兩份筆錄中中對答辯人對其進(jìn)行毆打的身體部位卻做了不一樣的陳述，xxx3年10月30日的第一次的詢問筆錄中提到：“孫康州用腳踹我的，踹在我身上?！眡xx3年11月15日的'第二次的詢問筆錄中提到：“當(dāng)時(shí)孫康州用腳踹我的，踹我腰部附近的位置的”。答辯人現(xiàn)在在民事起訴狀中又做了第三種說法，說：“答辯人用腳踹了被答辯人得胸部和腰部?！边@三種說法究竟哪一種事實(shí)，我想連被答辯人自己都分不清了。相反，答辯人在公安機(jī)關(guān)做的陳述要客觀的多，因?yàn)榇疝q人并沒有做任何狡辯。犯錯(cuò)誤就要承認(rèn)錯(cuò)誤。答辯人在公安機(jī)關(guān)的訊問筆錄中，始終承認(rèn)自己用腳旋了(方言)被答辯人的左腿一下且雙方發(fā)生沖突，完全是被答辯人上門辱罵答辯人父母以及答辯人才挑起事端的。另，東?？h在xxx3年11月10日給答辯人出具的東公(平)行罰字【xxx3】2029號(hào)行政處罰決定書中也寫到：“xxx3年10月29日11時(shí)許，在平明鎮(zhèn)南場頭村孫某家門口，孫康州與劉培榮因?yàn)楝嵤掳l(fā)生口角，后孫某用腳踹劉某?！边@與答辯人的說法基本一致。綜上，被答辯人在起訴狀中對答辯人對其進(jìn)行毆打以及毆打的具體部位的說法與事實(shí)不符。第三，被答辯人在起訴狀中寫到：“自己是因答辯人踹其一腳，當(dāng)場倒地昏厥。后被其他村民搶救送回家中?！边@與事實(shí)不符。答辯人承認(rèn)自己用腳旋了被答辯人左腿一下，因?yàn)榱Χ炔淮螅]有當(dāng)場將被答辯人踹倒。被答辯人當(dāng)時(shí)是站立的且意識(shí)清醒，并沒有當(dāng)場昏厥。只是在答辯人的大嫂攙扶其回家的路上，因?yàn)橐粫r(shí)悲傷自己癱坐在地上。至于被答辯人是否真的昏厥，旁人不知。但是，也有好心的村民上掐其人中，與答辯人的大嫂一起將被答辯人送回家中。答辯人的大嫂待將被答辯人送回家中之后，便立即去村衛(wèi)生所叫醫(yī)生到被答辯人家中看看。醫(yī)生當(dāng)時(shí)在被答辯人家中，對被答辯人做了身體檢查，發(fā)現(xiàn)沒有任何問題。第四，答辯人對被答辯人在起訴狀中出具的東?？h人民醫(yī)院的診斷結(jié)果的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議。被答辯人的傷是否是由答辯人造成的，答辯人對此存有異議。因?yàn)樵诎l(fā)生糾紛的當(dāng)天，答辯人便要求公安機(jī)關(guān)做傷情鑒定，但是因?yàn)楸淮疝q人身上看不出有任何外傷與內(nèi)傷，公安機(jī)關(guān)便沒有鑒定出被答辯人的傷情。這點(diǎn)，在xxx3年11月15日，被答辯人在公安機(jī)關(guān)做的第二次詢問筆錄中也得到了印證。公安機(jī)關(guān)問：“你是否要求做法醫(yī)鑒定?”被答辯人答：“我之間要求做法醫(yī)鑒定的，但是沒有鑒定出我的傷情，后來就沒有做。”因此，答辯人對被答辯人的所提供的醫(yī)院診斷結(jié)果的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性均有異議，不予認(rèn)可。為此，答辯人希望法庭能查明事實(shí)，分清雙方責(zé)任，以維護(hù)答辯人的合法權(quán)益。
三、在發(fā)生糾紛之后，公安機(jī)關(guān)也試圖對答辯人與被答辯人之間的民事糾紛進(jìn)行調(diào)解，答辯人也始終態(tài)度很好，配合公安機(jī)關(guān)的調(diào)解工作。但是，被答辯人卻提了不合理的要求。被答辯人的實(shí)際損失并不大且自身有過錯(cuò)，卻讓答辯人承擔(dān)全部責(zé)任且大大超出了被答辯人的實(shí)際損失進(jìn)行賠償是明顯不合法且不合理的。答辯人并不是不講理的人，答辯人認(rèn)為查清事實(shí)，分清責(zé)任，對雙方都是公平。
綜上，答辯人希望法院能查明事實(shí)，分清責(zé)任，根據(jù)挑起事端的一方、雙方的過錯(cuò)大小以及雙方處理糾紛的態(tài)度等情節(jié)，依法駁回被答辯人不合理的訴訟請求，作出公正判決。
答辯人：
年月日
醫(yī)療損害賠償申請書篇三
原告：×××，男/女，×族，××年××月××日出生，住所地××市××區(qū)××路××號(hào)，身份證號(hào)：××××××聯(lián)系電話×××。
被告：×××，男/女，×族，××年××月××日出生，住所地××市××區(qū)××路××號(hào)，身份證號(hào)：××××××聯(lián)系電話×××。
被告：××××保險(xiǎn)公司，住所地，住所地××市××區(qū)××路××號(hào)。
法定代表人：×××，職務(wù)：×××。
訴訟請求
1、請求法院依法判令第一被告賠償原告住院費(fèi)、醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、陪護(hù)費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、交通費(fèi)、治療費(fèi)共計(jì)××元。
2、請求判令第二被告在保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)對原告承擔(dān)賠償責(zé)任。
3、本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由
××年××月××日，原告騎自行車沿××路由西向東騎到××路口左拐時(shí)，被告駕駛豫a××××號(hào)小汽車沿××路由東向西行駛，將原告撞傷。事故發(fā)生后，經(jīng)公安機(jī)關(guān)交巡警去支隊(duì)責(zé)任認(rèn)定書認(rèn)定，被告承擔(dān)主要責(zé)任。經(jīng)查被告車輛在被告××保險(xiǎn)公司投有保險(xiǎn)，被告××保險(xiǎn)公司應(yīng)當(dāng)在其承保范圍內(nèi)向原告承擔(dān)賠償責(zé)任。在經(jīng)濟(jì)賠償問題上雙方達(dá)不成協(xié)議，為保護(hù)原告合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規(guī)定，特向法院起訴，請求法院依法判令被告賠償原告各種損失共計(jì)××元，本案訴訟費(fèi)用由被告承擔(dān)。
此致
××市××區(qū)人民法院
起訴人：×××
××年××月××日
交通損害賠償起訴注意事項(xiàng)：
1、在一件具體的交通事故案件中能夠要求賠償?shù)捻?xiàng)目是哪些?醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、伙食費(fèi)、營養(yǎng)費(fèi)、住宿費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助具費(fèi)、喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、死亡賠償金、財(cái)產(chǎn)損失費(fèi)、精神撫慰金。這些都是可以根據(jù)案件的實(shí)際情況予以請求，具體數(shù)目有時(shí)會(huì)參照各省市地方的特別規(guī)定。
2、為了保證上述的項(xiàng)目的數(shù)目盡可能得到法官的支持，那就需要當(dāng)事人提供足夠的證據(jù)。在實(shí)際操作的過程中，很多當(dāng)事人不是注意保留證據(jù)。其中的誤工費(fèi)(誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的診斷證明(假條)確定。受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天。)、交通費(fèi)、財(cái)產(chǎn)損失費(fèi)，尤其容易被忽略。請假條、單位出具的有關(guān)收入的證明、車票等都要保管好。自身的收入證明、被扶養(yǎng)人的生活標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)的醫(yī)療鑒定都要準(zhǔn)備好證明材料。
3、按道交法的規(guī)定，交通管理部門扣車僅是為了對車輛檢測，或因車輛沒有保險(xiǎn)、手續(xù)不齊而采取的行政手段，往往是在一個(gè)比較短的期限內(nèi)就會(huì)發(fā)車，扣押期限不得超過三十日，案情重大、復(fù)雜的，經(jīng)本級(jí)公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人或者上一級(jí)公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)可以延長三十日;法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。為了保證當(dāng)事人的權(quán)益，應(yīng)及時(shí)向法院提出財(cái)產(chǎn)保全申請書，對肇事車輛進(jìn)行財(cái)產(chǎn)保全。如果是事故的責(zé)任方，其車輛被法院財(cái)產(chǎn)保全，可以通過提供反擔(dān)保的形式，解除法院對車輛的保全。
4、事故認(rèn)定書在道路交通事故中是非常重要的證據(jù)，直接決定著民事賠償責(zé)任及刑事責(zé)任。因其性質(zhì)為處理交通事故的證據(jù)，故其不是行政行為，不能提起行政復(fù)議及行政訴訟。那么如果對于事故認(rèn)定書中責(zé)任的劃分不認(rèn)同怎么辦，通常只用兩種途徑，一種是復(fù)核，就是當(dāng)事人對道路交通事故認(rèn)定有異議的，可以向上一級(jí)公安機(jī)關(guān)交通管理部門提出書面復(fù)核申請，要求上一級(jí)公安機(jī)關(guān)對事故認(rèn)定重新認(rèn)定，這里要注意的是，這個(gè)書面復(fù)核一定是要在事故認(rèn)定書送達(dá)的三日內(nèi)提出，否則就失去復(fù)核的機(jī)會(huì)。一種是在民事賠償訴訟中舉證由法院來確定事故責(zé)任，因事故認(rèn)定書的性質(zhì)為證據(jù)，故可由當(dāng)事人提供與事故認(rèn)定書相反的證據(jù)，足以讓法院采信，從而不采信事故認(rèn)定書從確定的事故責(zé)任。
5、現(xiàn)在社會(huì)上有些好心人，因好意同乘發(fā)生交通事故而成為索賠的對象。好意同乘，是指在車輛所有人好意并無償?shù)匮?、允許同乘或在車輛所有人并不知情的情況下搭乘該車。此情況下，駕駛?cè)穗m然沒有獲得利益，但仍負(fù)有保證安全駕駛的義務(wù)，發(fā)生事故應(yīng)承擔(dān)有限制的民事賠償責(zé)任。如乘車人明知司機(jī)飲酒、無駕照，可以減輕或免除駕駛?cè)说呢?zé)任。這就是告訴我們，如果做好事那就要徹底做好，要不就不做，否則的話，自己還要承當(dāng)法律上的責(zé)任，盡管在道義上沒有責(zé)任。
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醫(yī)療損害賠償申請書篇四
被告：重慶揚(yáng)成汽車，負(fù)責(zé)人，住所地為重慶市
案由：人身損害侵權(quán)糾紛
請求事項(xiàng)
2.判令第三人在保險(xiǎn)責(zé)任范圍及限額內(nèi)直接向原告支付保險(xiǎn)賠付金;
3.本案訴訟費(fèi)由兩被告承擔(dān)。
事實(shí)和理由
xxxx年8月27日18時(shí)05分，王××駕駛?cè)加椭嚧畛艘Α痢粒筛贩较蜓靥爨l(xiāng)路行駛至天鄉(xiāng)路和盛鎮(zhèn)友慶村彎道處時(shí)，其所騎燃油助力車側(cè)翻致王××與姚××摔入相對方向內(nèi)，被首×駕駛的車牌號(hào)為渝b××的貨車碾壓，造成王××與姚××受傷，燃油助力車受損的道路交通事故。事故發(fā)生后，原告姚××入住成都市第五人民醫(yī)院救治。該事故由成都市公安局溫江區(qū)分局交通警察大隊(duì)作出，經(jīng)確定，王××負(fù)主要責(zé)任，首×負(fù)次要責(zé)任，姚××無責(zé)任，并載明于第××號(hào)《道路交通事故認(rèn)定書》上。原告受傷經(jīng)醫(yī)治于xxxx年9月22日出院。原告出院后，于xxxx年12月31日其傷情經(jīng)xx鼎誠司法鑒定所法醫(yī)臨床學(xué)鑒定中心鑒定為十級(jí)傷殘。
被告首×受雇于被告重慶揚(yáng)成汽車運(yùn)輸有限公司，雙方為雇傭關(guān)系。被告首×所駕駛的出事車輛投保于中國大地財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司重慶分公司第三中心支公司，本次事故發(fā)生在保險(xiǎn)期內(nèi)。
由于兩被告及王××的過錯(cuò)，發(fā)生了此次交通事故。鑒于王××與原告系夫妻，原告特放棄對王××在本次事故中應(yīng)承擔(dān)對原告的民事賠償權(quán)利的主張，原告只向兩被告提出權(quán)利主張。本次事故造成原告各項(xiàng)損失共計(jì)75177.51元。事故發(fā)生后，被告首×向原告墊支了現(xiàn)金19000元，故兩被告依法還應(yīng)向原告賠償56177.51元。
根據(jù)《中華人民共和國道路交通安全法》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的'解釋》等法律、法規(guī)的規(guī)定，為維護(hù)原告的合法權(quán)益，特訴之于貴院，請求法院準(zhǔn)允原告的上列請求。
此致
成都市××區(qū)人民法院
具狀人：×××
xxxx年×月××日
醫(yī)療損害賠償申請書篇五
《處理?xiàng)l例》中對項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)做了較為詳細(xì)的規(guī)定。然而，在我國，很多當(dāng)事人對醫(yī)療事故的賠償標(biāo)準(zhǔn)卻不清楚，導(dǎo)致他們在訴訟或索賠時(shí)，要么高價(jià)索賠，無辜增加不必要的訴訟費(fèi)用及其它開支;要么索賠金額低于所受損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)，不能完全保障自身的合法權(quán)益。
《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條中規(guī)定醫(yī)療事故賠償，按照下列項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算：
一、醫(yī)療費(fèi)：按照醫(yī)療事故對患者造成的人身損害進(jìn)行治療所發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付，但不包括原發(fā)病醫(yī)療費(fèi)用。結(jié)案后確實(shí)需要繼續(xù)治療的，按照基本醫(yī)療費(fèi)用支付。
二、誤工費(fèi)：患者有固定收入的，按照本人因誤工減少的固定收入計(jì)算，對收入高于醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資3倍以上的，按照3倍計(jì)算;無固定收入的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計(jì)算。
三、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
四、陪護(hù)費(fèi)：患者住院期間需要專人陪護(hù)的，按照醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資計(jì)算。
五、殘疾生活補(bǔ)助費(fèi)：根據(jù)傷殘等級(jí)，按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算，自定殘之月起最長賠償30年;但是，60周歲以上的，不超過15年;70周歲以上的，不超過5年。
六、殘疾用具費(fèi)：因殘疾需要配置補(bǔ)償功能器具的，憑醫(yī)療機(jī)構(gòu)證明，按照普及型器具的費(fèi)用計(jì)算。
七、喪葬費(fèi)：按照醫(yī)療事故發(fā)生地規(guī)定的喪葬費(fèi)補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
八、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)：以死者生前或者殘疾者喪失勞動(dòng)能力前實(shí)際扶養(yǎng)且沒有勞動(dòng)能力的人為限，按照其戶籍所在地或者居所地居民最低生活保障標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。對不滿16周歲的，扶養(yǎng)到16周歲。對年滿16周歲但無勞動(dòng)能力的，扶養(yǎng)20年;但是，60周歲以上的，不超過15年;70周歲以上的，不超過5年。
九、交通費(fèi)：按照患者實(shí)際必需的交通費(fèi)用計(jì)算，憑據(jù)支付。
