承攬合同與雇傭合同的區(qū)別(優(yōu)秀16篇)

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    在商務活動中,合同起著非常重要的作用,能夠保護各方的合法權益。合同的修訂和變更應遵循法律規(guī)定和合同約定的程序,雙方需同意并簽署文件。接下來,我們?yōu)槟峁┮恍┖贤瑯颖荆﹨⒖己蛯W習之用。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇一
    定作方:
    承攬方:身份證號碼:
    聯(lián)系電話:
    關于承攬方按照定作方的要求完成器械安裝,定作方支付報酬事宜,經雙方充分協(xié)商,特訂立本合同,以便共同遵守。
    第一條雙方主體情況:定作方是銷售潔具、燈具、自動晾衣架、熱水器、抽油煙機、浴室柜、掛件龍頭等器械的個體戶(或公司),承攬方承諾自己具有國家強制規(guī)定的安裝器械的相應資質。
    第二條承攬標的:潔具、燈具、自動晾衣架、熱水器、抽油煙機、浴室柜、掛件龍頭等器械的運輸、安裝、維修等。
    第三條承攬方式:定作方提供需安裝的潔具、燈具、自動晾衣架、熱水器、抽油煙機、浴室柜、掛件龍頭等器械,承攬方在定作方指定的地方接收器械后,于定作方指定的期限內將器械運輸并安裝到指定的地方,經驗收合格后支付相應的報酬。
    第四條承攬選擇:定作方在完成器械銷售后,將電話通知承攬方需要完成的安裝任務,若承攬方答復不能完成安裝任務時,定作方可另行通知第三方完成安裝任務。
    第五條安裝、交通工具:安裝過程中所需的安裝工具、運輸器械過程中所需的交通工具由承攬方提供,且承攬方應保證運輸器械的駕駛員有適格的駕駛資質。
    第六條承攬方在安裝過程中應嚴格按照器械的說明書進行合理的安裝,不能對器械以及定作方客戶(即器械購買方)的其它物件產生損壞,若有損壞應按市場價進行賠償。
    第七條承攬方在安裝過程中發(fā)現(xiàn)器械有質量問題的,應當在發(fā)現(xiàn)之時起24小時內向定作方更換同等型號的器械;如未及時更換,定作方有權不支付報酬,承攬方還應賠償給定作方造成的損失。
    第八條驗收標準:承攬方應按照器械的說明書合理地進行安裝,并以通過定作方客戶的驗收合格為準。
    第九條報酬組成及標準:具體由運輸費、安裝工具費、勞動報酬、適當利潤等部分組織。報酬標準結合定作方指定安裝的器械不同、安裝地點遠近、安裝期限等因素,雙方另行協(xié)商。
    第十條報酬結算:承攬方完成安裝并通過驗收合格后,即可向定作方結算相應的.報酬。
    第十一條其它約定:
    1、本合同為繼續(xù)性合同,適用于承攬方按照定作方的要求完成安裝任務;不適用于承攬方按照定作方客戶的要求完成安裝任務。
    2、承攬方在完成安裝工作過程中對第三人造成損害或者自身損害的,定作方不承擔賠償責任。雙方確認:定作方對承攬方的定作、指示或者選任均無過失。
    3、承攬方應當以自己的設備、技術和勞力,完成安裝任務,未經定作方同意,不得將安裝安裝任務交由第三人完成。
    4、承攬方得以定作方未支付報酬為由,對定作方的器械進行留置。
    5、合同在履行過程中發(fā)生爭議時,雙方應協(xié)商解決,協(xié)商不成時,任何一方均可向成都市成華區(qū)人民法院訴訟解決。
    6、本合同一式兩份,定作方、承攬方各一份,自雙方簽字(蓋章)后生效。
    定作方(簽字或蓋章):
    承攬方(簽字摁?。?BR>    簽訂日期:年月日
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇二
    甲方:?????????????????????????????????乙方:
    甲方:
    (一)案件基本事實。
    xx年7月至今,印務公司與制藥公司簽訂加工承攬合同,約定由印務公司為制藥公司印刷包裝盒和產品說明書等物品。合同對品名、數(shù)量、金額、驗收、結算等事項以及違約責任和糾紛的處理方式進行了詳細的約定。其中第六條“交(提)定作物的時間和地點”約定:按定作方通知印刷,以定單為主,18天左右。
    合同簽訂后,印務公司按約定完成印刷工作,但制藥公司卻遲遲未依約支付報酬,且對部分定作物拒絕接收,造成印務公司產品積壓,資金周轉不暢。
    (二)對雙方法律關系的分析。
    1、印務公司與制藥公司的承攬合同關系合法有效。
    2、制藥公司的遲延付款構成違約,依法應承擔相應責任(理由及注意事項參考上述生物公司案件之分析)。
    3、對合同第六條“交(提)定作物的時間和地點”之特別約定的理解。
    一方面,必須明確此條的目的是對交(提)定作物的約定;另一方面,合同第一條已對承擔合同定作物的“品名、規(guī)格尺寸、計量單位、數(shù)量、單價、總金額”事項進行了約定;因此承攬方有義務加工而定作方應該接受該條約定之相關物品。
    綜合起來,第六條規(guī)定只是對雙方具體履行各自義務的程序、時間和協(xié)助事項的進一步約定,其應以第一條為基礎,從屬于第一條。否則第一條沒有存在之必要,而從交易習慣來講,標的之數(shù)量、品種與金額等密切相關,甚至直接決定交易能否達成,斷不可對部分種類或數(shù)量進行隨意分割。
    因此定作方取消對合同第一條部分約定之訂單,實際上是單方面解除合同部分內容,按合同法相關規(guī)定,其應就由此給承攬方造成的損失承擔賠償責任。而按照合同第十一條“違約責任”第2項之規(guī)定,“定作方中途廢止合同,應償付承攬方未履行部分價款總值的30%”,也即其應承擔違約責任。
    (三)本案糾紛解決的思路設計。
    1、由于雙方目前仍處于合作狀態(tài),只是物品及報酬交付上存在分歧,并未有一方強行要求終止合同的意思表示。因此在糾紛解決過程中,宜以協(xié)商作為前置程序。
    2、在協(xié)商不成而致訴訟的情況下,印務公司需準備充分的證據,特別是對制藥公司拒收物品部分的維權上進行周密設計,以爭取自身合法權益的最大實現(xiàn)。(湖北武漢律師吳新平)。
    三、對其他相關問題的分析建議。
    (一)對印務公司在印刷過程中,質量存在瑕疵而定作方予以接收的部分物品的處理。
    主要考慮該物品設計、驗收的程序和時間,瑕疵對工作成果整體效果的影響以及物品交付使用后的市場反應等諸多方面進行綜合權衡。以確定承攬方是否應承攬責任,或者承攬責任的大?。ㄖ饕憩F(xiàn)為減少報酬的程度)。
    (二)在訴訟程序中需注意的事項。
    1、對財產保全的設計:由于生物公司經營狀況不容樂觀,建議在起訴前對其進行嚴密的訴前保全措施,以預防執(zhí)行上的困難;制藥公司效益較好,具有償還能力,可不采取保全,以節(jié)省訴訟成本,同時為雙方今后之合作留最后余地。
    2、對管轄法院的確定:根據合同約定,以合同履行地(承攬合同之加工行為地)法院為準,因此應認定為武漢市東西湖區(qū)人民法院。
    (三)建議對印務公司作為規(guī)范使用之《加工承攬合同書》進行規(guī)范,以減少歧義;同時對合同之履行程序進行重新設計,以最大程度維護公司之合法權益。(湖北武漢律師吳新平)。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇三
    勞動合同從雇傭合同發(fā)展而來,本質上沒有多大區(qū)別,極為相近。勞動關系是在實現(xiàn)社會勞動過程中,勞動者與所在單位之間的社會勞動關系,規(guī)范的對象都是勞務的提出與勞務之受領。但在我國現(xiàn)實人口眾多,不能完全實現(xiàn)就業(yè)情況下,兩者的規(guī)范、調整及法律后果是完全不同的兩種合同。主要區(qū)別是:
    雇傭合同的歷史久遠,自從奴隸社會剝削的存在,人類的勞動關系中就開始有了雇傭關系,隨著勞動交換的需要而逐漸產生了雇傭合同。勞動合同是在資本主義商品經濟較為發(fā)達的十七世紀的雇傭合同的基礎上發(fā)展起來的。
    雇傭合同是受雇人為雇傭人提供服務的合同;勞動合同是用人單位與勞動者之間確定勞動關系的勞動用工合同。
    雇傭合同以供給勞務為目的,系以雇傭人對勞務人之“所有”及對勞動者之“支配”為中心,而勞動合同則是以提供勞務的勞動者其“人”為中心,以勞動者成為用人單位的內部成員為目的。
    雇傭合同更多的體現(xiàn)是當事人的雙方的合意,是當事人協(xié)商一致的結果,國家干預的程度較小;而勞動合同更多的體現(xiàn)了國家對當事人合同的干預,對合同的訂立程序、用人單位的義務、工作條件、勞動保護、最低工資、合同的解除等都作了特別規(guī)定,主要側重于對勞動者的特別保護。
    勞動合同中一方為勞動者,另一方為用人單位,用人單位均屬于法人或社會團體,其適用范圍只限于單位用工方面,勞動者在成為用人單位的內部成員后,遵守其內部的。
    規(guī)章制度。
    必須承擔一定的工種或職務工作受雇人與雇用人間存在“特殊的從屬關系”受雇人的勞動須“在于高度服從雇方之情形下行之”。而雇傭合同既可以一方為公民另一方為單位也可以雙方均為公民且雇員不成為雇主的成員。受雇提供的勞務十分廣泛凡法律調整的服務均可以適用于雇傭合同。
    勞動合同由勞動法、勞動合同法調整;雇傭合同應屬于民法調整。目前,我國合同法尚沒有對其做出明確規(guī)定,適用民法及合同法的一般原理規(guī)制。
    案例:某甲長期為一商店運送貨物掙取勞務費。一日,某甲因有事臨時讓某乙代其為商店運送貨物,每日支付勞動報酬80元。誰知,某乙在第二次運送貨物途中遭遇不幸身亡。肇事車輛逃逸,查無下落。某乙家人要求某甲與商店老板共同賠償因某乙死亡造成的損失,雙方為此發(fā)生糾紛,某乙家人以某乙與某甲和商店之間具有勞動合同關系要求按工傷處理為由,向勞動仲裁委員會申請仲裁。
    勞動合同是用人單位與勞動者依照法律規(guī)定,以雙方勞動權利為主要內容訂立的協(xié)議。
    雇傭合同是受雇人提供勞動,雇用人支付報酬的協(xié)議。
    勞務合同是一方為完成某項工作而使用一方提供的勞動為此而支付報酬的協(xié)議。
    勞動合同與雇用合同、勞務合同的共同之處在于,都是一方提供勞動,另一方支付報酬,但細分析其法律特征則仍可看出其不同之處。
    1、勞動合同的主體是用人單位和勞動者。勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內設立的企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關、社會團體和個體經濟組織;雇用合同的主體是雇主和受雇人,而且雇用合同的雇主只能是自然人。接受勞動一方的不同是構成勞動合同與雇傭合同的主要區(qū)別所在。