十、住宿費(fèi)：按照醫(yī)療事故發(fā)生地國家機(jī)關(guān)一般工作人員的出差住宿補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，憑據(jù)支付。
十一、精神損害撫慰金：按照醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)計(jì)算。造成患者死亡的，賠償年限最長不超過6年;造成患者殘疾的，賠償年限最長不超過3年。并且，第五十一條還規(guī)定了參加醫(yī)療事故處理的患者近-親屬所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過2人。醫(yī)療事故造成患者死亡的，參加喪葬活動(dòng)的患者的配偶和直系親屬所需交通費(fèi)、誤工費(fèi)、住宿費(fèi)，參照本條例第五十條的有關(guān)規(guī)定計(jì)算，計(jì)算費(fèi)用的人數(shù)不超過2人。
第一部分：共有賠償項(xiàng)目
1、 醫(yī)療費(fèi)
2） 醫(yī)療費(fèi)的.賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定；
4） 器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi)，賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴。
2、 誤工費(fèi)
1） 誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定；
2） 誤工時(shí)間根據(jù)受害人接受治療的醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的證明確定；
3） 受害人因傷致殘持續(xù)誤工的，誤工時(shí)間可以計(jì)算至定殘日前一天；
4） 受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算；
5） 受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；
6） 受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一年度職工的平均工資計(jì)算。
3、 護(hù)理費(fèi)
1） 護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定；
2） 護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；
5） 護(hù)理期限應(yīng)計(jì)算至受害人恢復(fù)生活自理能力時(shí)止；
7） 受害人定殘后的護(hù)理，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其護(hù)理依賴程度并結(jié)合配制殘疾輔助器具的情況確定護(hù)理級(jí)別。
4、 住院伙食補(bǔ)助費(fèi)
營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。
6、交通費(fèi)
1） 交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算；
2） 交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑，有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
7、 住宿費(fèi)及伙食費(fèi)
受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。
8、 被撫養(yǎng)人生活費(fèi)
2） 被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；
3） 被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年；
4） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算
9、 精神損害撫慰金
2） 侵害的手段、場合、行為方式等具體情節(jié)；
3） 侵權(quán)行為所造成的后果；
4） 侵權(quán)人的獲利情況；
5） 侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力；
6） 受訴法院所在地平均生活水平。
第二部分：死亡患者賠償項(xiàng)目
1、 喪葬費(fèi)
喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。
2、 死亡賠償金
2） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
3、 其他
受害人親屬辦理喪葬事宜支出的交通費(fèi)、住宿費(fèi)和誤工損失等其他合理費(fèi)用。
三、傷殘患者賠償項(xiàng)目
1、殘疾賠償金
2） 六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算；
3） 受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
2、殘疾輔助器具費(fèi)
1） 殘疾輔助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算；
2） 傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)；
3） 輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。
3、患者超過賠償期限仍生存的費(fèi)用處理
2） 賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護(hù)理、配制輔助器具，或者沒有勞動(dòng)能力和生活來源的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費(fèi)用五至十年。
4、 其他
醫(yī)療損害賠償申請書篇六
2、患者一方與美容醫(yī)療機(jī)構(gòu)及開設(shè)醫(yī)療美容科室的醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間發(fā)生的醫(yī)療美容損害賠償糾紛，適用本指導(dǎo)意見處理。
因在非醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行生活美容引起的損害賠償糾紛，按一般人身損害賠償糾紛處理。
解讀:醫(yī)療美容適用、生活美容不適用(人身損害賠償)
二、訴辯事由
3、患者一方因發(fā)生醫(yī)療損害而起訴要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，以其就診的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為被告。
患者一方認(rèn)為損害是由兩個(gè)以上的醫(yī)療機(jī)構(gòu)造成的，可以兩個(gè)以上的醫(yī)療機(jī)構(gòu)為共同被告。
解讀：被告確定。
4、因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷造成患者損害的，患者一方可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第43條(第四十三條規(guī)定因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的，被侵權(quán)人可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償，也可以向產(chǎn)品的銷售者請求賠償。
產(chǎn)品缺陷由生產(chǎn)者造成的，銷售者賠償后，有權(quán)向生產(chǎn)者追償。
因銷售者的過錯(cuò)使產(chǎn)品存在缺陷的，生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向銷售者追償。
)及第59條(第五十九條規(guī)定因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償。
患者向醫(yī)療機(jī)構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機(jī)構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機(jī)構(gòu)追償。
)的規(guī)定同時(shí)起訴產(chǎn)品生產(chǎn)者、產(chǎn)品銷售者以及醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求賠償。
患者一方僅起訴部分責(zé)任主體，人民法院可以依被訴責(zé)任主體的申請追加未被起訴的其他責(zé)任主體為案件的當(dāng)事人。
必要時(shí)，人民法院也可以依職權(quán)追加當(dāng)事人。
解讀：對侵權(quán)責(zé)任法第43條、59條責(zé)任主體的認(rèn)定：生產(chǎn)者、銷售者、醫(yī)療結(jié)構(gòu)。
5、因輸入不合格的血液造成患者損害的，患者一方可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第59條的規(guī)定起訴血液提供機(jī)構(gòu)及醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求賠償。
患者一方僅起訴血液提供機(jī)構(gòu)或者僅起訴醫(yī)療機(jī)構(gòu)的，人民法院可以依血液提供機(jī)構(gòu)或醫(yī)療機(jī)構(gòu)的申請追加未被起訴的另一方為案件的當(dāng)事人。
必要時(shí)，人民法院也可以依職權(quán)追加當(dāng)事人。
解讀：對不合格輸血被告的確定。
6、醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員違反診療規(guī)范對患者實(shí)施不必要的檢查，導(dǎo)致患者支出不必要的檢查費(fèi)用，患者一方有權(quán)要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)退還。
造成其他損害后果的，患者一方有權(quán)要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。
解讀：違反診療規(guī)范不必要檢查費(fèi)的退還。
三、舉證責(zé)任
7、在醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟中，患者一方應(yīng)當(dāng)首先證明其與醫(yī)療機(jī)構(gòu)之間存在醫(yī)療關(guān)系并發(fā)生醫(yī)療損害。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提交病歷及相關(guān)資料說明相應(yīng)的診療過程。
交費(fèi)單、掛號(hào)單等診療憑證及病歷、出院證明等證據(jù)可以用于證明醫(yī)療關(guān)系存在。
患者一方提供不出上述證據(jù)，但有其他證據(jù)能證明醫(yī)療行為存在的，人民法院可以認(rèn)定存在醫(yī)療關(guān)系。
解讀：患者證明醫(yī)療關(guān)系(交費(fèi)單、掛號(hào)單、病歷、出院證明)、醫(yī)療損害。
醫(yī)療結(jié)構(gòu)提交病歷。
8、對于醫(yī)療產(chǎn)品損害以外的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，患者一方認(rèn)為醫(yī)療機(jī)構(gòu)有醫(yī)療過錯(cuò)，以及醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否履行了向患者一方說明病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案等情況的義務(wù)，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)舉證責(zé)任。
人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)病歷記載、知情同意書等證據(jù)進(jìn)行綜合認(rèn)定。
解讀：患者對醫(yī)療過錯(cuò)、因果關(guān)系承擔(dān)相應(yīng)舉證。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)就說明病情、醫(yī)療措施、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)、替代醫(yī)療方案舉證。
(病歷、知情同意書)
9、發(fā)生醫(yī)療損害，患者能夠證明醫(yī)療機(jī)構(gòu)有下列情形之一的，人民法院應(yīng)推定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)：
(1)違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定;
(2)隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料;
(3)偽造、篡改或者銷毀病歷資料。
對于上述情形，人民法院在必要時(shí)應(yīng)依職權(quán)調(diào)查取證。
解讀：三種情況，推定醫(yī)療過錯(cuò)。
10、醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，由患者一方對產(chǎn)品缺陷、損害結(jié)果、因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，由患者一方對血液不合格、損害結(jié)果、因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：患者對產(chǎn)品缺陷(血液不合格)、損害后果、因果關(guān)系舉證。
11、醫(yī)療損害賠償糾紛案件，醫(yī)療機(jī)構(gòu)對《侵權(quán)責(zé)任法》第60條(第六十條規(guī)定患者有損害，因下列情形之一的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任：
(一)患者或者其近親屬不配合醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行符合診療規(guī)范的診療;
(二)醫(yī)務(wù)人員在搶救生命垂危的患者等緊急情況下已經(jīng)盡到合理診療義務(wù);
(三)限于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平難以診療。
前款第一項(xiàng)情形中，醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員也有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
)
規(guī)定的'免責(zé)事由承擔(dān)舉證責(zé)任。
解讀：醫(yī)療機(jī)構(gòu)對三種免責(zé)事由舉證：不配合、緊急、醫(yī)療水平所限。
12、在醫(yī)療損害賠償糾紛訴訟中，當(dāng)事人應(yīng)提交由其保管的所有涉案病歷資料。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)提交的客觀性病歷資料與主觀性病歷資料均為證據(jù)材料。
解讀：涉案病歷：客觀、主觀
13、當(dāng)事人對病歷資料及其他進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定所需的材料的真實(shí)性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)由人民法院先行組織雙方當(dāng)事人舉證、質(zhì)證。
人民法院應(yīng)根據(jù)舉證、質(zhì)證的具體情況進(jìn)行審查。
經(jīng)審查，病歷資料存在瑕疵的，人民法院應(yīng)通過咨詢專家、委托文件檢驗(yàn)、病歷評估或由鑒定專家作初步判斷來認(rèn)定瑕疵病歷是否對鑒定有實(shí)質(zhì)性影響。
如果沒有實(shí)質(zhì)性影響，則仍可繼續(xù)進(jìn)行鑒定，但瑕疵病歷部分不能作為鑒定依據(jù);如果有實(shí)質(zhì)性影響，造成鑒定無法客觀進(jìn)行的，則應(yīng)終止鑒定。