    2、法律干預程度不同。勞動合同的用人單位支付勞動者工資不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定,雇傭合同的勞動報酬則主要由合同雙方自行協(xié)商,法律不過分干預。其他諸如勞動保護、保險福利等方面,現(xiàn)行法律也只針對勞動合同做出規(guī)定。由上可見,法律對勞動合同的干預程度要高于雇用合同。
    3、法律淵源不同。勞動合同屬于勞動法調整,是獨立的合同種類;雇傭合同屬民事合同的一種,由民法和合同法調整。
    4、解決糾紛的程序不同。勞動合同糾紛采用仲裁前置程序,即勞動合同糾紛不經過勞動爭議仲裁機構處理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,審理機關是人民法院,糾紛發(fā)生后當事人無須經過仲裁,有權直接向人民法院起訴。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇四
    承攬合同,是指一方當事人按他方的要求完成一定的工作,并將工作成果交付他方,他方接受工作成果并給付酬金的合同?!逗贤ā返?51條第二款規(guī)定“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作?!背袛埡贤侵Z成,有償,雙務,不要式合同。
    承攬合同的特征:1、承攬合同以完成一定的工作并交付工作標成果為標的。在承攬合同中,定作人所需要的不是承攬方的單純勞務,而是其物化的勞務成果,但承攬人工作成果必須是符合雇主要求。2、承攬合同的標的物具有特定性。承攬人是按照定做人要求的質量,數(shù)量,包裝,規(guī)格等要求完成工作并交付標的物,因此該標的物由于定做人特定化的要求而特定化。3、承攬工作具有獨立性。承攬人以自己的設備、技術、勞力等完成工作任務,不受定做人的智慧管理,獨立承擔合同約定的責任。承攬人的工作是獨立的,工作過程不從屬于雇主。4、承攬合同具有一定的人身性質。承攬人一般必須對工作成果的完成承擔風險,承攬人不得擅自將承攬工作交給第三人完成,且對完成的工作過程中遭受的意外風險負責。
    我們再來看看雇傭合同。我國目前立法上尚沒有雇傭合同一說,雇傭合同,在立法上與之最貼近的就是我國的《勞動合同法》,但在其他的大陸法系國家,例如法國,德國,都對雇傭合同有明確的法律定義以及規(guī)定。最高人民法院《關于人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第9條規(guī)定“(雇員)從事雇傭活動,是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動?!蔽覈袑W者將雇傭合同定義為:“雇傭合同是指雇員按照雇主的指示,利用雇主提供的條件提供勞務,雇主向提供勞務的雇員支付勞動報酬?!彪m然有不同學者對雇傭合同下了不同的定義,但多數(shù)的定義以“有償”為合同的必要條件。與承攬合同一樣,雇傭合同也是諾成,有償,雙務,不要式合同。
    雇傭合同的主要特征:1、以勞務供給本身為合同的目的。雇傭合同中,一般式雇主提供條件,雇員以自己的技術,知識為雇主提供勞務服務。2、雇傭合同的主體可以是法人、社會團體,自然人,且多為自然人。3、雇主和雇員之間是從屬關系,當事人之間彼此不是獨立的。在合同履行的過程中,雇員必須接受雇主的指揮、監(jiān)督和控制。當然,這種指揮、監(jiān)督和控制必須嚴格按照合同約定進行。4、雇傭合同調整的.是非職業(yè)化的勞動關系。
    三、區(qū)別。
    1.合同的標的不同。承攬合同是以承攬人完成一定的工作并交付該工作成果為標的,雇傭合同則是以雇員的勞務為標的。雇傭合同強調勞務本身,而承攬合同不看重工作的過程,只要完成的成果符合定做人的要求即可。
    2.雙方當事人的地位關系不同。承攬合同的雙方當事人沒有從屬關系,工作過程中,承攬人與定做人相對獨立,承攬人并不受定做人的指揮。在雇傭合同中,雇員勞動力的使用權是屬于雇主的,雇員必須聽從雇主的安排,接受雇主的指揮,監(jiān)督和控制,雇主與雇員之間有從屬關系。
    3.報酬給付方式不同。在承攬合同中,由于合同的標的是工作成果,一般式承攬人在完成工作成果并將其交付給定做人,定做人檢驗過后,一次性將報酬支付給承攬人,承攬人與定做人的承攬關系持續(xù)時間多數(shù)比較短。而雇傭合同中,雇主與雇員一般式建立長期的穩(wěn)定的雇傭關系。
    4.所屬法律范疇不同。承攬合同是私法上的合同,遵循意思自治的原則。雇傭合同一部分是受公法的調整,在現(xiàn)代社會,為了保護雇員的利益,公法的立法更多地涉及了雇傭合同。
    5.風險轉移不同。承攬合同中,工作過程中對第三人或者是承攬人發(fā)生的危險和意外由承攬人自己承擔,對此雇主不承擔任何責任。在雇傭合同中,無論是對于雇員在從事工作過程中造成的第三人的損害或者是雇員自身遭受的人身損害,雇主都應當承擔責任。
    6.提供工具與設施的主體不同,一般來說,承攬合同中,由承攬人自帶工具,并且定做人一般不限制工作時間。而雇傭合同中,雇主應當為雇員提供工作的條件,設施以及工具,并且有固定的勞動時間。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇五
    10月,日照仲裁委員會受理了一起合同糾紛案件,案情大致是:申請人某鋼廠委托被申請人某起重機制造公司制造一個懸梁起重機,包括起重機的制作和安裝。合同約定竣工日期為5月1日,每延誤一天,需支付合同價款萬分之5的延期違約金;合同履行中發(fā)生的一切糾紛,由合同履行地的仲裁委員會解決等。合同簽訂后,申請人按約支付工程款,被申請人未能按期交工,直到209月14日才將起重機調試合格后交付申請人使用。工程交付后,由于雙方當事人對工期延誤違約金的計算發(fā)生爭議,申請人向日照仲裁委員會(起重機的安裝地)申請仲裁:要求裁決被申請人支付工程延期違約金40余萬元。被申請人則以“雙方當事人簽訂的合同實質內容是被申請人按照申請人的要求完成一個起重機的制作,而起重機的制作是在被申請人所在地進行的,因此該合同是承攬合同,被申請人住所地才是合同履行地”為由,提出管轄權異議,認為該仲裁委員會沒有管轄權。
    根據最高人民法院現(xiàn)行的法律規(guī)定,建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地,而承攬合同糾紛通常以加工行為地為合同履行地。因此,界定該合同的性質,決定了該仲裁委員會對該案是否享有管轄權。對此,該仲裁委員會內部有兩種不同的觀點,由此引起筆者的注意,特撰此小文。
    《合同法》第251條規(guī)定:“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同?!钡?69條規(guī)定:“建設工程合同是承包人進行工程建設,發(fā)包人支付價款的合同。”建設工程合同,實際上是承攬合同的一種特殊類型。因此,《合同法》第287條規(guī)定:“法律對建設工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的有關規(guī)定?!备鶕逗贤ā返囊?guī)定,建設工程合同包括工程勘察合同、工程設計合同和工程施工合同。由于工程勘察合同和工程設計合同與承攬合同較易區(qū)分,因此本文重點闡述工程施工合同與承攬合同的區(qū)別。現(xiàn)實中,建設工程施工合同又可分為土木建筑工程合同、裝飾裝修工程合同和安裝工程合同三類。
    1、均以完成一定的工作并交付工作成果為標的。在承攬合同中,承攬人必須按照定作人的要求,完成一定的工作,但定作人的目的不是工作過程,而是工作成果。建設工程施工合同中,承包人也必須按照發(fā)包人的要求,或根據發(fā)包人提供的圖紙資料,完成一項工程,發(fā)包人的目的,也不是工作過程,而是按期得到一項完整的、合格的工程。
    2、合同的標的物具有特定性。承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的,因而定作人對標的物質量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標的物特定化,使它同市場上的物品有所區(qū)別,以滿足定作人的特殊需要,這是與買賣合同的最大區(qū)別之處。建設工程施工合同,同樣也是根據發(fā)包人提供的與眾不同的圖紙,為滿足發(fā)包人建設一項與其他建筑物不一樣的建筑物訂立的。
    3、承攬人或施工人的工作均具有獨立性。兩類合同中,承攬人和承包人都是以自己的設備、技術、勞力等完成工作任務,不受合同對方的指揮,獨立完成合同約定的質量、期限等責任,在工作成果和工程交付前,對標的物的滅失或工作條件惡化風險所造成的損失承擔責任。
    4、均具有一定的人身性質。承攬人或承包人一般必須以自己的設備、技術、勞力完成工作或工程,并承擔風險,不得擅自將承攬的工作或工程交給第三人完成,且對完成工作、工程過程中遭受的意外風險負責。
    5、均是雙務、有償合同。承攬合同中,承攬人負有完成工作并支付工作成果的義務,而定作人則負有支付報酬的義務,兩者的義務是相互的、對流的、有償?shù)?。建設工程施工合同中,承包人負有按期保質完成工程并交付工程的義務,發(fā)包人負有支付工程款的義務,兩者的義務也是相互、有償?shù)摹?BR>    對以上建設工程施工合同與承攬合同的共同法律屬性,大家的意見是一致的,但對兩類合同的不同之處,可謂“仁者見仁、智者見智”,從網上搜到的以下兩個案例,也反映出兩種不同的觀點。
    1、上海市浦東新區(qū)人民法院(以下簡稱浦東法院)在審理上海東方上市企業(yè)博覽中心有限公司(以下簡稱上海東方公司)破產案時(見上海市浦東新區(qū)人民法院網),就債權人上海市建筑設計研究所有限公司(以下簡稱建筑研究所)申請優(yōu)先受償工程欠款一案,依據《建設工程質量管理辦法》認定:建設工程合同的標的是特指基本建設工程,如果是為完成不能構成基本建設的一般工程的建設項目而訂立的合同,不屬于建設工程合同,而屬于承攬合同的范疇,因此破產申請人與債權人簽訂的合同應屬于建設裝潢工程施工合同,而非《合同法》286條所指的建設工程合同。浦東法院最終以建設裝潢工程施工合同不是建設工程施工合同、而是承攬合同為由,裁決債權人不得按照《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》的規(guī)定行使工程價款優(yōu)先受償權。