解讀：對醫(yī)療損害鑒定材料真實(shí)性、完整性異議的先行舉證、質(zhì)證。
瑕疵病歷實(shí)質(zhì)影響，終止鑒定，非實(shí)質(zhì)影響，瑕疵部分不作為鑒定依據(jù)，繼續(xù)鑒定。
14、當(dāng)事人遺失、涂改、搶奪病歷，或以其他不正當(dāng)手段改變病歷資料的內(nèi)容，導(dǎo)致醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系不明或有無過錯(cuò)無法認(rèn)定的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：不正當(dāng)手段改變病歷資料內(nèi)容，導(dǎo)致因果關(guān)系不明或有無過錯(cuò)無法認(rèn)定，承擔(dān)不利后果。
15、一方當(dāng)事人對對方保存或控制的病歷的真實(shí)性、完整性有異議的，應(yīng)當(dāng)明確提出異議內(nèi)容，并說明理由。
當(dāng)事人提出合理質(zhì)疑的，由保存或控制病歷的另一方當(dāng)事人進(jìn)行解釋證明。
解讀：病歷真實(shí)性、完整性異議必須有具體內(nèi)容和理由。
16、患者就醫(yī)后死亡，醫(yī)患雙方當(dāng)事人不能確定死因或者對死因有異議，醫(yī)療機(jī)構(gòu)未要求患者一方進(jìn)行尸檢，導(dǎo)致無法查明死亡原因，并致使無法認(rèn)定醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系或醫(yī)療機(jī)構(gòu)有無過錯(cuò)的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求患者一方協(xié)助進(jìn)行尸檢，但因患者一方的原因未進(jìn)行尸檢，導(dǎo)致無法查明死亡原因，并致使無法認(rèn)定醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系或醫(yī)療機(jī)構(gòu)有無過錯(cuò)的，患者一方應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：醫(yī)療機(jī)構(gòu)要求尸檢的義務(wù)。
明確未進(jìn)行尸檢、無法查明死亡原因的責(zé)任。
四、醫(yī)療損害鑒定
17、對下列醫(yī)療專門性問題，當(dāng)事人雙方有權(quán)申請進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定：
(1)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的診療行為有無過錯(cuò);
(2)醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否盡到告知義務(wù);
(3)醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否違反診療規(guī)范實(shí)施不必要的檢查;
(4)醫(yī)療過錯(cuò)行為與損害結(jié)果之間是否存在因果關(guān)系;
(5)醫(yī)療過錯(cuò)行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度;
(6)人體損傷殘疾程度;
(7)其他專門性問題。
解讀：7類醫(yī)療專門性問題的醫(yī)療損害鑒定的權(quán)利。
18、人民法院認(rèn)為需要委托醫(yī)療損害鑒定的，一般應(yīng)要求患者一方申請鑒定。
患者一方申請鑒定的，患者一方和醫(yī)療機(jī)構(gòu)均應(yīng)當(dāng)提交鑒定所需的病歷資料。
解讀：患者申請鑒定，雙方提交病歷資料。
19、當(dāng)事人申請鑒定確有困難的，人民法院在必要時(shí)可依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定。
解讀：必要時(shí)依職權(quán)委托鑒定。
20、人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請或者依職權(quán)決定進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，按照《全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》及國家有關(guān)部門的規(guī)定組織鑒定。
解讀：組織鑒定的依據(jù)。
21、人民法院委托進(jìn)行醫(yī)療損害責(zé)任過錯(cuò)鑒定的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)北京市高級(jí)人民法院關(guān)于司法鑒定工作的相關(guān)規(guī)定，委托具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)組織鑒定。
在國家有關(guān)部門關(guān)于醫(yī)療損害鑒定的新規(guī)定頒布之前，人民法院也可以委托各區(qū)、縣醫(yī)學(xué)會(huì)或北京醫(yī)學(xué)會(huì)組織進(jìn)行醫(yī)療損害責(zé)任技術(shù)鑒定。
解讀：過錯(cuò)鑒定、技術(shù)鑒定。
22、當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不同意、不配合進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，應(yīng)承擔(dān)不利的法律后果。
解讀：無正當(dāng)理由不同意鑒定，承擔(dān)不利后果。
23、醫(yī)療損害賠償糾紛案件的審判人員，可以參加涉案醫(yī)療鑒定會(huì)，并可以就有關(guān)問題向鑒定專家詢問。
解讀：參加醫(yī)療鑒定會(huì)、詢問鑒定專家。
24、當(dāng)事人一方申請進(jìn)行醫(yī)療損害鑒定的，鑒定費(fèi)由該當(dāng)事人預(yù)交;人民法院依職權(quán)委托醫(yī)療損害鑒定的，鑒定費(fèi)由雙方當(dāng)事人預(yù)交。
解讀：誰申請，誰交鑒定費(fèi)用。
依職權(quán)委托，雙方共擔(dān)。
25、人民法院審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件，對涉及人體損傷殘疾程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)的問題，應(yīng)統(tǒng)一適用北京司法鑒定業(yè)協(xié)會(huì)制定的《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(試行)》。
解讀：醫(yī)療損害賠償按《人體損傷致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)(施行)》標(biāo)準(zhǔn)。
26、對有缺陷的醫(yī)療損害鑒定結(jié)論，可以通過補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。
當(dāng)事人有證據(jù)證明醫(yī)療損害鑒定結(jié)論有《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條第1款(第二十七條第1款規(guī)定當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：
(一)鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;
(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。
)規(guī)定的情形之一的，可以申請重新鑒定。
當(dāng)事人申請重新鑒定的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。
解讀：提出證據(jù)證明四種法定情形，在指定期限內(nèi)，應(yīng)當(dāng)允許重新鑒定。
對可補(bǔ)充鑒定、補(bǔ)充(重新)質(zhì)證、有缺陷的鑒定結(jié)論，不予重新鑒定。
27、醫(yī)療損害鑒定文書應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。
醫(yī)療損害鑒定文書經(jīng)法庭質(zhì)證確認(rèn)后，具有證據(jù)效力。
解讀：鑒定文書，經(jīng)質(zhì)證，有證據(jù)效力。
28、醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，對醫(yī)療產(chǎn)品是否存在缺陷需要委托檢測的，人民法院應(yīng)委托具有相應(yīng)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療產(chǎn)品質(zhì)量檢測。
因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，就輸入的血液是否合格具備檢測條件的，人民法院應(yīng)委托具有相應(yīng)資格的機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測。
解讀：醫(yī)療產(chǎn)品、不合格血液檢測機(jī)構(gòu)的資質(zhì)要求。
五、案件審理
29、人民法院判斷醫(yī)務(wù)人員在診療活動(dòng)中是否盡到與當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，應(yīng)以醫(yī)療行為發(fā)生當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平為標(biāo)準(zhǔn)，還應(yīng)當(dāng)適當(dāng)考慮地區(qū)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)資質(zhì)、醫(yī)務(wù)人員資質(zhì)等因素。
解讀：盡到診療義務(wù)，以當(dāng)時(shí)醫(yī)療水平為準(zhǔn)(考慮地區(qū)、資質(zhì))。
30、患者一方在訴訟中對個(gè)別醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格有異議并提供了支持其異議的初步理由和證據(jù)，可以要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供該醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格證書。
但是，患者一方要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)提供病歷資料中出現(xiàn)的所有醫(yī)務(wù)人員的執(zhí)業(yè)資格證書的，受訴法院不予支持。
解讀：有初步證據(jù)，可對個(gè)別醫(yī)務(wù)人員執(zhí)業(yè)資格提異議(資格證書)。
31、患者有損害，醫(yī)療機(jī)構(gòu)能夠證明由于患者病情異?；蛘呋颊唧w質(zhì)特殊，限于當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平難以診療而發(fā)生醫(yī)療意外的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
解讀：病情異常、體質(zhì)特殊。
限于當(dāng)時(shí)醫(yī)療水平難以診療，免責(zé)。
32、對于醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償糾紛案件，患者一方同時(shí)起訴缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)，如果患者一方的賠償請求得到支持，人民法院可以判決缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者和醫(yī)療機(jī)構(gòu)對患者一方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
不負(fù)最終責(zé)任的當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，可以依法向承擔(dān)最終責(zé)任的其他當(dāng)事人進(jìn)行追償。
解讀：醫(yī)療產(chǎn)品損害賠償，三方連帶責(zé)任承擔(dān)：生產(chǎn)者、銷售者、醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
依法追償?shù)臋?quán)利。
33、因輸入的血液是否合格引發(fā)的損害賠償糾紛案件，患者一方同時(shí)起訴血液提供機(jī)構(gòu)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)時(shí)，如果患者一方的賠償請求得到支持，人民法院可以判決血液提供機(jī)構(gòu)和醫(yī)療機(jī)構(gòu)對患者一方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
不負(fù)最終責(zé)任的當(dāng)事人在承擔(dān)了賠償責(zé)任之后，可以依法向承擔(dān)最終責(zé)任的其他當(dāng)事人進(jìn)行追償。
解讀：血液合格賠償，二方連帶責(zé)任承擔(dān)：血液提供機(jī)構(gòu)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)。
依法追償權(quán)利。
34、無過錯(cuò)輸血感染造成不良后果的，人民法院可以適用公平分擔(dān)損失的原則，確定由醫(yī)療機(jī)構(gòu)和血液提供機(jī)構(gòu)給予患者一定的補(bǔ)償。
解讀：無過錯(cuò)輸血感染，公平原則確定，一定補(bǔ)償。
六、賠償責(zé)任
35、確定醫(yī)療損害賠償，應(yīng)統(tǒng)一適用《侵權(quán)責(zé)任法》及相關(guān)司法解釋關(guān)于賠償范圍和標(biāo)準(zhǔn)的各項(xiàng)規(guī)定。
解讀：賠償以侵權(quán)責(zé)任法及司法解釋的范圍和標(biāo)準(zhǔn)確定。
36、確定醫(yī)療損害賠償數(shù)額，應(yīng)當(dāng)綜合考慮醫(yī)療過錯(cuò)行為在損害結(jié)果中的責(zé)任程度、損害結(jié)果與患者原有疾病狀況之間的關(guān)系以及醫(yī)療科學(xué)發(fā)展水平、醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)狀況等因素。
解讀：賠償數(shù)額以過錯(cuò)行為的責(zé)任程度、結(jié)果與原疾病的關(guān)系及醫(yī)療水平、風(fēng)險(xiǎn)狀況確定。
37、確定醫(yī)療損害賠償費(fèi)用，如受害人有被扶養(yǎng)人的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第28條(第二十八條規(guī)定被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲;被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。
被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。
被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。
)
的規(guī)定，將被扶養(yǎng)人生活費(fèi)計(jì)入殘疾賠償金或死亡賠償金。
受害人沒有被扶養(yǎng)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)前述司法解釋第25條(第二十五條殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
)
和第29條(第二十九條規(guī)定死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。
但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年;七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
)的規(guī)定計(jì)算殘疾賠償金或死亡賠償金。
解讀：醫(yī)療損害賠償?shù)谋环鲳B(yǎng)人的生活費(fèi)，名沒，錢有：依據(jù)人均消費(fèi)性支出、人均年生活消費(fèi)支出。
殘疾賠償金、死亡賠償金：依據(jù)人均可支配性收入、人均純收入。
38、有下列情形之一，應(yīng)認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)未盡到告知義務(wù)：
(2)醫(yī)務(wù)人員未向患者告知，導(dǎo)致患者在使用醫(yī)療產(chǎn)品方面出現(xiàn)錯(cuò)誤;
(3)醫(yī)務(wù)人員未向患者告知，導(dǎo)致患者在進(jìn)行功能恢復(fù)鍛煉等方面出現(xiàn)錯(cuò)誤;
(4)對患者施行其他可能產(chǎn)生嚴(yán)重不良后果的診療活動(dòng)，未告知醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)。
前款第一項(xiàng)情形中，因搶救生命垂危的患者等緊急情況的，可以認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)未違反告知義務(wù)。
解讀：未盡告知義務(wù)的四種法定情形：手術(shù)/特殊檢查/特殊治療、使用醫(yī)療產(chǎn)品、功能恢復(fù)鍛煉。
緊急不違反。
39、未盡告知義務(wù)，損害患者生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)等人身及財(cái)產(chǎn)權(quán)利的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
未盡告知義務(wù)，僅損害患者知情同意權(quán)而未損害患者人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利的，醫(yī)療機(jī)構(gòu)不承擔(dān)賠償責(zé)任。
解讀：單純知情權(quán)，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
有后果，侵權(quán)。
40、醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員泄露患者隱私或者未經(jīng)患者同意公開其病歷資料，造成患者損害的，患者有權(quán)依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第15條(第十五條規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：(一)停止侵害;(二)排除妨礙;(三)消除危險(xiǎn);(四)返還財(cái)產(chǎn);(五)恢復(fù)原狀;(六)賠償損失;(七)賠禮道歉;(八)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。
以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨(dú)適用，也可以合并適用。
、第22條(第二十二條規(guī)定侵害他人人身權(quán)益，造成他人嚴(yán)重精神損害的，被侵權(quán)人可以請求精神損害賠償。
)的規(guī)定要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)停止侵害、賠償精神損害等侵權(quán)責(zé)任。
解讀：泄露隱私、公開病歷，造成損害的停止侵害、賠償精神損害侵權(quán)責(zé)任。
41、人民法院的生效裁判對預(yù)期可能發(fā)生的損失已一并作出處理的，當(dāng)事人不得再行起訴，但情況發(fā)生重大變化的除外。
生效裁判對預(yù)期可能發(fā)生的損失未作處理的，患者因同一醫(yī)療損害發(fā)生新的損失后，可以另行提起民事訴訟。
解讀：生效裁判有既判力。
同一醫(yī)療損害新的損失，另行起訴。
七、附則
42、《侵權(quán)責(zé)任法》施行后發(fā)生的醫(yī)療行為引起的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用《侵權(quán)責(zé)任法》及其他法律、司法解釋和本指導(dǎo)意見的規(guī)定。
《侵權(quán)責(zé)任法》施行前發(fā)生的醫(yī)療行為引起的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用當(dāng)時(shí)的法律、司法解釋及《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》(京高法發(fā)[]157號(hào))的規(guī)定。
醫(yī)療行為發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行前，但損害結(jié)果出現(xiàn)在《侵權(quán)責(zé)任法》施行后，以及醫(yī)療行為和損害結(jié)果均發(fā)生在《侵權(quán)責(zé)任法》施行后的醫(yī)療損害賠償糾紛案件，適用《侵權(quán)責(zé)任法》及其他法律、司法解釋以及本指導(dǎo)意見的規(guī)定。
解讀：7月1日后發(fā)生損害后果，適用侵權(quán)責(zé)任法、及其他法律、司法解釋以及本指導(dǎo)意見
43、本指導(dǎo)意見自下發(fā)之日起施行。
本指導(dǎo)意見的具體內(nèi)容與法律和司法解釋不一致的，本指導(dǎo)意見的相關(guān)內(nèi)容不予執(zhí)行。
醫(yī)療損害賠償申請書篇七
醫(yī)療損害賠償糾紛起訴狀樣式【1】
醫(yī)療損害賠償起訴書【2】
原告：xxx，男，漢族，1979年6月21日生。戶口所在地及住址：xxxxxx電話：
被告：xxx醫(yī)院，法定代表人：xxxx，地址：電話：郵編：
案由：醫(yī)療損害賠償糾紛。
訴訟請求：1、根據(jù)司法鑒定的結(jié)果確定殘疾賠償金的數(shù)額。
2、精神損害撫慰金30萬元人民幣。
3、根據(jù)司法鑒定結(jié)果確定后期治療費(fèi)及營養(yǎng)費(fèi)交通費(fèi)誤工費(fèi)。
4、保留由此引起的并發(fā)癥治療的起訴權(quán)。
合計(jì)：30萬元人民幣。
事實(shí)與理由：1.12月23日原告到被告處入院就診，被告診斷為甲狀腺結(jié)節(jié)。月26日12時(shí)40分-14時(shí)30分被告予“甲狀腺雙葉次全切除術(shù)”，被告在診療過程中存在過錯(cuò)：擅自擴(kuò)大手術(shù)范圍、并在手術(shù)中操作不當(dāng)將原告甲狀旁腺切除或損傷導(dǎo)致原告的甲狀旁腺功能重度損害，手足麻木、渾身抽搐。雖經(jīng)治療不能恢復(fù)正常，需天天依靠昂貴的藥來維持，才能緩解痛苦，一旦停藥后果不堪想象，嚴(yán)重的可窒息死亡。年12月31日出院至今已近5個(gè)月，仍無任何好轉(zhuǎn)。原告必須每月定期請假到醫(yī)院抽血化驗(yàn)買藥。
2……進(jìn)行甲狀腺手術(shù)時(shí)，應(yīng)熟悉甲狀旁腺的位置以及可能存在的變異，術(shù)中必須注意仔細(xì)尋找并加以保留、保護(hù)血供，減少術(shù)后手足抽搐的發(fā)生。由于最長見的甲狀旁腺位置是在甲狀腺的側(cè)葉后面，甲狀腺雙葉次全切除術(shù)時(shí)應(yīng)盡可能的保留側(cè)葉后背面的一片腺體組織及包膜。手術(shù)記錄單上未見術(shù)中仔細(xì)尋找甲狀旁腺、盡可能保留側(cè)葉后背面的一片腺體組織、保護(hù)甲狀旁腺的血供，說明被告并未盡到高度注意義務(wù)，存在醫(yī)療過失。
3……就現(xiàn)有材料分析，原告術(shù)前并不存在甲狀旁腺功能減低，術(shù)前2008年12月8日化驗(yàn)報(bào)告單顯示血鈣濃度2.23mml/l，屬于正常值(2.10-2.60mm/l)范圍。術(shù)后甲狀旁腺功能減低是由于甲狀旁腺已在術(shù)中被誤切或血供受損而導(dǎo)致。被告對原告施行的治療行為存在不足之處(過錯(cuò))：將原告的甲狀旁腺誤切或使其血供受損而導(dǎo)致功能障礙。該過錯(cuò)與原告目前存在的后果—甲狀旁腺功能不足(低下)之間存在著直接因果關(guān)系。
4.原告的身體狀況如此，不得已推遲了婚期。加上原告因手術(shù)后，四肢無力，不能因工作的需要長期出差，同時(shí)工作的外資企業(yè)在全球金融危機(jī)的影響下的大環(huán)境，給原告造成了非常大的'壓力。北京的現(xiàn)階段以及將來就業(yè)壓力非常殘酷，也對原告將來可能的再就業(yè)造成非常不利的影響。使原告的精神極度郁悶，因?yàn)椴恢奶鞎?huì)因?yàn)樽约旱慕】禒顩r被單位辭退而失業(yè)在家同時(shí)對未來的就業(yè)非常擔(dān)心。
5.原告的父母年邁多病，聽說孩子的事后，從江西趕來，看到健康狀況如此差的孩子，整日以淚洗面，因?yàn)楹⒆蛹磳⒔Y(jié)婚，這么年輕的人，今后的路怎么走啊。
縱上所述，由于被告的過錯(cuò)，不但給原告的身體造成嚴(yán)重的傷害，而且給原告的本人及父母造成極大的精神傷害，請法院依法判令被告賠償原告的各項(xiàng)損失。
此致
xxx人民法院
具狀人：xxx
20xx年月日
醫(yī)療損害賠償申請書篇八
案情：
11月13日下午13時(shí)，患者葉某因“胸骨后疼痛”，到某醫(yī)院(以下簡稱醫(yī)方或院方)就診，門診確診為急性心肌梗塞、要求患者葉某住院治療，13時(shí)13分在醫(yī)生的陪護(hù)下走進(jìn)病房住院，期間醫(yī)方向患方家屬發(fā)出病危通知書，至16時(shí)10分許患者葉某病情惡化，顏面紫紅，呼吸急促，全身抽動(dòng)，經(jīng)院方搶救無效，于17時(shí)20分宣布死亡。
次日，院方與死者葉某的家屬達(dá)成協(xié)議，約定由院方申請鑒定、患方家屬配合，經(jīng)金華市醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定，其分析意見為：“該疾病病死亡率高，疾病本身是造成該患者死亡的主要原因，診治過程中，院方對疾病的危害性認(rèn)識(shí)不足，救治措施不力，在急性心肌梗塞診斷明確的情況下仍讓患者從一樓步行上三樓，違反危重病急診診療護(hù)理規(guī)范，本案例醫(yī)院的救治處置不力與患者死亡之間存在一定的因果關(guān)系，構(gòu)成醫(yī)療事故，院方負(fù)有一定的醫(yī)療責(zé)任?！?BR> 鑒定結(jié)論為：“本病例屬于一級(jí)甲等醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)輕微責(zé)任。”
死者葉某的配偶對該鑒定結(jié)論不服，認(rèn)為一級(jí)甲等醫(yī)療事故沒錯(cuò)，但醫(yī)方應(yīng)承擔(dān)完全責(zé)任，在筆者的建議并代理后，請金華市衛(wèi)生局再次委托省級(jí)醫(yī)學(xué)會(huì)進(jìn)行再次鑒定以確?；颊叩暮戏?quán)益。
經(jīng)浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定，其醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書的分析意見與市醫(yī)學(xué)會(huì)的分析意見基本相同，但其鑒定結(jié)論為：“本病例屬于一級(jí)甲等醫(yī)療事故，醫(yī)方承擔(dān)次要責(zé)任。”
再次鑒定后，醫(yī)患雙方在市衛(wèi)生局的主持下經(jīng)多次調(diào)解因賠償差距甚大未成。
患方家屬委托筆者向醫(yī)方提起訴訟，原告依《民法通則》、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，請求判令因醫(yī)方的過錯(cuò)，造成總損失40余萬元，醫(yī)方應(yīng)承擔(dān)其中40%的損失，即醫(yī)方賠償原告死亡賠償金、喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金等共計(jì)人民幣16余萬元。
一審法院受理后，被告醫(yī)方辯稱：首先，本案屬醫(yī)療事故損害賠償糾紛，原告的丈夫葉某于月13日13時(shí)許到被告醫(yī)院門診，診斷為急性心肌梗塞后住院，在住院期間病情發(fā)生變化，經(jīng)搶救無效后死亡。
事經(jīng)金華市醫(yī)學(xué)會(huì)和浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定，已認(rèn)定為醫(yī)療事故。
最高人民法院法20號(hào)《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條明確規(guī)定“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理。
因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療糾紛，適用民法通則的規(guī)定。”
國務(wù)院頒布的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》于9月1日施行，本案發(fā)生在條例施行之后，應(yīng)當(dāng)參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理。
原告以《民法通則》人身損害賠償?shù)囊?guī)定提起的訴訟，與法律規(guī)定相悖，請求法庭不予支持。
最高人民法院法(2003)20號(hào)《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第三條規(guī)定：“條例施行后，人民法院審理因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療糾紛民事案件，在確定醫(yī)療事故賠償責(zé)任時(shí)，參照條例第四十九條、第五十條、第五十一條和第五十二條的規(guī)定辦理?！?BR> 其次，原告在訴訟中未按《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》主張權(quán)利，被告認(rèn)為本案的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)按《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》即以下標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算：
1、精神損害撫慰金14546元/年×6年=87276元;喪葬費(fèi)11550.50元;被扶養(yǎng)人生活費(fèi)4659元/年×7年×1/3=10871元;以上合計(jì)106979.75元。
最后，原告權(quán)利主張的比例過高，請求法院依法裁判，根據(jù)浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)《醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書》的鑒定結(jié)論，葉某所患疾病本身是造成其死亡的主要原因，原告要求被告承擔(dān)損失的40%，顯失公平。
綜上，被告認(rèn)為，本案屬醫(yī)療事故糾紛，依法應(yīng)當(dāng)適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》和最高人民法院《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》做出裁判。
雙方最大的分岐在于：
是否要給付死亡賠償金、精神損害撫慰金多少、責(zé)任承擔(dān)比例。
筆者認(rèn)為，本案法院審理的焦點(diǎn)是實(shí)體應(yīng)適用什么法律規(guī)范。
即原告要求被告賠償醫(yī)療事故造成的損害問題，是適用《中華人民共和國民法通則》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》，還是適用國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》來定性和處理。
筆者認(rèn)為造成患者死亡的損害賠償法律適用應(yīng)當(dāng)是《民法通則》及最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，理由是：1、醫(yī)療事故損害賠償所引起的法律關(guān)系是民事法律關(guān)系。
首先，患者到醫(yī)院就醫(yī)所產(chǎn)生的是一種醫(yī)療服務(wù)民事法律關(guān)系，患者享有及時(shí)、正確得到醫(yī)治服務(wù)的權(quán)利，負(fù)有支付醫(yī)療費(fèi)用的義務(wù);醫(yī)院方享有收取醫(yī)療服務(wù)費(fèi)用的權(quán)利，負(fù)有及時(shí)、正確及符合醫(yī)療規(guī)范為患者進(jìn)行醫(yī)治服務(wù)的義務(wù)。
醫(yī)院方出現(xiàn)醫(yī)療事故，顯屬違背其義務(wù)的行為，并是有過錯(cuò)的行為。