    2、乙方為甲方承建一塊大型戶外顯示屏,一審法院從合同名稱入手,認為該合同屬于建設工程施工合同。而二審法院采納了被告的上訴意見認為:當事人雙方標明為“定制人”、“承攬人”,合同標的為可拆分物,主要依賴承攬人之技術特點進行施工,最終之安裝僅是制作過程之延續(xù),并最終認定該案為“承攬合同糾紛”。
    筆者認為,建設工程施工合同和承攬合同的最大不同之處,主要體現(xiàn)在以下三個方面:
    1、合同標的物的區(qū)別。建設工程施工合同完成的工作構成不動產,即合同標的物是不動產物,包括民法意義上的完全不動產物和大部分類不動產物,而承攬合同完成的工作則不構成不動產的,即標的物一般是指動產。
    國務院制定的《建設工程質量管理條例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程?!薄督ㄔO工程安全生產管理條例》第2條第2款規(guī)定:“本條例所稱建設工程,是指土木工程、建筑工程、線路管道和設備安裝工程及裝修工程。”《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第2條第2款規(guī)定:“本規(guī)定所稱建筑業(yè)企業(yè),是指從事土木工程、建筑工程、線路管道設備安裝工程、裝修工程的新建、擴建、改建等活動的企業(yè)?!睆纳鲜鲆?guī)定可以看出:建設工程包括土木建筑工程、安裝工程和裝修工程三類工程,三類工程的共同點就是:工程施工完成后,均構成了不動產物,包括完全不動產物和類不動產物。
    (1)完全不動產物是指在物理上固定在土地上、不能隨便移動的構筑物。不動產物一般是指比較大而復雜、建設工程的要求比較高的土木建筑物和基礎建設項目,如辦公樓、廠房、碼頭、公路等,但也包括投資額小、工程技術要求比較簡單的建設項目,如民宅、垃圾站、傳達室等。
    不動產物的建設,通常要涉及對土地利用的強制性規(guī)范的限制,當事人不得違反規(guī)定自行約定。例如,發(fā)包人擬投資建設一座廠房,必須經過有關部門的審批,辦理土地使用、占用手續(xù),符合有關規(guī)劃要求,辦理開工許可證等。國家建設主管部門制定的工程類別及等級中,把工程類別分為房屋建筑工程、冶煉工程、礦山工程、化工石油工程、水利水電工程、電力工程、林業(yè)及生態(tài)工程、鐵路工程、公路工程、港口與航道工程、航天航空工程、通信工程、市政公用工程和機電安裝工程十四類,從中可以看到,上述工程的共同點是,工程完成后均成為了完全不動產物。因此,凡是為施工完全不動產物而簽訂的合同,均是建設工程施工合同。
    那么在不動產物上的施工行為,是否是建設工程施工合同的內容呢?筆者認為:在不動產物上的施工行為,如果行為的后果添附在不動產物上,并最終形成了與不動產物一體的、不可分割、不可拆分的部分,由此簽訂的合同,筆者認為也應當定為建設工程施工合同,而不能認定為承攬合同。例如室內裝修活動。該類工程雖然可能技術要求比較低、投資較小,但裝修行為的后果,通常成為了不動產物上不可分割的部分,因此也是建設工程施工合同的內容,而不是承攬合同的內容。
    實踐中對建設工程施工合同的標的物有個誤區(qū),即有人認為:建設工程合同的標的限于比較大而復雜的土木建筑等工程,建設工程的要求較高,因此為完成一般建設項目而訂立的合同不屬于建設工程合同,而應屬于承攬合同,如為個人建造住房與建筑隊訂立的合同就是承攬合同,而不是建設施工工程合同。筆者對此持不同看法:個人建造的住房,也構成不動產;個人住房雖然工程較小、難度比較小,建設要求不高,但也是房屋建筑,《建筑法》中已將建筑活動范圍明確界定為“各類房屋建筑及其附屬設施的建造”。應當包括個人住房在內的各類建筑。另外,個人建造住房,同樣需要取得有關部門的許可,施工中同樣具有一定的危險性,同樣需要具有一定資質的人員進行施工,因此,為完成一般建設項目而簽訂的合同也應當定為建設工程施工合同。
    (2)部分類不動產物,包括鐵塔、管道、室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等。有人認為:室外超大型顯示屏、平面及立體廣告牌以及或簡單拆除之鋼板車間等屬于類不動產物,不構成民法意義上的不動產物,歸屬于可拆分物,因此,該類合同主要是依據加工方的技術而簽訂,應當認定為加工承攬合同,方符合立法之精神。筆者認為:施工上述類不動產物時,不能孤立的只從物的分類來分析,還要結合下面第2個不同之處,即對合同主體的要求來分析。
    2、合同主體的區(qū)別。建設工程施工合同的承包人為特殊主體,法律對承包人有特殊要求,即承包人必須是經國家認可的具有一定建設資質的法人。而一般承攬合同在法律沒有明確規(guī)定的情況下,合同雙方為一般主體。
    (1)《建設工程安全生產管理條例》第3條規(guī)定:“建設工程安全生產管理,堅持安全第一、預防為主的方針”;《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第1條規(guī)定:“為了加強對建筑活動的監(jiān)督管理,維護公共利益和建筑市場秩序,保證建設工程質量安全,根據《建筑法》、《行政許可法》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》等法律、行政法規(guī),制定本規(guī)定”。由于建設工程施工過程一般較長,施工中需要一定的技術,過程存在一定的危險性,建設工程體現(xiàn)國家利益和社會公共利益、事關人民群眾生命財產安全,因此需要由有技術、有能力的隊伍來建設,另外建設工程的質量的好壞,可能會涉及到社會公眾的人身安全和財產利益,國家對施工單位實行資質管理是十分必要的。因此,為了加強建設工程安全生產監(jiān)督管理,保障人民群眾生命和財產安全,國家對建筑業(yè)企業(yè)實行資質管理,以加強對建筑市場的管理。
    (2)《建筑法》第26條規(guī)定:“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書,并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程?!钡?9條規(guī)定:“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位;……禁止總承包單位將工程分包給不具有相應資質條件的單位”;《招標投標法》第26條規(guī)定:“投標人應當具備承擔招標項目的能力;國家有關規(guī)定對投標人資格條件或者招標文件對投標人資格條件有規(guī)定的,投標人應當具備規(guī)定的資格條件”;《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內申請建筑業(yè)企業(yè)資質,實施對建筑業(yè)企業(yè)資質監(jiān)督管理,適用本規(guī)定”;第3條規(guī)定:“建筑業(yè)企業(yè)應當按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術人員、技術裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等條件申請資質,經審查合格,取得建筑業(yè)企業(yè)資質證書后,方可在資質許可的范圍內從事建筑施工活動”。此外法律對建筑從業(yè)技術人員也有相應的條件限制。以上都是法律法規(guī)的強制性規(guī)定,違反上述規(guī)定的建設工程施工合同依法無效。
    由此可見,建設工程合同對承包人不但有要求,而且對承包人的要求是十分嚴格的。企業(yè)承攬工程,必須依法取得相應等級的資質證書,并在資質等級許可的范圍內承攬工程。反過來講,凡是需要取得建筑業(yè)資質證書才能施工的項目,都是工程的范疇,圍繞工程簽訂的合同都是建設工程施工合同。
    (3)建設部會同鐵道部、交通部、水利部、信息產業(yè)部、民航總局等有關部門組織制定的《建筑業(yè)企業(yè)資質等級標準》將企業(yè)資質分為施工總承包企業(yè)資質、專業(yè)承包企業(yè)資質和專業(yè)承包企業(yè)資質三大部分。其中施工總承包企業(yè)資質包括房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程和機電安裝工程等12個專業(yè)資質。專業(yè)承包資質包括地基與基礎工程、土石方工程、建筑裝修裝飾工程等60個專業(yè)資質;勞務分包工程包括木工作業(yè)、砌筑等13各專業(yè)資質。從上述資質分類看,國家對從事上述工程的'企業(yè),包括施工總承包、專業(yè)分包和勞務分包,均實行資質管理,企業(yè)均需辦理相應的資質證書,否則,不能承攬工程,也不能承擔工程施工任務。建設工程施工合同中的承包人,必須具備相應的施工資質,才能承攬工程,否則,雙方當事人簽訂的建設工程施工合同會因為承包人沒有施工資質而無效。因此也可以說:凡是必須具備上述資質才能施工的項目,就是建設工程,為此簽訂的合同,就是建設工程施工合同。
    現(xiàn)實中,當事人對建設工程施工合同中的安裝工程合同和承攬合同最容易混淆。從國家對建設工程施工合同承包人的特殊要求可以看出:安裝工程合同與承攬合同的最明顯的區(qū)別就在于國家對合同中的承包人有無資質的要求。如果無資質的要求,就是承攬合同;反之就是建設工程施工合同中的安裝工程合同。
    還要注意的一個問題就是:有的建設工程施工合同的承包人沒有資質或超越資質訂立的合同,只能認定合同為無效合同,而不能因為承包人沒有資質就認定合同是承攬合同。
    3、結算方式的區(qū)別。通常情況下,建設工程施工合同簽訂時,合同價款是不確定的、暫定的,需要雙方當事人根據合同履行情況,通過專門的工程造價咨詢單位,依據國家或地方編制的結算定額,計算出合同的最終價款。而承攬合同往往在簽訂合同時就約定了明確的價款或價款的計算方式,雙方當事人根據合同的約定,不需要通過專門的審計機關結算就能輕易計算出合同的最終價款。
    建設工程施工合同需要進行工程結算才能確定最終價款。所謂工程結算是指承包人在工程實施過程中,依據承包合同中關于付款條款的規(guī)定和已經完成的工程量,并按照規(guī)定的程序向建設單位收取工程價款的一項經濟活動。工程結算關系到建設單位和施工單位的直接經濟利益,它是建設單位控制建設投資的最終環(huán)節(jié)和關鍵環(huán)節(jié),同時也是施工單位實現(xiàn)經營收益的最終環(huán)節(jié)和關鍵環(huán)節(jié)。國家為此出臺了一系列關于工程結算的規(guī)定:如《建設工程價款結算暫行辦法》第2條規(guī)定:“凡在中華人民共和國境內的建設工程價款結算活動,均適用本辦法。”《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第2條規(guī)定:“在中華人民共和國境內的建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理,適用本辦法?!睘榱私y(tǒng)一工程造價的結算標準,國家建設部和各地建設行政主管部門,還制定了《全國統(tǒng)一建筑工程基礎定額》《全國統(tǒng)一安裝工程預算定額》《全國統(tǒng)一裝飾工程定額》《全國統(tǒng)一建筑消耗量定額》等計價依據。另外,國家對工程造價咨詢單位和人員也進行資質管理。
    由于建設工程的結算比較復雜,而建設單位一般沒有專門的工程造價咨詢人員,所以建設單位一般要委托有資質的工程造價咨詢單位審核承包人編制的結算書。審核結果經雙方當事人認可后,才具有效力。通常情況下,如果依據約定不能直接計算出最終價款的合同,是建設工程施工合同,反之就是承攬合同。
    以上三個方面,就是建設工程施工合同和承攬合同的最大不同之處。一般情況下,只要對照上述三個方面,就能很容易的區(qū)別兩種合同?,F(xiàn)在再看前文提到的兩個案例。第1個案例中,(1)浦東法院既然認定債權人建筑研究所與上海東方公司之間簽訂的合同是建設裝潢工程施工合同,又否定建設裝潢工程施工合同不是建設工程施工合同,顯然是前后矛盾;(2)國務院制定的《建設工程質量管理條例》和《建設工程安全生產管理條例》,以及建設部《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》均明確規(guī)定建設工程包括裝修工程,而浦東法院引用失效的《建設工程質量管理辦法》認定“建設工程合同的標的是特指基本建設工程,如果是為完成不能構成基本建設的一般工程的建設項目而訂立的合同,不屬于建設工程合同”,顯然與現(xiàn)行的法律法規(guī)相沖突;(3)根據現(xiàn)行的法律法規(guī)要求,從事裝修(包括裝潢)工程的企業(yè)必須具備相應資質,也說明裝修工程就是建設工程的一個分類。由此看出,浦東法院的認定和裁判是值得商榷的。
    第2個案例中,乙方為甲方承建戶外顯示屏的合同,既包括了制作顯示屏的內容,也包括了安裝顯示屏的內容。戶外顯示屏的制作,可能對制作主體并無特殊的要求,但是戶外顯示屏的安裝,不是任何單位都可以施工的,也需要有相應資質的企業(yè)來進行,但二審法院忽視了這個關鍵,由此作出的裁判也值得商榷。對此,其實最高人民法院早于3月26日《關于山東省青島東方鐵塔集團有限公司與河南省延津縣廣播電視局建設工程施工合同糾紛一案指定管轄的通知》中,就作出了相應的規(guī)定。該《通知》中的案例與上述案件案情基本一致,但最高人民法院的意見是:發(fā)射塔大部分零部件的加工行為是為履行施工合同而做的部分準備工作,因此雙方所簽合同不是承攬合同,應為建設工程施工合同糾紛,案件應由工程所在地人民法院管轄。
    筆者認為,最高人民法院的意見無疑是正確的,但卻沒有從根本上指出區(qū)別兩種合同的辦法,導致下級法院在審理該類案件時仍無明確的依據,不能不說是個遺憾。
    建設工程施工合同和承攬合同除了從上述三個最明顯的不同之處外,還可以從以下幾個方面區(qū)分:
    1、合同形式上的差異。承攬合同既可以是書面的也可以是口頭形式,而且在定作人為自然人時多采用口頭形式。而建設工程施工合同屬要式合同,應當以書面方式訂立。這是國家對基本建設進行監(jiān)督管理的需要,也是由建設工程合同履行的特點決定的?!逗贤ā返?70條明確規(guī)定:“建設工程合同應當采用書面形式?!钡蓪Τ袛埡贤o規(guī)定。
    2、訂立合同方式上的差異。一般承攬合同在訂立時經合同雙方協(xié)商達成一致即可成立。而根據《建筑法》和《招標投標法》的規(guī)定,建設工程施工合同的訂立一般應當經過招標投標程序,還應接受有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動的監(jiān)督。《建筑法》第19條規(guī)定“建筑工程依法實行招標發(fā)包”;《合同法》第273條規(guī)定:“國家重大建設工程合同,應當按照國家規(guī)定的程序和國家批準的投資計劃、可行性研究報告等文件訂立”;《招標投標法》第3條規(guī)定:“在中華人民共和國境內進行下列工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購,必須進行招標:……”;第7條規(guī)定:“招標投標活動及其當事人應當接受依法實施的監(jiān)督。有關行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督”。因此,無論是訂立合同的前提,還是訂立合同的方式,建設工程合同都比一般承攬合同嚴格許多。從意思自治方面來說,建設工程合同所受的限制比一般承攬合同要多得多,很多合同條款都由國家法律和法規(guī),甚至規(guī)章都規(guī)定好了的。建設部、國家工商總局制定的《建設工程施工合同》和《建筑裝飾工程施工合同》示范文本,就是根據《建筑法》等法律法規(guī)規(guī)定,并結合我國建設工程實際以及相關國際慣例制定,現(xiàn)在已廣泛應用到建筑工程領域。
    3、合同內容上的差異。建設工程施工合同的內容比承攬合同的內容范圍更窄,專業(yè)性更強。前者是進行工程建設,從狹義上講只包括土木建筑工程、安裝工程和裝飾裝修工程三類合同,但無論是土木建筑工程、安裝工程,還是裝飾裝修工程,均需交由有相關資質的單位進行。而后者是加工、定作、修理、復制、測試、檢驗,其外延更為廣闊。承攬合同中,國家對承攬人的資質并無強制性的要求。
    4、監(jiān)理制度的差異。在合同的履行過程中,建設工程施工根據《建筑法》第30條規(guī)定,“國家推行建筑工程監(jiān)理制度”的規(guī)定強制推行監(jiān)理制度,而承攬合同不強制性推行監(jiān)理制度。
    5、標的物的質量標準要求的差異。承攬合同的雙方可以自行約定標的物質量,但作為建設工程施工合同來說,標的物的質量必須符合國家有關建設工程標準的要求。如《建筑法》第58、59、60、61條規(guī)定:建筑施工單位對工程的施工質量負責;建筑物在合理使用壽命內,必須確保地基基礎工程和主體結構的質量;建筑工程竣工時,屋頂、墻面不得有滲漏、開裂等質量缺陷;對已發(fā)現(xiàn)的質量缺陷,建筑施工企業(yè)應當修復;建筑工程經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格,不得交付使用等等。
    6、標的物保修的差異。承攬合同法律沒有明確規(guī)定保修問題,由合同雙方自行約定是否保修,以及保修期限,而國家對建設工程保修,包括保修范圍和保修年限,都有明確的規(guī)定。如《建筑法》第62條規(guī)定的建筑工程的保修范圍應當包括地基基礎工程、主體結構工程、屋面防水工程和其他土建工程,以及電氣管線、上下水管線的安裝工程,供熱、供冷系統(tǒng)工程等項目。國務院《建設工程質量管理條例》第40條規(guī)定:在正常使用條件下,建設工程的最低保修期限為:基礎設施工程、房屋建筑的地基基礎工程和主體結構工程,為設計文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏,為5年;供熱與供冷系統(tǒng),為2個采暖期、供冷期;電氣管線、給排水管道、設備安裝和裝修工程,為2年等。
    7、一方違約時的救濟方式不同。在承攬合同中,定作人解除合同后,承攬只能要求定作人賠償損失,而不能要求繼續(xù)履行;而在建設工程合同中,除特定情形外,一方違約時,對方當事人都可以要求其繼續(xù)履行。
    8、合同解除的條件不同。根據法律規(guī)定,承攬合同的定作人享有解除權,可以隨時解除合同;而在建設工程合同中,除具備雙方約定或者法定的解除條件時,一般是不允許隨意解除合同的。
    以上就是筆者的拙見,如有不對之處,歡迎各位專家指正。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇六
    答辯人:陳森林,男,19年月日生,漢族,平度市人,住平度市云山鎮(zhèn)趙莊村。
    被答辯人:付仁山,男,1958年10月28日生,漢族,平度市人,住平度市萬家鎮(zhèn)仁里家村。
    被答辯人:付仁國,男,1956年2月16日生,漢族,住址同上。被答辯人:付仁鋒,男,1962年10月21日生,漢族,住黑龍江省尚志縣慶陽鎮(zhèn)白江泡村。
    因被答辯人訴答辯人人身損害賠償糾紛一案,現(xiàn)依據本案事實和有關法律,提出答辯如下,請合議庭充分考慮。
    答辯人不是本案的當事人,請貴院依法駁回其訴訟請求。答辯人是受拖拉機車主胡秀敏的委托經陳志功介紹找到付立冬為胡秀敏打撈拖拉機。拖拉機的所有權不歸答辯人,被答辯人將答辯人列為本案被告,很顯然屬于訴訟主體錯誤。
    即使答辯人是本案的被告,那么本案中被答辯人的弟弟付立冬與答辯人之間的法律關系是承攬關系,而不是雇傭關系,其訴訟請求也不成立。
    關系的內容,而不是雙方當事人的主觀描述,因為雇傭合同和承攬合同有如下區(qū)別:
    1.雇傭關系是以提供勞務為目的,客體是勞務;承攬關系則是以完成工作成果為目的,客體是工作成果,勞務僅作為完成工作的手段,這個工作成果在合同訂立時卻不存在的,而是要通過潛水來完成,因此承攬注重的是工作成果,而不是工作本身。
    2.在完成工作時,雇員在一定程度上要聽從雇主的支配和指揮,而承攬人與定做人之間則不存在服從與被服從的關系,承攬人須獨立的完成工作任務。
    3.雇員在從事雇主分配的任務時通常使用由雇主提供的工具或設備,自己并不準備工具設施。而承攬人由于依靠自己的技術、設備和勞力獨立完成定作人交辦的事務,所以都使用自己的工具設備。
    4.雇傭關系是定期支付報酬,承攬關系則多為按工作成果結算。
    不承擔賠償責任”。請貴院依法判決答辯人對承攬人付立冬的人身損害不承擔任何賠償責任,依法駁回被答辯人訴訟請求。
    此致
    平度市人民法院。
    答辯人:陳森林。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇七
    1、雇傭合同以直接提供勞務為目的,合同的標的是提供勞務,雇員只要提供了勞務就有權獲得報酬。承攬合同則是以完成工作成果為目的,提供勞務僅僅是完成工作成果的手段。
    2、雇傭合同中雇員與雇主具有一定的人身依附性,即雇員在一定程度上要服從雇主的監(jiān)管和安排,具有隸屬性。而承攬合同中承攬人在完成工作中具有獨立性,如何完成工作,由承攬人自己決定,不受定作人的監(jiān)控,承攬人主要是依靠自己的技術力量和能力來完成工作,雙方之間不存在支配與服從關系。