另據(jù)浙江省實(shí)施《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》辦法第26條也非常明確醫(yī)療機(jī)構(gòu)組織診療服務(wù)，因違反診療護(hù)理規(guī)范，造成人身傷害的應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。
其次，醫(yī)療事故侵害的是作為患者的公民的生命健康權(quán)，這屬《民法通則》調(diào)整的范圍，即侵害公民身體造成傷害的，侵害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
2、國務(wù)院頒布的《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》，不屬民事實(shí)體法規(guī)范，而屬行政部門如何確認(rèn)醫(yī)療事故及其事實(shí)、等級(jí)的行政程序性規(guī)范。
根據(jù)《立法法》的規(guī)定，《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》的效力低于《民法通則》，因此，確定當(dāng)事人的民事責(zé)任及其范圍，只能適用民事實(shí)體法規(guī)范，而不應(yīng)適用行政性的責(zé)任規(guī)范。
3、在處理醫(yī)療事故損害賠償糾紛案件中，并不排斥《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》，但它們的適用，是衛(wèi)生行政部門用來確認(rèn)醫(yī)療事故的處理是否符合該程序規(guī)定的要求，而不是法院用來確認(rèn)醫(yī)療單位的民事賠償責(zé)任及范圍的。
4、在最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》自年5月1日起生效后，在此之前已經(jīng)生效施行的司法解釋，其內(nèi)容與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。
而被告醫(yī)方所引用的1月6日最高法院(2003)20號(hào)通知，應(yīng)當(dāng)自2004年5月1日起若有不明確之處，要執(zhí)行最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，即本案應(yīng)當(dāng)給付死亡賠償金。
法院審理后認(rèn)為：
最高人民法院《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條規(guī)定“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療糾紛，適用民法通則的規(guī)定。
”從該通知的精神看，其要領(lǐng)有三點(diǎn)：一是強(qiáng)調(diào)醫(yī)療事故處理?xiàng)l例等行政法規(guī)、規(guī)章與《民法通則》的基本精神一致，都可以適用;二是適用的原則是參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理，而不是依照，參照與依照的適用效力并不相同;三是要根據(jù)案件的具體情況妥善處理。
如果參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》賠償能夠保護(hù)受害人權(quán)益的，可以參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》賠償，如果不能全面賠償受害人的損失，則應(yīng)適用《民法通則》及相關(guān)解釋。
對于本案來說，參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第五十條、第五十一條之規(guī)定，確定誤工費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、喪葬費(fèi)、被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、精神損害撫慰金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)無異議，但是，由于本案患者葉某死亡，《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》只確定了賠償精神損害撫慰金，對死亡賠償金，沒有規(guī)定，依照最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條、第十八條的規(guī)定，死亡賠償金應(yīng)當(dāng)是一種物質(zhì)損失，與精神撫慰金并不相同，受害人可以主張死亡賠償金，同時(shí)也可以主張精神撫慰金，精神撫慰金不能代替死亡賠償金，只賠償精神撫慰金而不賠償死亡賠償金，不能全面賠償受害人的損失，受害人自當(dāng)可以援引《民法通則》等相關(guān)民事法律規(guī)定，要求賠付死亡賠償金。
綜上，對本案原告的損失為死亡賠償金、精神損害撫慰金，被扶養(yǎng)人生活費(fèi)、喪葬費(fèi)11550.50元各項(xiàng)合計(jì)361972.50元。
浙江省醫(yī)學(xué)會(huì)的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定書中認(rèn)定的“本病例屬于一級(jí)甲等醫(yī)療事故，院方承擔(dān)次要責(zé)任”，在醫(yī)學(xué)上人們可能認(rèn)為，作為“外因”的醫(yī)療事故既然并非損害后果的主要因素，則應(yīng)當(dāng)減輕甚至免除加害人的責(zé)任，但是，作為民法中的侵權(quán)責(zé)任中卻并不如此看待，本案醫(yī)療事故中受害患者葉某自身的疾病盡管是導(dǎo)致其死亡的主要因素，但是如果沒有醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員的過失行為的誘發(fā)，該疾病也并不會(huì)立即導(dǎo)致患者死亡，醫(yī)療機(jī)構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員的過失行為增加了受害患者現(xiàn)存的狀態(tài)的危險(xiǎn)，因此不能因?yàn)獒t(yī)療事故鑒定結(jié)論認(rèn)為院方承擔(dān)次要責(zé)任，即因減輕本案被告應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任，被告應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任應(yīng)依照民法通則及相關(guān)法律規(guī)定，即按照被告過錯(cuò)責(zé)任的大小來確定，本案原告要求被告按總損失的40%承擔(dān)賠償責(zé)任，不違反民法通則及相關(guān)法律規(guī)定，法院依法予以支持，被告提出的原告要求被告承擔(dān)損失的40%，顯失公平的抗辯，法院依法不予支持，因此，原告應(yīng)獲的賠償數(shù)額為361972.50元×40%=144789元。
最后法院是適用了《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》第十七條第三款、第二十九條、最高人民法院《關(guān)于參照醫(yī)療事故處理?xiàng)l例審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》第一條第一款、第三條之規(guī)定，判決被告賠償各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)損失14.47萬元，判決后，醫(yī)方不服，上訴至二審法院要求改判，經(jīng)二審法院審理，現(xiàn)已駁回上訴，維持原判。
建議：
現(xiàn)行的醫(yī)患糾紛，若患者已死亡的，經(jīng)認(rèn)定是醫(yī)療事故，國務(wù)院《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》卻未對死亡賠償做出規(guī)定，最高人民法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步做出司法解釋，以彌補(bǔ)《關(guān)于審理人身損害賠償案件若干問題的解釋》中因無醫(yī)患糾紛造成死亡應(yīng)承擔(dān)的死亡賠償金的承擔(dān)及計(jì)算方法之不足，以利司法實(shí)踐的操作。
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為正確適用法律，妥當(dāng)審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》(下稱《侵權(quán)責(zé)任法》)、《中華人民共和國民事訴訟法》及相關(guān)的法律、司法解釋，結(jié)合我市審判實(shí)際，制定本指導(dǎo)意見。
一、一般規(guī)定
1、本指導(dǎo)意見所稱醫(yī)療損害賠償糾紛，是指患者一方認(rèn)為在診療活動(dòng)中受到損害，要求醫(yī)療機(jī)構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任而引起的民事糾紛。
患者一方，是指直接遭受人身損害的患者、依法由患者承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡患者的近親屬。
醫(yī)療損害賠償申請書篇九
住址：蘇州市相城區(qū)渭塘鎮(zhèn)漕湖經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)漕湖花園47幢201室。
住址：蘇州市相城區(qū)????????????號(hào)。
訴訟請求：
一、請求依法判令被告賠償原告醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)貼、交通費(fèi)、必要的營養(yǎng)費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾輔助器具費(fèi)、精神損害撫慰金以及司法鑒定費(fèi)等共計(jì)368012.37元。(詳見賠償清單)
二、本案訴訟費(fèi)用全部由被告承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
被告雇請?jiān)娌鸪约沂覂?nèi)隔離墻。209月29日，原告在拆墻過程中，因墻體本身不牢固而突然倒下，將正在工作的原告砸傷，隨后原告被送往相城區(qū)人民醫(yī)院急診，9月30日轉(zhuǎn)第二軍醫(yī)大學(xué)附屬上海長征醫(yī)院治療，原告的傷情經(jīng)該院診斷為“1、l2椎體爆裂性骨折伴不全癱，2、l2右側(cè)椎板骨折，3、l1、2雙側(cè)橫突骨骨折，4、第6、7肋骨骨折?！痹谠撛鹤≡?天后又轉(zhuǎn)到相城區(qū)人民醫(yī)院治療，并于2011年10月29日出院。原告在醫(yī)療終結(jié)后，蘇州大學(xué)司法鑒定所于11月27日依法作出蘇大司鑒所[]臨鑒字第3202號(hào)司法鑒定意見書，其鑒定結(jié)論為原告屬于八級(jí)傷殘。
原告受傷后，醫(yī)療費(fèi)用及其他的相關(guān)支出均由原告自行墊付，被告未支付任何費(fèi)用。原告多次向被告方要求賠償未果，之后又于209月24日通過江蘇姑蘇律師事務(wù)所向被告方致函要求協(xié)商賠償事宜，被告口頭表示只愿意承擔(dān)其中的'18萬元。事實(shí)上，原告受傷的醫(yī)療費(fèi)一項(xiàng)就有十幾萬元了，遠(yuǎn)難彌補(bǔ)原告損失。原告家庭經(jīng)濟(jì)困難，在受傷之后無法繼續(xù)工作，又支出巨額醫(yī)療費(fèi)用，生活已難以為繼。
綜上，為維護(hù)合法權(quán)益，原告特向貴院提起訴訟，請求人民法院依法公正判決。此致
相城區(qū)人民法院
具狀人：
20xx年12月日附：1、起訴狀副本2份;
2、賠償清單3份;
3、證據(jù)目錄及其相關(guān)證據(jù)3份。
賠償清單
1、醫(yī)療費(fèi)：125266.37元
2、誤工費(fèi)：
3、護(hù)理費(fèi)：
4、住院伙食補(bǔ)貼：
5、交通費(fèi)：
6、必要的營養(yǎng)費(fèi)：
7、殘疾賠償金：
8、殘疾輔助器具(輪椅)費(fèi)：
9、精神損害撫慰金：
10、司法鑒定費(fèi)：
以上共計(jì)
醫(yī)療損害賠償申請書篇十
醫(yī)療損害賠償起訴狀范文：
上訴狀
上訴人：楊某，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)***園***號(hào)樓*單元***室,電話：1500*******。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院朝民初字第15*33號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、依法判令本案的鑒定費(fèi)用和訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識(shí)到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
(一)“非法行醫(yī)”不屬于法律意義上的“醫(yī)療行為”，而是屬于普通的民事侵權(quán)行為。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時(shí)也把患者也置于高度的危險(xiǎn)之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
(二)本案能夠證明非法行醫(yī)與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時(shí)技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因?yàn)樽⑸鋵哟瓮c并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報(bào)告p6第18行也對此觀點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進(jìn)行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯(cuò)誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內(nèi)的是未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責(zé)任。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號(hào)、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個(gè)事實(shí)，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯(cuò)因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯(cuò)誤，同時(shí)該錯(cuò)誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯(cuò)、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價(jià)并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實(shí)際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時(shí)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償。”依據(jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進(jìn)行全額賠償，而且應(yīng)該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進(jìn)行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時(shí)應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險(xiǎn)性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
(四)醫(yī)方植入的乳房假體與“愛貝芙”同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實(shí)和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楸景钢需b定機(jī)構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，是囿于鑒定機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項(xiàng)作出明確評價(jià)，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
(一)對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價(jià)，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的.，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個(gè)毫無過錯(cuò)的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
(二)鑒定機(jī)構(gòu)未對本案涉及的兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，但是原審法院應(yīng)對產(chǎn)品是否存在缺陷及其民事責(zé)任進(jìn)行評價(jià)。
上訴人認(rèn)為，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條的規(guī)定，被上訴人應(yīng)因產(chǎn)品存在缺陷承擔(dān)相應(yīng)的懲罰性賠償。
三、原審醫(yī)療費(fèi)的計(jì)算存在錯(cuò)誤。上訴人醫(yī)療費(fèi)支出共計(jì)257969.15元，有相關(guān)票據(jù)為證,請二審法院勘誤。
四、關(guān)于本案的精神損害賠償。
被上訴人所使用的所謂“醫(yī)務(wù)”工作人員，和其廣告中的“著名”產(chǎn)品，讓曾經(jīng)躺在其手術(shù)臺(tái)上的上訴人不寒而栗，也讓其他了解了案件事實(shí)真相的人觸目驚心。上訴人的“歷險(xiǎn)”經(jīng)歷、隨后得知的欺詐情節(jié)，和將伴隨當(dāng)事人終身的面部多處硬塊、及身體上部位的不對稱，給本來愛美、求美的上訴人造成的精神損害是無法言說的，也是不為親身經(jīng)歷者所感知的。更讓上訴人煎熬的是，這種巨大的精神壓力和刻骨的精神痛苦是每天、每時(shí)每刻都將不得不面對的，而且這個(gè)負(fù)面的感受將伴隨一生。請貴院和法官體恤上訴人的經(jīng)歷，厘清事實(shí)，明確責(zé)任，對虛假宣傳等民事欺詐行為進(jìn)行有力打擊，讓不法者懾于法律的威嚴(yán)而而盡力減少類似事件的發(fā)生，才能使判決取得良好的社會(huì)效應(yīng)，并平復(fù)受害人心中的怨憤和不滿，以期漸漸平復(fù)本已受損的醫(yī)患關(guān)系。
懇請法院以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，依法予以改判。
此致
北京市第二中級(jí)人民法院
上訴人：楊某
代理人:朱律師
12月16日
醫(yī)療損害賠償申請書篇十一
上訴人：xx，女，1978年生，漢族，住北京市朝陽區(qū)xxx園xxx號(hào)樓x單元xxx室,電話：1500xxxxxxx。
上訴人與被上訴人醫(yī)療損害賠償糾紛一案，因不服北京市朝陽區(qū)人民法院(2011)朝民初字第15x33號(hào)民事判決，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、依法判令本案的鑒定費(fèi)用和訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)與理由：
上訴人認(rèn)為，本案應(yīng)由被上訴人承擔(dān)本案損害后果全部的賠償責(zé)任。理由如下：
一、原審判決未認(rèn)識(shí)到本案的性質(zhì)屬于一般民事侵權(quán)行為而不屬于特殊的侵權(quán)行為(醫(yī)療侵權(quán))，導(dǎo)致本案未予上訴人全部賠償而僅部分賠償。即原審判決未對非法行醫(yī)的性質(zhì)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷的事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。
本案鑒定結(jié)論證明上訴人主張的損害后果是真實(shí)存在的，在未考慮產(chǎn)品質(zhì)量問題及非法行醫(yī)兩種因素的條件下，被上訴人因告知瑕疵等過錯(cuò)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)40%責(zé)任，這在鑒定結(jié)論中也都明確做出了說明。但是除此之外，上訴人請求人民法院對被上訴人非法行醫(yī)行為和注射產(chǎn)品“愛貝芙”、乳房假體產(chǎn)品質(zhì)量存在缺陷，及其造成上訴人的人身損害所對應(yīng)的民事責(zé)任進(jìn)行認(rèn)定，并確定相應(yīng)賠償責(zé)任。
(一)“非法行醫(yī)”不屬于法律意義上的“醫(yī)療行為”，而是屬于普通的民事侵權(quán)行為。
非法行醫(yī)的本質(zhì)是一種民事欺詐行為，被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員為上訴人實(shí)施診療，被上訴人是知情的，其主觀上存在欺詐的故意。這不但使得患者來“專業(yè)”的醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)、找專業(yè)和有合法資質(zhì)的醫(yī)務(wù)人員進(jìn)行診療的目的落空，而且因被上訴人披著醫(yī)院的外衣卻偷梁換柱、非法使用其他人員來為患者診治，行為本身存在著極大的主觀惡性、欺騙性，同時(shí)也把患者也置于高度的危險(xiǎn)之中。被上訴人的這一行為,導(dǎo)致應(yīng)其行為與合法、常規(guī)的醫(yī)療行為加以區(qū)別，具體到本案，即被上訴人安排劉淑芹為患者注射“愛貝芙”的行為，因劉某系非衛(wèi)生技術(shù)人員作為主體進(jìn)行操作，其行為合法性已經(jīng)喪失，其性質(zhì)上已經(jīng)不再屬于“醫(yī)療行為”，本案屬于普通的民事侵權(quán)行為。
(二)本案能夠證明非法行醫(yī)與損害后果之間的直接因果關(guān)系。
本案事實(shí)能夠證明，被上訴人非法行醫(yī)行為與上訴人損害后果之間存在直接因果關(guān)系。具體說明如下：“愛貝芙”屬注射填充材料，注射時(shí)技術(shù)要求較高，需要注射人員熟悉注射部位皮膚厚度，并正確掌握注射層次，需要注射在真皮網(wǎng)狀層的深層，因?yàn)樽⑸鋵哟瓮c并發(fā)癥密切相關(guān)。而上訴人發(fā)生的多個(gè)部位可觸及中等硬度質(zhì)地的皮下組織說明，注射者(非衛(wèi)生技術(shù)人員劉淑芹)非但不能區(qū)分眼瞼和眼底，還不能正確認(rèn)知皮下和真皮網(wǎng)狀層等組織，未能將愛貝芙注射在真皮層，而是全部注射到皮下(鑒定報(bào)告p6第18行也對此觀點(diǎn)也加以印證)。正是由于醫(yī)方使用了缺乏最基本的專業(yè)素質(zhì)的非衛(wèi)生技術(shù)人員，大膽操刀進(jìn)行“愛貝芙”注射，因注射部位不清，注射層次錯(cuò)誤而直接引發(fā)了上訴人面部多處出現(xiàn)硬結(jié)等嚴(yán)重?fù)p害后果。
(三)被上訴人為患者注入體內(nèi)的是未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品。原審未處理因缺陷產(chǎn)品致害的賠償責(zé)任。
被上訴人注射所使用的愛貝芙產(chǎn)品未能通過國家食品藥品監(jiān)督管理局注冊登記，庭審中也未能依法提供產(chǎn)品合格證、產(chǎn)品規(guī)格型號(hào)、條形碼等應(yīng)當(dāng)提交的產(chǎn)品信息，應(yīng)認(rèn)定其產(chǎn)品存在缺陷。被上訴人作為產(chǎn)品的銷售者和植入著，其應(yīng)對所用產(chǎn)品質(zhì)量相關(guān)信息是否合法負(fù)有嚴(yán)格的審查和注意義務(wù)。因此，對此缺陷，被上訴人是明知的主觀狀態(tài)。
結(jié)合上述兩個(gè)事實(shí)，即被上訴人使用非衛(wèi)生技術(shù)人員在注射中的失誤操作
(非法行醫(yī)的行為)，加之其使用未經(jīng)合法注冊、嚴(yán)禁上市的缺陷醫(yī)療產(chǎn)品，兩者結(jié)合，直接導(dǎo)致了本案損害后果的發(fā)生。本案既有被上訴人主觀上的欺詐等過錯(cuò)因素，又有注射過程中的嚴(yán)重、和可證明的明顯操作錯(cuò)誤，同時(shí)該錯(cuò)誤操作又直接導(dǎo)致了多部位硬結(jié)等損害的發(fā)生，該行為的性質(zhì)完全符合一般民事侵權(quán)責(zé)任中過錯(cuò)、損害后果、兩者之間因果關(guān)系的構(gòu)成要件，原審判決應(yīng)當(dāng)對非法行醫(yī)行為及后果予以評價(jià)并應(yīng)當(dāng)適用《侵權(quán)責(zé)任法》有關(guān)人身損害賠償?shù)幕驹瓌t---全部賠償原則，即侵權(quán)行為人因侵權(quán)行為對他人造成損害的，賠償責(zé)任的大小，以其侵權(quán)行為所造成的實(shí)際損失為依據(jù)，予以全部賠償。同時(shí)《侵權(quán)責(zé)任法》第47條規(guī)定：
“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷售，造成他人死亡或者健康嚴(yán)重?fù)p害的，被侵權(quán)人有權(quán)請求相應(yīng)的懲罰性賠償?！币罁?jù)該條，被上訴人不但應(yīng)該對上訴人進(jìn)行全額賠償，而且應(yīng)該進(jìn)行懲罰性賠償。因欺詐和產(chǎn)品缺陷而產(chǎn)生的民事賠償依據(jù)和理由將更加充分。
即使被上訴人的證據(jù)材料中未對注射過程進(jìn)行描述，也應(yīng)因其舉證不能而承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。同時(shí)應(yīng)根據(jù)原審判決援引的《侵權(quán)責(zé)任法》第58條，直接判令被上訴人承擔(dān)全部的民事賠償責(zé)任。至于原審認(rèn)為非法行醫(yī)僅承擔(dān)行政責(zé)任的說法，更是不攻自破。是否僅承擔(dān)行政責(zé)任，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分兩種情況：如果僅發(fā)現(xiàn)非法行醫(yī)存在但未造成患者損害后果，因其行為的危險(xiǎn)性和對行政法規(guī)的違反，應(yīng)處以行政處罰;如果既存在非法行醫(yī)又造成了對患者的損害后果，符合了普通民事侵權(quán)法律責(zé)任的構(gòu)成要件，其行政責(zé)任和民事責(zé)任依法均應(yīng)承擔(dān)。
(四)醫(yī)方植入的乳房假體與“愛貝芙”
同樣存在產(chǎn)品質(zhì)量缺陷，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)同上文相同的全部賠償、甚至是懲罰性賠償責(zé)任，在此不贅。
二、鑒定結(jié)論不應(yīng)成為判定本案事實(shí)和責(zé)任構(gòu)成及其比例的唯一標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楸景钢需b定機(jī)構(gòu)未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷等違法行為進(jìn)行評價(jià)。
本案中鑒定結(jié)論未對非法行醫(yī)、兩類醫(yī)療產(chǎn)品存在缺陷進(jìn)行評價(jià)，是囿于鑒定機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)范圍。原審判決也未對上述事項(xiàng)作出明確評價(jià)，對此上訴人對判決結(jié)果表示異議。
對于非法行醫(yī)，原審判決認(rèn)為，被上訴人非法行醫(yī)的行為僅應(yīng)承擔(dān)行政責(zé)任，民事責(zé)任的承擔(dān)仍應(yīng)當(dāng)以該行為與本案的損害后果存在因果關(guān)系為前提。但是對于兩者之間是否存在因果關(guān)系，原審認(rèn)為依鑒定結(jié)論本案因果關(guān)系的參與度應(yīng)為40%。但是鑒定結(jié)論明確說明將不對“非法行醫(yī)”做出評價(jià)，40%的參與度針對的是手術(shù)中“告知不足”的.醫(yī)療過失行為(鑒定結(jié)論第7頁第6行)，不是針對非法行醫(yī)。
非法行醫(yī)與本案的損害后果所存在明確的因果關(guān)系及其理由，本訴狀在上文“一”中已做清楚的論述。另外，本案上訴人是面部改善型的診療，不存在原發(fā)性疾病，就醫(yī)后所有的癥狀和損害都是被上訴人注射行為后出現(xiàn)的，并且無證據(jù)表明這些后果是上訴人的特殊體質(zhì)引起的。依據(jù)現(xiàn)有判決，讓一個(gè)毫無過錯(cuò)的受害人再承擔(dān)60%的損害后果責(zé)任，于法無據(jù)，且有失偏頗。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十二
交通費(fèi)根據(jù)受害人及其必要的陪護(hù)人員因就醫(yī)或者轉(zhuǎn)院治療實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用計(jì)算。交通費(fèi)應(yīng)當(dāng)以正式票據(jù)為憑；有關(guān)憑據(jù)應(yīng)當(dāng)與就醫(yī)地點(diǎn)、時(shí)間、人數(shù)、次數(shù)相符合。
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)如何計(jì)算
住院伙食補(bǔ)助費(fèi)可以參照當(dāng)?shù)貒覚C(jī)關(guān)一般工作人員的出差伙食補(bǔ)助標(biāo)準(zhǔn)予以確定。
受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人本人及其陪護(hù)人員實(shí)際發(fā)生的住宿費(fèi)和伙食費(fèi)，其合理部分應(yīng)予賠償。
營養(yǎng)費(fèi)如何計(jì)算
營養(yǎng)費(fèi)根據(jù)受害人傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)的意見確定。
殘疾賠償金如何計(jì)算
殘疾賠償金根據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
受害人因傷致殘但實(shí)際收入沒有減少，或者傷殘等級(jí)較輕但造成職業(yè)妨害嚴(yán)重影響其勞動(dòng)就業(yè)的，可以對殘疾賠償金作相應(yīng)調(diào)整。
殘疾輔助器具費(fèi)如何計(jì)算
殘疾輔助器具費(fèi)按照普通適用器具的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機(jī)構(gòu)的意見確定相應(yīng)的合理費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。
輔助器具的更換周期和賠償期限參照配制機(jī)構(gòu)的意見確定。
喪葬費(fèi)如何計(jì)算
喪葬費(fèi)按照受訴法院所在地上一年度職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn)，以六個(gè)月總額計(jì)算。
被扶養(yǎng)人生活費(fèi)如何計(jì)算
被扶養(yǎng)人生活費(fèi)根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動(dòng)能力程度，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出和農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。被扶養(yǎng)人為未成年人的，計(jì)算至十八周歲；被扶養(yǎng)人無勞動(dòng)能力又無其他生活來源的，計(jì)算二十年。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養(yǎng)人還有其他扶養(yǎng)人的，賠償義務(wù)人只賠償受害人依法應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的部分。被扶養(yǎng)人有數(shù)人的，年賠償總額累計(jì)不超過上一年度城鎮(zhèn)居民人均消費(fèi)性支出額或者農(nóng)村居民人均年生活消費(fèi)支出額。
死亡賠償金如何計(jì)算