    3、雇傭合同履行中所發(fā)生的危險、意外事故或損失,一般是由接受勞務的雇主承擔。承攬合同履行中所產生風險則由完成工作成果的承攬人承擔,除非損失是由于定作人的指示過失原因所造成的。
    4、雇傭合同中,雇主一般按星期、按月按時向雇員支付報酬,該報酬相當于勞動力的價格。承攬合同中,定作人因承攬人完成某項工作或做完某件事支付報酬,該報酬不僅包括勞動力價格,還包括其他的一些工本費等。
    5、雇傭合同雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配,承攬合同中承攬人完成工作有自主權,只要其能在合同約定的期限內完成任務,具體的完成方式和時間由承攬人自己決定。
    6、雇傭合同中,雇員的工作對雇主而言是不可或缺的,是雇主所從事業(yè)務整體的一部分。承攬合同中,承攬人的工作通常不屬雇主所從事的工作內容,或是定作人工作的附屬部分。
    雇傭合同范本。
    甲方(聘用方):_________。
    乙方(受聘方):_________。
    甲乙雙方根據國家和_________市有關法規(guī)、規(guī)定,按照自愿、平等、協(xié)商一致的原則,簽訂本合同。
    第一條合同期限。
    1.合同有效期:自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日止(其中_________年_________月_________日至_________年_________月_________日為見習期/試用期),合同期滿聘用關系自然終止。
    2.聘用合同期滿前一個月,經雙方協(xié)商同意,可以續(xù)訂聘用合同。
    3.簽訂聘用合同的期限,不得超過國家規(guī)定的退離休時間,國家和_________市另有規(guī)定可以延長(推遲)退休年齡(時間)的,可在乙方達到法定離退休年齡時,再根據規(guī)定條件,續(xù)訂聘用合同。
    4.本合同期滿后,任何一方認為不再續(xù)訂聘用合同的,應在合同期滿前一個月書面通知對方。
    第二條試用期限。
    試用期限為_________天,即從_________年_________月_________日起至_________年_________月_________日止。
    第三條工作崗位。
    1.甲方根據工作任務需要及乙方的崗位意向與乙方簽訂崗位聘用合同,明確乙方的具體工作崗位及職責。
    2.甲方根據工作需要及乙方的業(yè)務、工作能力和表現(xiàn),可以調整乙方的工作崗位,重新簽訂崗位聘任合同。
    第四條工作條件和勞動保護。
    1.甲方實行每周工作_________小時,每天工作_________小時的工作制度。
    2.甲方為乙方提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,保證乙方的人身安全及人體不受危害的環(huán)境條件下工作。
    3.甲方根據乙方工作崗位的實際情況,按國家有關規(guī)定向乙方提供必要的勞動保護用品。
    4.甲方可根據工作需要組織乙方參加必要的業(yè)務知識培訓。
    第五條工作報酬。
    1.根據國家、市政府和單位的有關規(guī)定,甲方按月支付乙方工資,為_________元人民幣。
    2.甲方根據國家、市政府和單位的有關規(guī)定,調整乙方的工資。
    3.乙方享受規(guī)定的福利待遇。
    4.乙方享受國家規(guī)定的法定節(jié)假日、寒暑假、探親假、婚假、計劃生育等假期。
    5.甲方按期為乙方繳付養(yǎng)老保險金、待業(yè)保險金和其它社會保險金。
    第六條工作紀律、獎勵和懲處。
    1.乙方應遵守國家的法律、法規(guī)。
    2.乙方應遵守甲方規(guī)定的.各項規(guī)章制度和勞動紀律,自覺服從甲方的管理、教育。
    3.甲方按市政府和單位有關規(guī)定,依照乙方的工作實績、貢獻大小給予獎勵。
    4.乙方如違反甲方的規(guī)章制度、勞動紀律,甲方按市政府和單位的有關規(guī)定經予處罰。
    第七條病假和事假。
    1.乙方請病假,須憑甲方指定的醫(yī)生證明,乙方在一個合同期(_________年或_________學年)內,累計病假不滿_________天,工資按照_________%發(fā)給;超過_________天后,甲方有權解除聘用合同;若未解除合同,工資將按_________%發(fā)給,直至恢復正常工作為止。在合同期內乙方因公出差,在當?shù)卣付ǖ尼t(yī)院就診的醫(yī)療費用,由甲方支付;因私外出就診的醫(yī)療費用自理。
    2.乙方請事假須經甲方同意,甲方將按日扣發(fā)工資,在合同期(_________年或_________學年)內,事假累計不得超過_________天,連續(xù)事假不得超過_________天:超過_________天,將扣發(fā)_________天工資。未經甲方同意而擅離職守的,曠職_________天,扣發(fā)_________天工資,情節(jié)嚴重的,甲方有權解除合同,并追究乙方的違約責任。
    第八條聘用合同的變更、終止和解除。
    1.聘用合同依法簽訂后,合同雙方必須全面履行合同規(guī)定的義務,任何一方不得擅自變更合同。確需變更時,雙方應協(xié)商一致,并按原簽訂程序變更合同。雙方未達成一致意見的,原合同繼續(xù)有效。
    2.聘用合同期滿或者雙方約定的合同終止條件出現(xiàn)時,聘用合同即自行終止。在聘用合同期滿一個月前,經雙方協(xié)商同意,可以續(xù)訂聘用合同。
    3.甲方單位被撤消,聘用合同自行終止。
    4.經聘用合同雙方當事人協(xié)商一致,聘用合同可以解除。
    5.乙方有下列情形之一的,甲方可以解除聘用合同。
    (1)在試用期內被證明不符合聘用條件的;。
    (2)嚴重違反工作紀律或聘用單位規(guī)章制度的;。
    (3)故意不完成工作任務,給公司造成嚴重損失的;。
    (4)嚴重失職,營私舞弊,對甲方單位利益造成重大損害的;。
    (5)被依法追究刑事責任的。
    6.有下列情形之一的,甲方可以解除聘用合同,但應提前三十天以書面形式通知受聘方。
    (2)乙方不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位,仍不能勝任工作的;。
    (4)乙方不履行聘用合同的。
    7.有下列情形之一的,甲方不能終止或解除聘用合同。
    (1)乙方患病或負傷在規(guī)定的醫(yī)療期內的;。
    (2)女職工在孕期、產期、哺乳期內的;。
    (3)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
    8.有下列情形之一的,乙方可以通知聘用單位解除聘用合同。
    (1)在試用期內的;。
    (2)甲方未按照聘用合同約定支付工作報酬或者提供工作條件的。
    9.乙方要求解除聘用合同,應當提前三十天以書面形式通知甲方。
    第九條違反和解除聘用合同的經濟補償。
    1.經聘用合同當事人協(xié)商一致,由甲方解除聘用合同的(不包括在見習期),甲方應根據乙方在本單位工作年限,每滿一年發(fā)給相當于一個月工資的經濟補償,最多不超過十二個月。
    2.乙方不能勝任工作,經過培訓或者調整工作崗位仍不能勝任工作,由甲方解除聘用合同的,甲方應按其在本單位工作年限,工作時間每滿一年,發(fā)給相當于一個月工資的經濟補償金,最多不超過十二個月。
    3.聘用合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化,致使已簽訂的合同無法履行,經當事人協(xié)商不能就變更合同達成協(xié)議,由甲方解除聘用合同的,甲方按受聘方員在本單位工作年限,工作時間每滿一年發(fā)給相當一個月工資的經濟補償金。
    4.甲方單位被撤銷的,甲方應在被撤銷前按乙方在本單位工作年限支付經濟補償金。工作時間每滿一年,發(fā)給相當一個月工資的經濟補償金。(經濟補償金的工資計算數(shù)為乙方被解除聘用合同的上一年月平均工資)。
    5.聘用合同履行期間,乙方要求解除聘用合同的,應按不滿聘用合同規(guī)定的期限,支付當月基本工資作為的違約金給甲方。
    6.乙方因甲方未按照聘用合同的約定支付工作報酬而通知甲方解除聘用合同的,甲方應按合同約定結算并解除聘用合同的同時支付欠發(fā)的工作報酬。
    第十條其它事項。
    1.甲乙雙方因實施聘用合同發(fā)生人事爭議,按法律規(guī)定應先申請仲裁,如一方對仲裁裁決不服,可以向人民法院提起訴訟。
    2.本合同一式叁份,甲方二份,乙方一份,經甲、乙雙方簽字后生效。
    3.本合同條款如與國家法律、法規(guī)相抵觸時,以國家法律、法規(guī)為準。
    甲方(蓋章):_________乙方(簽字):_________。
    代表人(簽字):_________。
    _________年____月____日_________年____月____日。
    簽訂地點:_________簽訂地點:_____。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇八
    _________________________(以下簡稱甲方)。
    __________________________(以下簡稱乙方)。
    乙方承攬甲方________工程,為了保證工程質量、安全和工期,經雙方協(xié)商,達成如下協(xié)議:
    一、工程量:
    1、___________________________。
    2、___________________________。
    3、___________________________。
    4、___________________________。
    二、工程要求:
    1、___________________________。
    2、___________________________。
    3、___________________________。
    4、___________________________。
    5、___________________________。
    …………。