死亡賠償金按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)，按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算。
賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。
超過確定的護(hù)理期限、輔助器具費(fèi)如何計(jì)算
超過確定的護(hù)理期限、輔助器具費(fèi)給付年限或者殘疾賠償金給付年限，賠償權(quán)利人向人民法院起訴請求繼續(xù)給付護(hù)理費(fèi)、輔助器具費(fèi)或者殘疾賠償金的，人民法院應(yīng)予受理。賠償權(quán)利人確需繼續(xù)護(hù)理、配制輔助器具，或者沒有勞動(dòng)能力和生活來源的，人民法院應(yīng)當(dāng)判令賠償義務(wù)人繼續(xù)給付相關(guān)費(fèi)用五至十年。
以上賠償適用5月1日后
賠償?shù)幕驹瓌t
人民法院審理人身損害賠償案件應(yīng)當(dāng)貫徹全面賠償?shù)脑瓌t。如果侵害人確實(shí)無力全面賠償，或者全面賠償后將會(huì)使侵害人及其親屬的生活陷入嚴(yán)重困難的，可以判決或者調(diào)解由侵害人延期或過分期償付。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十三
對于醫(yī)療事故，相關(guān)法律規(guī)定了懸殊巨大的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
對此，我們應(yīng)當(dāng)調(diào)整思路，賦予賠償請求人侵權(quán)歸責(zé)的選擇權(quán)。
北京市豐臺(tái)區(qū)法院對這一案件的判決，突破了《條例》規(guī)定的醫(yī)療事故賠償標(biāo)準(zhǔn)過低、不能平等保護(hù)受害患者及近親屬合法權(quán)益的現(xiàn)狀，對醫(yī)療事故賠償采用人身損害賠償一般標(biāo)準(zhǔn)確定賠償責(zé)任，將受害患者作為人格平等的民事主體，平等保護(hù)其合法權(quán)益，邁出了關(guān)鍵性的一步。
因此具有重要意義。
《條例》和《解釋》賠償標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)烈反差
我們之所以如此評價(jià)這個(gè)案件的判決，其背景在于《條例》和《解釋》賠償標(biāo)準(zhǔn)存在強(qiáng)烈的反差。
4月4日公布的《條例》對于醫(yī)療過失造成的醫(yī)療事故損害，規(guī)定了較低的賠償標(biāo)準(zhǔn)，對具有一定福利性質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)進(jìn)行保護(hù)，而12月4日通過的《解釋》規(guī)定了一般人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，確定的賠償標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于《條例》的規(guī)定。
實(shí)踐中，鑒于《條例》是有效的行政法規(guī)，法院對醫(yī)療事故采用“差別對待”的政策，如果經(jīng)鑒定構(gòu)成醫(yī)療事故的，適用《條例》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn);如果不構(gòu)成醫(yī)療事故，或者不申請醫(yī)療事故鑒定而以醫(yī)療侵權(quán)或者醫(yī)療過錯(cuò)起訴的案件，則適用《解釋》規(guī)定的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
其適用差別顯而易見，構(gòu)成醫(yī)療事故較重的醫(yī)療損害，只能得到較低的賠償，而損害沒有那么嚴(yán)重的醫(yī)療過失或者醫(yī)療過錯(cuò)，則能夠得到更多的賠償。
這樣的不公平，在最近幾年的司法實(shí)踐中，是一個(gè)鐵定的規(guī)則。
這種“嚴(yán)格執(zhí)法”的結(jié)果，就是對受害患者的不平等保護(hù)。
筆者認(rèn)為，醫(yī)療機(jī)構(gòu)作為一個(gè)具有一定社會(huì)福利性質(zhì)的機(jī)構(gòu)，其因過失造成醫(yī)療事故，適當(dāng)降低賠償標(biāo)準(zhǔn)，是應(yīng)該的。
這是因?yàn)?，醫(yī)療事故損害賠償?shù)馁M(fèi)用負(fù)擔(dān)都是來源于全體患者的醫(yī)療收費(fèi)。
我國的醫(yī)療機(jī)構(gòu)是事業(yè)單位，基本上是自收自支，其賠償費(fèi)用只能來源于醫(yī)療收費(fèi)。
如果讓醫(yī)療機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)過重的損害賠償責(zé)任，超過其負(fù)擔(dān)能力的部分，必然要轉(zhuǎn)嫁到全體患者身上，唯一的辦法，就是增加醫(yī)療收費(fèi)。
美國的教訓(xùn)正是如此，醫(yī)療損害的精神損害賠償不斷攀高，就使醫(yī)療機(jī)構(gòu)不斷增加保險(xiǎn)費(fèi)，轉(zhuǎn)而向患者大量收取醫(yī)療費(fèi)用，最終結(jié)果是使大多數(shù)患者看不起病，受到更大的損害。
對此，筆者專門調(diào)查了美國醫(yī)療損害賠償制度改革的情況。
美國加利福尼亞州早年進(jìn)行醫(yī)療損害賠償改革旨在控制社會(huì)醫(yī)療成本，不使患者增加過大的醫(yī)療費(fèi)用負(fù)擔(dān)，同時(shí)限制精神損害賠償部分，不使醫(yī)療損害賠償中的精神損害賠償過大。
但我國則走向了賠償過低的極端，四級(jí)醫(yī)療事故僅僅是“造成患者明顯人身損害的其他后果的”(《條例》第四條)。
再加上實(shí)踐中存在醫(yī)療事故鑒定不公、鑒定人偏袒醫(yī)療機(jī)構(gòu)等因素，有時(shí)醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過失被鑒定為不構(gòu)成醫(yī)療事故，一般情況下患者得到的現(xiàn)實(shí)賠償很少，精神損害賠償標(biāo)準(zhǔn)更是少得可憐，因此人身損害賠償是遭遇人身損害應(yīng)當(dāng)?shù)玫降馁r償，不應(yīng)當(dāng)進(jìn)行限制。
對醫(yī)療事故可適用“差別對待”與“適當(dāng)調(diào)整”
本案判決的法律適用基礎(chǔ)在于，對《條例》規(guī)定了過低的賠償標(biāo)準(zhǔn)，法院適用《解釋》的人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行“適當(dāng)調(diào)整”。
所謂“適當(dāng)調(diào)整”政策的基礎(chǔ)是“差別對待”政策。
差別對待政策來源于最高人民法院在《條例》之后和《解釋》之前出臺(tái)的另一個(gè)司法解釋，即《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理?xiàng)l例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》(201月6日)，其第一條規(guī)定:“條例施行后發(fā)生的醫(yī)療事故引起的醫(yī)療賠償糾紛，訴到法院的，參照條例的有關(guān)規(guī)定辦理;因醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用民法通則的規(guī)定?！边@就是差別對待政策的根據(jù)。
可以給最高人民法院辯解的是，這個(gè)差別對待規(guī)定出臺(tái)時(shí)，《解釋》還沒有出臺(tái)，因此，根據(jù)這一精神，也可以理解為醫(yī)療事故以外的原因引起的其他醫(yī)療賠償糾紛，適用《解釋》的規(guī)定。
本案的法律適用也體現(xiàn)了這一精神。
據(jù)報(bào)載，法官解釋本案的法律適用問題時(shí)所說的“根據(jù)相關(guān)規(guī)定”，就是北京市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理醫(yī)療損害賠償糾紛案件若干問題的意見(試行)》(以下簡稱《試行意見》)第二十一條規(guī)定:“確定醫(yī)療事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第四十九條至第五十二條規(guī)定;如參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》處理將使患者所受損失無法得到基本補(bǔ)償?shù)模梢赃m用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定適當(dāng)提高賠償數(shù)額。
確定一般醫(yī)療損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)適用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定?！?BR> 這就意味著醫(yī)療損害賠償可以適用兩種標(biāo)準(zhǔn)，法官在適用法律時(shí)可以適當(dāng)調(diào)整。
醫(yī)療事故賠償和其他醫(yī)療侵權(quán)賠償，并不是兩種不同的侵權(quán)責(zé)任，同樣都是醫(yī)療機(jī)構(gòu)因?yàn)槠溥^失而造成患者人身損害的侵權(quán)賠償責(zé)任。
醫(yī)療事故和其他醫(yī)療侵權(quán)糾紛都是侵權(quán)行為，承擔(dān)的責(zé)任都是人身損害賠償責(zé)任。
適當(dāng)調(diào)整政策有利于打破《條例》規(guī)定的局限，維護(hù)受害患者的合法權(quán)益。
北京市高級(jí)人民法院《試行意見》規(guī)定的`適當(dāng)調(diào)整政策，以及本案豐臺(tái)區(qū)法院大膽而有益的探索，能夠解決對受害患者及近親屬保護(hù)不力的問題。
根本出路:賦予賠償權(quán)利人以選擇權(quán)
筆者注意到，上述的適當(dāng)調(diào)整也有缺陷。
就是只有法官在審理案件中認(rèn)為適用《條例》確定賠償責(zé)任導(dǎo)致賠償不公，才可能改用人身損害賠償一般標(biāo)準(zhǔn)。
但是，如果法官不這么適用法律，患者則無法主張這一權(quán)利。
因此筆者認(rèn)為應(yīng)適用請求權(quán)選擇來解決這個(gè)問題。
即權(quán)利人有兩個(gè)以上請求權(quán)，可以選擇有利于自己的請求權(quán)行使訴權(quán)，請求法院予以支持。
對于這個(gè)規(guī)則，我國法律是承認(rèn)的。
《合同法》第一百二十二條規(guī)定:“因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”這就是說，一個(gè)違約行為既構(gòu)成違約責(zé)任，又構(gòu)成侵權(quán)責(zé)任，賠償權(quán)利人有兩個(gè)損害賠償請求權(quán)，一個(gè)是合同法的違約責(zé)任規(guī)定，一個(gè)是侵權(quán)法的侵權(quán)責(zé)任規(guī)定。
即賠償權(quán)利人有權(quán)選擇合同法的規(guī)定或者侵權(quán)法的規(guī)定，請求法院予以支持。
對此，我們可以看到，上述醫(yī)療事故或者醫(yī)療損害賠償?shù)膬蓚€(gè)法律規(guī)定與《合同法》第一百二十二條的規(guī)定情形是一樣的。
況且《條例》僅僅是行政法規(guī)，其級(jí)別低于《民法通則》，在這里，《條例》不應(yīng)該認(rèn)定為是特別法而適用特別法優(yōu)于普通法的原則。
既然對于醫(yī)療事故或者醫(yī)療過失造成患者人身損害法律規(guī)定了兩種不同的責(zé)任，那么，受害患者及近親屬有權(quán)根據(jù)自己的利益進(jìn)行選擇，由其選擇《解釋》作為自己賠償請求權(quán)的法律基礎(chǔ)，還是選擇《條例》規(guī)定作為自己賠償請求權(quán)的法律基礎(chǔ)。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十四
第一步，鑒定醫(yī)療事故。
復(fù)印封存病歷資料要及時(shí)。
發(fā)生醫(yī)療糾紛后，第一步需要做的事情是保管、復(fù)制或封存病歷資料，法律術(shù)語叫“證據(jù)保全”。
病歷資料是醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)過程中形成的文字、符號(hào)、圖表、影像、切片等資料的總和，包括門(急)診病歷和住院病歷，屬于書證的一種。
病歷資料不僅可以證明醫(yī)患關(guān)系的存在，也是全部診療過程的證明，是判斷醫(yī)院是否應(yīng)對患者的身體或健康受到傷害承擔(dān)責(zé)任的重要甚至是惟一的證據(jù)材料，在醫(yī)療糾紛的解決中作用至關(guān)重要。
第二步，由醫(yī)學(xué)會(huì)給出醫(yī)療事故鑒定報(bào)告。
當(dāng)患者到醫(yī)院就診，醫(yī)患之間就存在了醫(yī)療契約，醫(yī)院的醫(yī)療行為會(huì)因?yàn)闆]有適當(dāng)?shù)芈男嗅t(yī)療義務(wù)而構(gòu)成違約，也會(huì)因?yàn)榍趾α嘶颊叩?生命權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)而構(gòu)成侵權(quán)。
為此，在審理醫(yī)療損害賠償案件中，對醫(yī)院方損害賠償責(zé)任的追究，既可以違約而追究違約損害賠償責(zé)任，也可以侵權(quán)追究侵權(quán)損害賠償責(zé)任。
受害人可選擇其一提起損害賠償請求。
審判實(shí)踐中，鑒于違約責(zé)任不承認(rèn)精神損害賠償及醫(yī)療損害主要是人身傷害，對于醫(yī)療損害賠償?shù)奶幚磉m用于侵權(quán)責(zé)任較為有利于患者。
當(dāng)然，醫(yī)患之間存在醫(yī)療契約或其他情況時(shí)，允許當(dāng)事人選擇違約責(zé)任或侵權(quán)責(zé)任。
第三步，根據(jù)《條例》規(guī)定的11項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算的醫(yī)療事故賠償基數(shù)。
1、醫(yī)療費(fèi)賠償金額=已發(fā)生醫(yī)療費(fèi)用(不含原發(fā)病醫(yī)療費(fèi)用)+預(yù)期醫(yī)療費(fèi)用
2、誤工費(fèi)賠償金額=誤工時(shí)間×收入標(biāo)準(zhǔn)(患者因誤工減少的固定收入)
4、陪護(hù)費(fèi)賠償金額=陪護(hù)天數(shù)×陪護(hù)人數(shù)×醫(yī)療事故發(fā)生地上一年度職工年平均工資
5、傷殘生活補(bǔ)助費(fèi)賠償=傷殘等級(jí)×醫(yī)療事故發(fā)生地的居民年平均生活費(fèi)×賠償期限
6、殘疾用具費(fèi)賠償金額=普及型器具的費(fèi)用
7、喪葬費(fèi)賠償金額=本市上年度職工月平均工資×6個(gè)月
8、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)賠償金額=被撫養(yǎng)人的人數(shù)×當(dāng)?shù)鼐用褡畹蜕畋Ｕ蠘?biāo)準(zhǔn)×撫養(yǎng)年限
9、交通費(fèi)賠償金額=實(shí)際必需的交通費(fèi)用單據(jù)數(shù)額之和
11、精神損害撫恤金賠償金額=醫(yī)療事故發(fā)生地居民年平均生活費(fèi)×年限(死亡最長不超過6年，殘疾最長不超過3年)
第四步，計(jì)算賠償總額
計(jì)算公式為：
賠償總額=上述11項(xiàng)所加總額×醫(yī)療過失行為責(zé)任程度的賠償比例。
第五步，保險(xiǎn)公司或醫(yī)療機(jī)構(gòu)根據(jù)確定的賠償總額給予賠付。
無論多少復(fù)雜的醫(yī)療糾紛，獲得相應(yīng)的醫(yī)療事故賠償是患方的最終目的。
也就是說，賠償是整個(gè)醫(yī)療事故處理的核心問題。
如果這個(gè)核心問題得不到客觀、公正處理，醫(yī)患雙方因醫(yī)療事故引發(fā)的糾紛就會(huì)沒完沒了地鬧下去。
新《條例》使這一問題得以定性和初步量化。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十五
近年來，醫(yī)患雙方發(fā)生的糾紛日益增多，因醫(yī)療損害向人民法院提起的賠償訴訟亦呈逐年上升趨勢。
而司法實(shí)踐中，很多當(dāng)事人經(jīng)常把兩者混為一談，這對維護(hù)其合法權(quán)益極為不利。
因此，明確兩者之間的區(qū)別具有重大現(xiàn)實(shí)意義。
醫(yī)療損害賠償案件可以分為兩類，一類是醫(yī)療事故損害賠償糾紛，另一類是一般醫(yī)療損害賠償糾紛，即醫(yī)療事故之訴與醫(yī)療人身損害之訴。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛，是指當(dāng)事人選擇醫(yī)療事故為案由、并進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定引起的醫(yī)療損害賠償糾紛;一般醫(yī)療人身損害賠償糾紛是指因醫(yī)療事故以外的原因引起的醫(yī)療損害賠償糾紛。
雖然這兩類案件都是由醫(yī)療行為引起的，都是醫(yī)患雙方發(fā)生的糾紛，但前者須以構(gòu)成醫(yī)療事故為前提，而后者則是不構(gòu)成醫(yī)療事故的其它醫(yī)療過失行為。
醫(yī)療事故損害賠償糾紛與一般醫(yī)療人身損害賠償糾紛，無論是在法律適用、鑒定類別，還是在賠償項(xiàng)目、賠償數(shù)額上，兩者都存在很大的差異。
第一、法律適用方面的差異。
審理“醫(yī)療事故損害賠償”案件適用《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》及相關(guān)的法規(guī)文件，主要從醫(yī)療行政層面進(jìn)行處理;而審理“醫(yī)療人身損害賠償”案件則要適用《民法通則》和《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》，主要從民事侵權(quán)賠償責(zé)任層面進(jìn)行處理。
第二、鑒定類別方面的差異。
“醫(yī)療事故損害賠償”案件，一律需要醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，必須委托醫(yī)學(xué)會(huì)組織專家組進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定，這是一種硬性要求;而“醫(yī)療人身損害賠償”案件對司法鑒定沒有硬性要求，當(dāng)事人可以自由選擇是否可以進(jìn)行司法鑒定。
第三、賠償項(xiàng)目方面的差異。
“醫(yī)療事故損害賠償”的賠償項(xiàng)目包括醫(yī)療費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)，傷殘損害賠償金等11項(xiàng)，但沒有“死亡賠償金”。
而一般醫(yī)療人身損害賠償包括12項(xiàng)，與“醫(yī)療事故損害賠償”相比，增加了“死亡賠償金”這一項(xiàng)目。
第四、賠償數(shù)額方面的差異。
在賠償數(shù)額方面，《高法意見》規(guī)定:“確定醫(yī)療事故損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》第49條至第52條的規(guī)定;如參照《醫(yī)療事故處理?xiàng)l例》處理將使患者所受損失無法得到基本補(bǔ)償?shù)模梢赃m用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定適當(dāng)提高賠償數(shù)額”，“確定一般醫(yī)療人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)適用《民法通則》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定”。
以一個(gè)城鎮(zhèn)居民死亡為例，按“醫(yī)療人身損害賠償”案審理，可能賠償二十余萬元;而按“醫(yī)療事故損害賠償”案審理，則最多可能只能賠償五、六萬元左右。
醫(yī)療損害賠償申請書篇十六
上訴人(一審被告)：xxx，男，xxx年x月x日出生，漢族，無業(yè)，住xxxx。
被上訴人(一審原告)：xxx，男，xxx年x月x日出生，漢族，無業(yè)，住xxxx。
上訴人因人身損害賠償糾紛一案，不服北京市朝陽區(qū)人民法院(xxx0)朝民初字第xxx號(hào)民事判決書，現(xiàn)提出上訴。
上訴請求：
2、請求查清事實(shí)并依法改判駁回被上訴人的訴訟請求;
3、本案第一、二審全部訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。
事實(shí)和理由：
一、本案被上訴人與上訴人之間是承攬合同關(guān)系而非雇傭關(guān)系，被上訴人與第三人xxx之間屬于無償幫工關(guān)系。
一審判決未清楚地認(rèn)定本案復(fù)雜的法律關(guān)系，僅僅簡單認(rèn)定“原告在為被告拉樓板的過程中受到人身損害，被告作為事發(fā)吊車的所有人，同時(shí)根據(jù)被告與案外人簽訂的協(xié)議書，其應(yīng)當(dāng)賠償由此給原告造成的損失”與本案事實(shí)嚴(yán)重不符。
本案真實(shí)的法律關(guān)系是：
1、被上訴人與上訴人之間是承攬合同關(guān)系而非雇傭關(guān)系。
承攬合同關(guān)系是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。雇傭關(guān)系是指受雇人向雇用人提供勞務(wù)，雇用人支付相應(yīng)報(bào)酬形成權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此，承攬合同關(guān)系與雇傭關(guān)系是有很大區(qū)別的:1)雇傭合同以直接提供勞務(wù)為目的，合同的標(biāo)的是提供勞務(wù)，雇員只要提供了勞務(wù)就有權(quán)獲得報(bào)酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的，提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段;2)雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性，即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排，具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨(dú)立性，如何完成工作，由承攬人自己決定，不受定作人的監(jiān)控，承攬人主要是依靠自己的技術(shù)力量和能力來完成工作，雙方之間不存在支配與服從關(guān)系;3)雇傭合同中，雇主一般按星期、按月定時(shí)向雇員支付報(bào)酬，該報(bào)酬相當(dāng)于勞動(dòng)力的價(jià)格。承攬合同中，定作人因承攬人完成某項(xiàng)工作或做完某件事支付報(bào)酬，承攬人如無工作成果時(shí)，則不能獲得報(bào)酬;4)在雇傭關(guān)系中，由雇主向雇員提供各種勞動(dòng)條件，主要有勞動(dòng)場所、勞動(dòng)工具和相關(guān)的勞動(dòng)資料等。承攬合同中，承攬人的工作具有獨(dú)立性。勞動(dòng)條件、生產(chǎn)工具一般由承攬人本人提供，承攬人只要向定作人支付勞動(dòng)成果即可。
具體到本案，上訴人對外發(fā)布信息是“自備車輛搬運(yùn)樓板，600元一車”可知：1)被上訴人只需自備車輛將樓板運(yùn)到指定地點(diǎn)就可以依約獲得報(bào)酬，沒有很強(qiáng)的勞動(dòng)時(shí)間限制，至于被上訴人能交付多少勞動(dòng)成果也沒有硬性規(guī)定;2)雙方不存在人身依附關(guān)系，一般不存在勞動(dòng)時(shí)間和勞動(dòng)紀(jì)律的問題，承攬人勞動(dòng)很“自由”;3)而且本案勞動(dòng)支付的形式顯然不屬于某種相對固定的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，也無較長時(shí)間的支付周期，以每車600元作為報(bào)酬是雙方口頭約定的支付形式，也符合承攬關(guān)系的約定支付方式。
2、被上訴人與第三人xxx之間屬于無償幫工關(guān)系。
被上訴人受傷是因?yàn)閹椭旁谄淝懊娴牡谌藊xx裝車造成的。xxx也是承攬樓板裝運(yùn)的人員之一，上訴人只要求被上訴人完成自己車輛上的樓板裝運(yùn)，并未要求其幫助第三人xxx裝車。既然是其主動(dòng)幫助xxx裝車，那么被上訴人便與xxx形成了無償幫工關(guān)系，被上訴人是幫工人，第三人xxx是被幫工人。
二、不論是被上訴人與上訴人之間形成的`承攬合同關(guān)系還是被上訴人與第三人之間形成的無償幫工關(guān)系，上訴人都不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。
1、依照法律規(guī)定，承攬合同關(guān)系中，承攬人在完成工作過程中造成損害的，定作人不需要承擔(dān)責(zé)任。
承攬關(guān)系中，因雙方是合同關(guān)系而不存在著侵權(quán)關(guān)系，承攬人受傷不屬合同調(diào)整范圍，不適用侵權(quán)責(zé)任的歸責(zé)原則。《人身損害賠償解釋》第十條亦明確規(guī)定，“承攬人在完成工作過程中對第三人造成損害或者造成自身損害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任?！?BR> 2、根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》之相關(guān)規(guī)定，無償幫工關(guān)系中，由提供勞務(wù)一方和接受勞務(wù)一方根據(jù)具體情況承擔(dān)責(zé)任，跟上訴人無關(guān)。
因?yàn)椤肚謾?quán)責(zé)任法》第35條直接廢止了最高院《人身損害賠償解釋》關(guān)于無償幫工第13、14條之相關(guān)規(guī)定，另外，幫工關(guān)系中，在幫工人與被幫工人之間也形成了無償?shù)膭趧?wù)關(guān)系。所以本案的幫工關(guān)系接受《侵權(quán)責(zé)任法》第35條的規(guī)范：“個(gè)人之間形成勞務(wù)關(guān)系，提供勞務(wù)一方因勞務(wù)造成他人損害的，由接受勞務(wù)一方承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。提供勞務(wù)一方因勞務(wù)自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”
據(jù)此，侵權(quán)責(zé)任法第35條規(guī)定的相應(yīng)責(zé)任，包括下列情形：
(一)接受勞務(wù)一方因過錯(cuò)造成提供勞務(wù)一方損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)全部責(zé)任;
(二)提供勞務(wù)一方過錯(cuò)造成自己損害的，由自己承擔(dān)全部損害后果;
(三)對損害的發(fā)生或者擴(kuò)大，雙方均有過錯(cuò)的，適用侵權(quán)責(zé)任法第26條規(guī)定，根據(jù)雙方各自的過錯(cuò)承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上，不管是從被上訴人與上訴人之間形成的承攬合同關(guān)系上考慮還是從被上訴人與第三人形成的幫工關(guān)系上分析，上訴人都不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。因此，一審判決要求上訴人承擔(dān)賠償損失責(zé)任毫無法律依據(jù)。
三、上訴人出于道義上對被上訴人進(jìn)行及時(shí)的救助不能作為事后一審法院判決上訴人承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。
事故發(fā)生后，上訴人出于救人要緊的目的，及時(shí)將被上訴人送往醫(yī)院救治，先后支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、伙食費(fèi)、住宿費(fèi)等11多萬元。案外人xxx考慮到上訴人發(fā)生了很大經(jīng)濟(jì)損失，雙方經(jīng)友好協(xié)商達(dá)成案外人xxx一次性補(bǔ)助給上訴人10萬元的協(xié)議，盡管協(xié)議上約定上訴人負(fù)責(zé)賠付xxx一切經(jīng)濟(jì)損失，剩余損失與xxx無任何關(guān)系……，但是，通過法律分析，上訴人與被上訴人之間形成的是承攬合同關(guān)系，對于被上訴人在完成工作過程中造成的傷害，上訴人并不承擔(dān)賠償責(zé)任。所以說，事發(fā)時(shí)上訴人對被上訴人進(jìn)行及時(shí)救助，是出于一種救人的本能反應(yīng)，如果這種樂于救人的行為反而成了一審法院判決其承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)，那么對于上訴人是很不公平的。
四、被上訴人對于自己傷害的形成存在重大過錯(cuò)，也應(yīng)該承擔(dān)一定的責(zé)任，一審法院不予考慮實(shí)屬不當(dāng)。
被上訴人在完成工作過程中造成的傷害，被上訴人存在三大重大錯(cuò)誤：一是被上訴人裝車時(shí)未站離立欄，二是被上訴人未完全摘離吊鉤，三是被上訴人向吊車司機(jī)發(fā)出錯(cuò)誤的信息指示。這些是造成事故的主要原因。
根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第26條規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任?！睋?jù)此，被上訴人對自己傷害的造成存在過錯(cuò)，也要承擔(dān)一定的責(zé)任，然而一審法院未予考慮，所作判決極不公正。
五、被上訴人提供的證據(jù)4、“其本人在北京地區(qū)的暫住證二份”并不能證明案發(fā)時(shí)被上訴人居住在北京。一審法院按照北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入和支出來計(jì)算被上訴人的誤工費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)等不合理，應(yīng)該按照農(nóng)村居民人均收入和支出來計(jì)算。
從被上訴人提供的第一份暫住證，可知該暫住證的有效期至xxx9年8月5日，第二份暫住證“來本市日期”上記載的是xxx0年4月12日。然而本案事發(fā)時(shí)間是xxx0年1月26日，也就是說在本案事發(fā)之時(shí)，被上訴人并不在北京居住，其提供的暫住證也不能有效證明其暫住在北京。而且上訴人到被上訴人暫住地址“北京市通州區(qū)南許場村33號(hào)”核查過，得知被上訴人并未暫住在該地址。那么一審法院按照北京市的人均可支配收入和支出來計(jì)算被上訴人的誤工費(fèi)、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)等收入是不合理的，應(yīng)該按照農(nóng)村居民人均收入和支出來計(jì)算。
六、被上訴人的誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)時(shí)間計(jì)算錯(cuò)誤。
被上訴人要求的誤工費(fèi)是從xxx0年1月26日至9月13日，誤工時(shí)間應(yīng)該是231天，然而被上訴人主張的卻是331天;被上訴人主張的護(hù)理費(fèi)是從xxx0年1月26日至6月29日，護(hù)理時(shí)間應(yīng)該是155天，然而被上訴人主張的卻是189天。被上訴人計(jì)算的時(shí)間明顯錯(cuò)誤，一審判決認(rèn)定被上訴人“主張的時(shí)間合理”，與事實(shí)不符。
綜上，一審判決事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤?，F(xiàn)特依據(jù)《民事訴訟法》第153條之規(guī)定請求法院在查明本案全部事實(shí)的基礎(chǔ)上撤銷一審判決，依法進(jìn)行改判。
望懇如所請!
此致
北京市第二中級(jí)人民法院
上訴人：xxx
xxx1年3月2日
醫(yī)療損害賠償申請書篇十七
甲方：姓名：性別：民族：年齡：
身份證號(hào)碼：
乙方：姓名：性別：民族：年齡：
身份證號(hào)碼：
甲方在年月日委托乙方拉貨，雙方約定由乙方負(fù)責(zé)裝卸貨并自備車輛。由于乙方的過錯(cuò)，在拉貨的過程中發(fā)生事故并致使乙方本人受傷。乙方受傷后，甲方立即將乙方送往醫(yī)院救治，并墊付了治療費(fèi)用?，F(xiàn)甲、乙雙方本著公平公正、互諒互讓、平等自愿、協(xié)商一致的原則，達(dá)成如下協(xié)議：
一、本協(xié)議為雙方平等、自愿協(xié)商之結(jié)果，是雙方真實(shí)的意思表示，符合公平合理的原則；
五、本協(xié)議一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份，協(xié)議自甲、乙雙方共同簽字后生效。
甲方簽字：乙方簽字：
年月日年月日
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