    三、甲方責任范圍:
    1、___________________________。
    2、___________________________。
    3、___________________________。
    ………………………………………………。
    四、乙方責任范圍:
    1、___________________________。
    2、___________________________。
    3、___________________________。
    五、技術要求:
    1、___________________________。
    2、___________________________。
    3、___________________________。
    六、工期、驗收程序及質保期:
    1、施工工期:自開工之日起________日內完工,每拖期一天,扣乙方工程款的_____%。
    2、每一道工序完成,乙方應提前一天通知甲方,驗收合格才能進行下道工序,否則該工序被視為未發(fā)生項,結算時將從工程款直接扣除。
    3、質保期:質保期_____年,驗收合格后付至工程款的_____%,留____%質保金:質保期內由乙方施工質量和原材料質量等造成的各種問題,由乙方無償修復或更換。
    七、其它要求:
    1、施工中乙方接受甲方項目負責人現(xiàn)場施工監(jiān)督。
    2、施工中乙方應遵守甲方安全規(guī)程,并簽訂安全、文明施工協(xié)議。由乙方原因造成的不安全事故,責任由乙方自負。
    3、乙方施工過程中,不得損壞甲方的生產設施、設備,如有損壞乙方必須無償進行修復。
    4、未盡事宜雙方協(xié)商解決。
    5、本協(xié)議作為合同附件,與合同具有同等法律效力。
    甲方:___________________________。
    乙方:___________________________。
    日期:___________________
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    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇九
     聘用合同從雇傭合同發(fā)展而來,本質上沒有多大區(qū)別,極為相近。勞動關系是在實現(xiàn)社會勞動過程中,勞動者與所在單位之間的社會勞動關系,規(guī)范的對象都是勞務的提出與勞務之受領。但在我國現(xiàn)實人口眾多,不能完全實現(xiàn)就業(yè)情況下,兩者的規(guī)范、調整及法律后果是完全不同的兩種合同。主要區(qū)別是:
    (1)二者的歷史不同。雇傭合同的歷史久遠,自從奴隸社會剝削的存在,人類的勞動關系中就開始有了雇傭關系,隨著勞動交換的需要而逐漸產生了雇傭合同。勞動合同是在資本主義商品經濟較為發(fā)達的十七世紀的雇傭合同的基礎上發(fā)展起來的。
    (2)性質不同。雇傭合同是受雇人為雇傭人提供服務的合同;勞動合同是用人單位與勞動者之間確定勞動關系的.勞動用工合同。
    (3)目的不同。雇傭合同以供給勞務為目的,系以雇傭人對勞務人之“所有”及對勞動者之“支配”為中心,而勞動合同則是以提供勞務的勞動者其“人”為中心,以勞動者成為用人單位的內部成員為目的。
    (4)受國家干預的程度不同。雇傭合同更多的體現(xiàn)是當事人的雙方的合意,是當事人協(xié)商一致的結果,國家干預的程度較小;而勞動合同更多的體現(xiàn)了國家對當事人合同的干預,對合同的訂立程序、用人單位的義務、工作條件、勞動保護、最低工資、合同的解除等都作了特別規(guī)定,主要側重于對勞動者的特別保護。
    (5)主體及其關系不同。勞動合同中一方為勞動者,另一方為用人單位,用人單位均屬于法人或社會團體,其適用范圍只限于單位用工方面,勞動者在成為用人單位的內部成員后,遵守其內部的規(guī)章制度,必須承擔一定的工種或職務工作,受雇人與雇用人間存在“特殊的從屬關系”,受雇人的勞動須“在于高度服從雇方之情形下行之”。而雇傭合同既可以一方為公民,另一方為單位,也可以雙方均為公民,且雇員不成為雇主的成員。受雇提供的勞務十分廣泛,凡法律調整的服務均可以適用于雇傭合同。
    (6)法律調整不同。勞動合同由勞動法、勞動合同法調整;雇傭合同應屬于民法調整。目前,我國合同法尚沒有對其做出明確規(guī)定,適用民法及合同法的一般原理規(guī)制。
    (7)爭議的處理程序不同。勞動合同發(fā)生爭議時,必須經仲裁前置程序后,司法機關才能介入,爭議應適用勞動法、勞動合同法的規(guī)定處理,仲裁機構或法院可以裁判用人單位繼續(xù)履行勞動合同;同樣,合同解除應遵循一定的法定程序。而雇傭合同發(fā)生爭議時,法院可直接受理,適用民法的規(guī)定處理;解除沒有什么特別程序,雙方均可隨時解除雇傭關系。
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    協(xié)議書跟合同的區(qū)別
    
    協(xié)議書和合同書區(qū)別
    
    協(xié)議書與合同的區(qū)別
    
    協(xié)議書和合同的區(qū)別
    
    租賃合同與購銷合同的區(qū)別
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十
    第一,建設工程合同對合同主體具有嚴格的限制。
    發(fā)包人只能是經過批準建設工程的法人,承包人也只能是具有從事工程勘察、設計、施工資格的法人;而承攬合同的承包人可以是法人,也可以是自然人,承攬合同的主體取決于當事人,并無強制性規(guī)定,內容隨意性較建設工程合同強。
    第二,合同的標的不同。
    即承攬建設工程的為建設工程合同,而且是按一定標準確定的建設工程,承攬合同的標的沒有限制,可以是動產,也可是不動產。不過,以不動產為標的的承攬合同,其標的價值較小或者工作內容比較簡單。由此二者的`區(qū)分問題可轉化為如何界定建設工程問題。
    當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應采用書面形式。根據合同法的規(guī)定,建設工程合同應采用書面形式;而縱觀合同法關于承攬合同的法條規(guī)定,對此無強制性要求,因此可認為對于承攬合同可書面,也可口頭約定,這取決于當事人的合意選擇。
    第四,國家的管理。
    建設工程合同從訂立到履行,從資金的投放到最終成果的驗收,國家都對其實行嚴格的監(jiān)督和管理。具體表現(xiàn)在雙方簽訂的建設工程合同應當報送雙方業(yè)務主管部門、工商行政管理部門和經辦銀行備案。在合同簽訂后,經過專業(yè)的有資質的企業(yè)勘察、設計,才能立項,然后才能招標投標。在合同履行過程中,國家對資金使用、工程進度、工程質量、工程工期進行必要的監(jiān)管。工程完工后,國家制定基本建設工程及驗收規(guī)范和質量檢驗標準,通過驗收,對工程質量進行監(jiān)督。對大型工程,國家建設工程主管部門還直接參與竣工驗收的工作;而承攬合同中,標的涉及生產生活各個方面,價值相對較小,主要涉及合同當事人之間的利益,國家對其不進行特殊管理。合同的訂立、履行也較為自由、靈活。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十一
    原告張鳴在武寧縣投資建水電站,由于張鳴因事務多不能經常在工地管理施工事宜,205月邀請其朋友況根照看電站土建工程,并約定每月付給況根工資元。隨后,張鳴、況根與施工承包人金功仁簽訂承包合同,將水電站的壓力管道石墩及其他工程承包給金功仁。同年7月,況根以水電站代表的身份與何衍星簽訂了水電站機房建筑合同書。同年7月,況根繪制了水電站管道圖及機房、住房地面圖。
    水電站機房土建工程于年5月開工,同年11月完工。壓力管道石墩工程于1月開工,同年4月初步完工。由于發(fā)電機組不能裝入機坑以及壓力管道部分石墩所用石頭硬度不夠,張鳴于206月至9月中旬聘請鄒盛祥對電站機坑和三個壓力管道石墩進行返工,費用為6000元。由于裝機時發(fā)現(xiàn)線坑位置錯誤,張鳴于年10月聘請何衍星對電站機房的線坑進行改裝施工,費用為1400元。為此,原告張鳴訴諸本院,要求被告況根賠償原告各項損失20萬元。
    本案在審理過程中有很多爭議點,但與本文無關,暫且不提,最大的分歧是,原告張鳴與被告況根之間的關系到底是委托合同關系還是雇傭合同關系,這將直接導致法官判決賠償數(shù)額的巨大差異。
    要弄清兩者的不同,首先要弄清楚他們的基本概念和特征及其構成要件。
    二、概念及其基本特征。
    委托合同又稱委任合同,是指受托人為委托人辦理委托事務,委托人支付約定報酬或不支付報酬的合同。我國《合同法》第396條也有類似明確的規(guī)定:委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。
    (一)委托合同是建立在委托人與受托人相互信任基礎上的。
    委托人之所以選定受托人為自己處理事務,是以他對受托人的辦事能力和信譽的了解、信任為基礎的;而受托人之所以接受委托,也是出于愿意為委托人服務,能夠完成委托事務的自信,這也是其基于對委托人的了解和信任。因此,委托合同只能發(fā)生在雙方相互信任的特定人之間。沒有當事人雙方相互的信任和自愿,委托合同關系就不能建立,即使建立了合同關系也難以鞏固。因此,在委托合同中,受托人應當親自處理受托的事務,不經委托人的同意,不能轉托他人處理受托的事務。同時,在委托合同建立后,如果任何一方對他方產生了不信任,都可以隨時終止委托合同。
    委托合同是提供勞務類合同,其標的是為勞務,這種勞務體現(xiàn)為委托人為受托人處理委托事務。關于委托事務的范圍,《合同法》并沒有將委托事務限于法律行為,因而解釋上應不限于法律行為。但是,應當指出,委托事務的范圍也并不是沒有任何限制的,委托事務必須是委托人有權實施的,且不違反法律或者社會公共利益、社會公德的行為。
    (三)委托合同一般是受托人以委托人的名義和費用處理委托事務。
    受托人處理事務,除法律另有規(guī)定外,不是以自己的名義和費用,而是以委托人的名義和費用進行的。因此,委托合同的受托人處理受托事務的后果,直接歸受托人承受。這是委托合同與行紀合同、承攬合同、居間合同等類似合同的重要區(qū)別。
    在有些情況下,受托人也可以以自己的名義與第三人為民事法律行為?!逗贤ā返?02規(guī)定、403條規(guī)定都有其規(guī)定。
    2、雇傭合同的相關概念和特征。
    雇傭合同,我國法律沒有進行規(guī)定。但是,大陸法系各國一般都對雇傭合同設有明確規(guī)定,例如《法國民法典》、《德國民法典》、《中華民國民法典》(現(xiàn)在臺灣省實施),另外,英美法系國家中的英國也有成文法對雇傭合同進行規(guī)定.梁慧星先生認為“雇用合同是受雇人向雇用人提供勞務,雇用人支付報酬的合同”。王澤鑒先生指出,雇傭合同,“即受雇人于一定或不一定之期限內,為雇傭人服勞務,雇傭人負擔給付報酬的契約”??梢?,雇傭合同的這些定義基本是一致的。
    雇傭合同具有以下兩個顯著特征:一是以完成一定的勞動為標的,至于工作成果則不是合同的標的;二是雇員的工作不具有獨立性。他一般以雇主的設備、技術為依托而工作,受雇主的指揮管理。
    鑒于以上分析,我們可以從中看出委托合同和雇傭合同的相同點是均以給付勞務為內容,其區(qū)別主要在于:
    第一、委托合同雖然也包含了勞務的給付,但給付勞務并非合同的目的`,合同工的目的在于處理委托事務,給付勞務僅是為了達到目的的手段,而雇傭合同以給付勞務為目的。
    第二、委托合同中的受托人有權獨立地處理委托事務,而在雇傭合同中,受雇人的勞務全由雇主決定,受雇人無獨立的支配權。
    第三、委托合同中,受托人雖原則上應以委托人的名義處理委托事務,但亦可以自己的名義處理事務,而在雇傭合同中,受雇人只能以雇主的名義進行活動。
    第五,雇傭合同的訂立目的在于由受雇傭人提供勞務,而不在于實現(xiàn)雇傭人的預期利益。這種勞務一般表現(xiàn)為受雇傭人利用自己的勞動力未雇用人提供一定的勞動。而委托合同的訂立目的在于由受托人為委托人辦理事務,實現(xiàn)一定的預期利益。受托人提供勞務不過是滿足這一目的的一種手段。
    第六,受雇人依據雇傭合同提供勞務,必須服從雇傭人的指示,自己一般并不享有獨立的酌情裁量的權利;而委托合同中,受托人卻享有一定的獨立裁量的權利。
    綜上所述,在本文開頭中的案例中,原告每月支付被告工資2000元,邀請被告照看高洞水電站廠房及壓力管道石墩土建工程,而不是處理委托事務的費用。原告主張原、被告系委托合同關系,其應當就合同內容舉證加以證明,而原告未提供足夠的證據證明原、被告之間存在書面合同或口頭合同,對合同標的、履行方式、質量等實質內容予以證明,故不能確定原、被告之間的委托合同關系成立。而從原、被告現(xiàn)有關系看,應認定為雇傭關系。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十二
     勞動合同是勞動者與用人單位確立,明確雙方權利和義務的協(xié)議。
     雇傭合同是受雇人提供勞動,雇主支付報酬的協(xié)議。
     勞務合同是為完成某項工作而使用了一方的勞動,另一方向對方支付報酬的協(xié)議。
     1、勞動合同的.主體不同。
     勞動合同的主體是用人單位和勞動者。
     勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內設立的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織、國家機關、事業(yè)單位、社會團體;雇用合同的主體是雇主和受雇人,雇用合同的雇主可以是自然人、企業(yè)、公司。
     2、適用法律不同。
     勞動合同屬于勞動法調整,是獨立的合同種類;雇傭合同屬民事合同的一種,由民法和合同法調整。
     3、解決糾紛的程序不同。
     勞動合同糾紛不經過仲裁機構的先行處理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,糾紛發(fā)生后當事人無須經過仲裁,可直接向人民法院起訴。
     4、形式不同。
     法律對雇傭合同的形式沒有要求,根據《合同法》的規(guī)定,既可以是書面合同,也可以是口頭合同,是不要式合同。
     根據《》第10條的規(guī)定,我國的勞動合同應當采用書面形式,是要式合同
     1、勞務合同的主體可以雙方是單位,也可以雙方是自然人,還可以一方是單位,另一方是自然人。
     勞動合同的主體是確定的,提供勞動的一方只能是自然人。
     2、承擔勞動風險責任的主體不同。
     勞動合同的雙方當事人由于在勞動關系確立后具有隸屬關系,勞動者必須服從用人單位的領導,在提供勞動過程中的風險由用人單位承擔;勞務合同提供勞動的一方有權自行支配勞動,提供勞務中的風險自行承擔。
     3、因勞動合同支付的稱為工資,最低工資、工資支付方式都要遵守法律、法規(guī)的規(guī)定;而勞務合同支付的勞動報酬稱為勞務費,主要由雙方當事人自行協(xié)商,國家法律不過分干涉。
     4、適用法律不同。
     5、解決糾紛的程序不同。
     勞動合同糾紛不經過勞動爭議仲裁機構的先行處理,人民法院不予受理;勞務合同是民事合同,糾紛發(fā)生后當事人可直接向人民法院起訴。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十三
    勞動合同
    與雇用合同、勞務合同在實踐中較易混淆。筆者以多年從事勞動爭議糾紛的實踐出發(fā),結合具體案例和相關法律規(guī)定,試總結勞動合同與其他兩種合同的區(qū)別,為正確處理相關案件提供思路。
    案例:某甲長期為一商店運送貨物掙取勞務費。一日,某甲因有事臨時讓某乙代其為商店運送貨物,每日支付勞動報酬80元。誰知,某乙在第二次運送貨物途中遭遇不幸身亡。肇事車輛逃逸,查無下落。某乙家人要求某甲與商店老板共同賠償因某乙死亡造成的損失,雙方為此發(fā)生糾紛,某乙家人以某乙與某甲和商店之間具有勞動合同關系要求按工傷處理為由,向勞動仲裁委員會申請仲裁。
    勞動合同是用人單位與勞動者依照法律規(guī)定,以雙方勞動權利為主要內容訂立的協(xié)議。雇傭合同是受雇人提供勞動,雇用人支付報酬的協(xié)議。
    勞務合同是一方為完成某項工作而使用一方提供的勞動為此而支付報酬的協(xié)議。
    勞動合同與雇用合同、勞務合同的共同之處在于,都是一方提供勞動,另一方支付報酬,但細分析其法律特征則仍可看出其不同之處。
    1、勞動合同的主體是用人單位和勞動者。勞動合同的用人單位是指在中華人民共和國境內設立的企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關、社會團體和個體經濟組織;雇用合同的主體是雇主和受雇人,而且雇用合同的雇主只能是自然人。接受勞動一方的不同是構成勞動合同與雇傭合同的主要區(qū)別所在。
    2、法律干預程度不同。勞動合同的用人單位支付勞動者工資不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定,雇傭合同的勞動報酬則主要由合同雙方自行協(xié)商,法律不過分干預。其他諸如勞動保護、保險福利等方面,現(xiàn)行法律也只針對勞動合同做出規(guī)定。由上可見,法律對勞動合同的干預程度要高于雇用合同。
    3、法律淵源不同。勞動合同屬于勞動法調整,是獨立的合同種類;雇傭合同屬民事合同的一種,由民法和合同法調整。
    4、解決糾紛的程序不同。勞動合同糾紛采用仲裁前置程序,即勞動合同糾紛不經過勞動爭議仲裁機構處理,人民法院不予受理;雇用合同是民事合同,審理機關是人民法院,糾紛發(fā)生后當事人無須經過仲裁,有權直接向人民法院起訴。
    1、勞務合同的主體可以雙方都是單位,也可以雙方都是自然人,還可以一方是單位,另一方是自然人,而勞動合同的主體是確定的,只能是接受勞動的一方為單位,提供勞動的一方是自然人。勞務合同提供勞動一方主體的多樣性與勞動合同提供勞動一方只能是自然人有重大區(qū)別。
    2、雙方當事人關系不同,勞動合同的勞動者在勞動關系確立后成為用人單位的成員,須遵守用人單位的
    規(guī)章制度
    ,雙方之間具有領導與被領導、支配與被支配的隸屬關系;勞務合同的一方無須成為另一方成員即可為需方提供勞動,雙方之間的法律地位從始至終是平等的。
    3、承擔勞動風險責任的主體不同。勞動合同的雙方當事人由于在勞動關系確立后具有隸屬關系,勞動者必須服從用人單位的組織、支配,因此在提供勞動過程中的風險責任須由用人單位承擔;勞務合同提供勞動的一方有權自行支配勞動,因此勞動風險責任自行承擔。
    4、因勞動合同支付的勞動報酬稱為工資,具有按勞分配性質,工資除當事人自行約定數(shù)額外,其他如最低工資、工資支付方式都要遵守法律、法規(guī)的規(guī)定;而勞務合同支付的勞動報酬稱為勞務費,主要由雙方當事人自行協(xié)商價格支付方式等,國家法律不過分干涉。
    5、適用法律和爭議解決方式不同。勞務合同屬于民事合同的一種,受民法及合同法調整,因勞務合同發(fā)生的爭議由人民法院審理。
    了解了勞動合同與雇傭合同及勞務合同的區(qū)別,讓我們再分析本文開始時的案例。某甲以個人名義要求某乙代其送貨并支付勞動報酬,與某乙具有雇傭合同關系,根據相關規(guī)定,雇主應承擔受雇人在執(zhí)行受雇事務時造成的自身損害的后果,因此某甲應承擔某乙死亡給其家人造成的損失;商店讓某甲為其送貨并支付報酬,某甲并未成為商店一員,不受商店管理和約束,因此商店和某甲之間是勞務合同關系,根據勞務合同風險由提供勞務方自負的原則,商店不承擔某乙死亡的責任。由于此案中不存在勞動合同關系,因此,某乙家人向勞動仲裁委申請仲裁是不對的,應當向人民法院提起訴訟。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十四
    勞動合同
    、雇傭合同與勞務合同是具有很大相似性的三種不同合同,只有勞動合同在《勞動法》中有相應的規(guī)定,而且規(guī)定也非常簡單,雇傭合同和勞務合同根本就沒有法律做出明確規(guī)定,只能根據有關民法理論進行判案,在司法實踐中對這三類合同的認識易產生偏差,雇傭合同 勞動合同。本文試圖對這三類合同進行辨析,以期對這三類合同有一個清晰的認識。
    《勞動法》第十六條規(guī)定,勞動合同是勞動者與用人單位建立勞動關系、明確雙方權利和義務的協(xié)議。實際上,作為勞動合同的定義,上述規(guī)定是非常簡陋的。其主要問題在于沒有對勞動關系進行定義,沒有講清楚勞動關系的特征。正是由于這樣簡陋的定義,才使人們常常分不清勞動合同與勞務合同、雇傭合同的區(qū)別。任何定義,都應指出所要定義的對象的特征,根據這些特征,可以確定對象的內涵和外延。但是,《勞動法》這一規(guī)定,卻不能實現(xiàn)這一目的。這一定義,對合同的主體做出明確規(guī)定,但是對客體和內容沒有明確描述。我國《合同法》第一百三十條規(guī)定,
    買賣合同
    是出賣人轉移標的物的所有權于買受人,買受人支付價款的合同。這種定義,可以使人對買賣合同的概念有一個清晰的認識,不會同其他合同混淆。勞動合同所定義的勞動關系,其前身就是民法中的雇傭關系。勞動合同為當事人一方(勞動者)負有從事工作義務,他方(用人單位)負有支付工資義務的雙務合同。勞動合同是勞動者在從屬關系上提供勞動,從事工作的合同。所謂居于從屬關系,系指工作的實施應服從用人單位的指示。勞動合同的概念,應該體現(xiàn)出勞動關系的內容。根據比較法的研究,我們可以將勞動合同定義為“勞動合同是勞動者按照用人單位的指示提供勞動,用人單位支付報酬的合同。
    雇傭合同,我國法律沒有進行規(guī)定。但是,大陸法系各國一般都對雇傭合同設有明確規(guī)定,例如《法國民法典》 、《德國民法典》、《中華民法典》(現(xiàn)在臺灣省實施),另外,英美法系國家中的英國也有成文法對雇傭合同進行規(guī)定 。我國制定統(tǒng)一的《合同法》時,在全國人工委委托學者起草的《中華人民共和國合同法建議草案》 中,專設雇傭合同一章進行了規(guī)定,但是,在最終通過的《合同法》中卻沒有雇傭合同。對此,梁慧星先生指出“我們這樣的社會主義國家,人口的絕大多數(shù)是體力勞動者和腦力勞動者,他們與雇主(包括企事業(yè)單位、國家機關)之間的權利義務關系,靠締結雇用合同、勞動合同和聘用合同來規(guī)定,單靠現(xiàn)行勞動法關于勞動合同的規(guī)則是規(guī)范不了的,而改革開放以來廣大體力勞動者和腦力勞動者的利益未受到應有的保護,各種嚴重侵害勞動者權益的事件層出不窮,法院受理大量的雇用合同糾紛案件苦于沒有具體法律規(guī)定作為裁判基準,
    合同范本
    《雇傭合同 勞動合同》。建議草案在廣泛參考各國保護勞動者的立法經驗基礎上精心設計和擬定的雇用合同一章被刪除,是最令人惋惜的 ?!爆F(xiàn)在,中國社會科學院法學研究所梁慧星教授主持的課題組向全國人制工作委員會提交的民法典專家建議稿對雇傭合同又專設一章進行規(guī)定。該草案合同編第15章第301條規(guī)定,“雇用合同是受雇人向雇用人提供勞務,雇用人支付報酬的合同”。 王澤鑒先生指出,雇傭合同,“即受雇人于一定或不一定之期限內,為雇傭人服勞務,雇傭人負擔給付報酬的契約”。 可見,雇傭合同的這些定義基本是一致的。
    勞務合同是我們經常提到的一個概念,但是,對勞務合同的定義,不但立法沒有做出規(guī)定,教科書也鮮有講授。根據給付的標的,合同可以分為三大類,一類是以財產為給付標的的合同,例如買賣合同、
    贈與合同
    、借用合同;第二類是以為勞務給付標的合同,例如承攬合同、委托合同、保管合同、雇傭合同;第三類是以共同從事一定工作為目的合同,例如合伙合同 。從最廣義的角度講,第二類合同可以稱為勞務合同,王全興教授就是在這個角度上使用勞務合同概念的。他說“勞務合同是一種以勞務為標的合同類型,它包括承攬合同、基本建設承包合同、運輸合同、技術服務合同、委托合同、信托合同和居間合同等”。勞務合同實際上涉及到兩個合同、三方當事人。一個合同是雇傭人(用人單位或自然人)與受雇人之間的雇傭合同或勞動合同,另一個是勞務提供者(勞動合同或雇傭合同中的雇傭人)與與勞務接受者之間的勞務合同。這種合同與《合同法》規(guī)定的融資
    租賃合同
    非常相似。勞務合同是通過債務人向第三人履行債務和第三人向債權人履行債務實現(xiàn)的?!逗贤ā返诹臈l規(guī)定,“當事人約定由債務人向第三人履行債務的,債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定,應當向債權人承擔違約責任”。第六十五條規(guī)定,“當事人約定由第三人向債權人履行債務的,第三人不履行債務或者履行債務不符合約定,債務人應當向債權人承擔違約責任”。勞務接受人是勞動合同或雇傭合同的第三人,受雇人是勞務合同的第三人。在勞務合同中,勞務提供人與勞務接受人約定,由受雇人向勞務接受人直接提供勞務,勞務接受人向勞務提供人支付勞務費,勞務接受人在接受勞務的過程中應當提供適當?shù)膭趧颖Wo和勞動條件,如果受雇人向勞務接受人提供的勞務不符合勞務合同的約定,勞務提供人應當向勞務接受人承擔違約責任。在勞動合同中或雇傭合同中,雇傭人與受雇人約定,受雇人直接向勞務接受人提供勞動,雇傭人向受雇人支付勞動報酬,勞務接受人向受雇人提供勞動保護和勞動條件,如果勞務接受人提供的勞動保護和勞動條件不符合勞動合同的約定,雇傭人應當向受雇人承擔違約責任。勞務合同履行過程中,雇傭人應當按照勞動合同或雇傭合同的約定向受雇人支付勞動報酬,包括工資和保險福利待遇,當然,也可以委托勞務接受人向受雇人支付勞動報酬。
    既然勞動合同是一類特殊的雇傭合同,二者必然具有一定的區(qū)別,其區(qū)別主要表現(xiàn)在:
    這是勞動合同和雇傭合同產生差別的根本原因。在這兩類合同中,提供勞動的一方(受雇人,也可以稱為勞動者)都是自然人,在這一點上,兩者沒有差異。雇傭合同,法律對合同主體沒有特別限制,自然人、法人、合伙都可以作為雇傭人;《勞動法》第2條規(guī)定了勞動合同的雇傭人,即用人單位,包括企業(yè)、個體經濟組織和與勞動者建立勞動合同關系的國家機關、事業(yè)組織、社會團體。
    法律對雇傭合同的形式沒有要求,根據《合同法》的規(guī)定,既可以是書面合同,也可以是口頭合同,是不要式合同。根據《勞動法》第十九條的規(guī)定,我國的勞動合同應當采用書面形式,是要式合同。
    雇傭合同作為一種民事合同,以意思自治為基本原則,合同當事人在合同條件的約定上有較大的自由。國家經常以強行法的形式規(guī)定勞動合同當事人的權利義務,干預勞動合同內容的確定,當事人的約定不能超出法律的規(guī)定。當然,勞動法的規(guī)定主要是半強行性規(guī)定,所謂半強行性規(guī)定,就是國家規(guī)定了用人單位提供勞動條件的最低標準,用人單位與勞動者約定的勞動條件可以高于國家規(guī)定的標準,但是不能低于國家規(guī)定的標準 ,例如最低工資、最高工時,也就是可以做出一些更有利于勞動者的約定。
    雇傭合同作為一種民事合同,發(fā)生爭議,當事人可以直接向人民法院起訴,如果雇傭合同中訂有仲裁條款,應向雙方選定的仲裁委員會申請仲裁。因勞動合同發(fā)生的爭議,當事人要向人民法院起訴,必須先向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,對仲裁裁決不服的才可以向人民法院起訴,當事人不能就是否仲裁和對仲裁機構進行選擇。
    勞動合同是一類特別的雇傭合同,勞動法有特別規(guī)定的,應當適用勞動法的規(guī)定,勞動法沒有規(guī)定的,應當適用民法的規(guī)定。但是,勞動法的制定是為了保護在經濟上居于弱者地位的勞動者,根據規(guī)范目的,勞動法的規(guī)定不能適用于民法上的雇傭合同。
    通過定義可以看出,勞務合同與雇傭合同和勞動合同是具有關聯(lián)性的不同合同。不同點主要表現(xiàn)在:
    勞務合同的主體雙方既可以是自然人,也可以是用人單位。勞動合同的主體一方是自然人,另一方是用人單位。雇傭合同的主體一方是自然人,另一方是用人單位或自然人。
    勞務合同的勞務提供者是以與自己有勞動關系的他人的勞動提供勞務,勞動合同和雇傭合同中的受雇人以自己的勞動向對方提供勞務。
    勞務合同涉及到三方當事人,雇傭合同和勞動合同只涉及到兩方當事人。 這些合同的關聯(lián)性表現(xiàn)在,勞務合同中勞務提供者必須與他人建立勞動合同或雇傭合同關系,否則,他就沒有勞務可以向勞動接受者提供。 當然,勞務合同也是雙務、有償、諾成、繼續(xù)性合同。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十五
    實踐中,委托合同與雇傭合同不易區(qū)別,而委托合同與雇傭合同的定性可能影響案件的正確處理。
    委托合同又稱委任合同,是指受托人為委托人辦理委托事務,委托人支付約定報酬或不支付報酬的合同。我國《合同法》第396條也有類似明確的規(guī)定:委托合同是委托人和受托人約定,由受托人處理委托人事務的合同。
    (一)委托合同是建立在委托人與受托人相互信任基礎上的。
    委托人之所以選定受托人為自己處理事務,是以他對受托人的辦事能力和信譽的了解、信任為基礎的;而受托人之所以接受委托,也是出于愿意為委托人服務,能夠完成委托事務的自信,這也是其基于對委托人的了解和信任。因此,委托合同只能發(fā)生在雙方相互信任的特定人之間。沒有當事人雙方相互的信任和自愿,委托合同關系就不能建立,即使建立了合同關系也難以鞏固。因此,在委托合同中,受托人應當親自處理受托的事務,不經委托人的同意,不能轉托他人處理受托的事務。同時,在委托合同建立后,如果任何一方對他方產生了不信任,都可以隨時終止委托合同。
    委托合同是提供勞務類合同,其標的是為勞務,這種勞務體現(xiàn)為委托人為受托人處理委托事務。關于委托事務的范圍,《合同法》并沒有將委托事務限于法律行為,因而解釋上應不限于法律行為。但是,應當指出,委托事務的范圍也并不是沒有任何限制的,委托事務必須是委托人有權實施的,且不違反法律或者社會公共利益、社會公德的行為。
    (三)委托合同一般是受托人以委托人的名義和費用處理委托事務。
    受托人處理事務,除法律另有規(guī)定外,不是以自己的名義和費用,而是以委托人的名義和費用進行的。因此,委托合同的受托人處理受托事務的后果,直接歸受托人承受。這是委托合同與行紀合同、承攬合同、居間合同等類似合同的重要區(qū)別。
    在有些情況下,受托人也可以以自己的名義與第三人為民事法律行為?!逗贤ā返?02規(guī)定、403條規(guī)定都有其規(guī)定。
    二、雇傭合同的相關概念和特征。
    雇傭合同,我國法律沒有進行規(guī)定。但是,大陸法系各國一般都對雇傭合同設有明確規(guī)定,例如《法國民法典》、《德國民法典》、《中華民國民法典》(現(xiàn)在臺灣省實施),另外,英美法系國家中的英國也有成文法對雇傭合同進行規(guī)定。梁慧星先生認為“雇用合同是受雇人向雇用人提供勞務,雇用人支付報酬的合同”。王澤鑒先生指出,雇傭合同,“即受雇人于一定或不一定之期限內,為雇傭人服勞務,雇傭人負擔給付報酬的契約”??梢?,雇傭合同的這些定義基本是一致的。
    雇傭合同具有以下兩個顯著特征:一是以完成一定的勞動為標的,至于工作成果則不是合同的標的;二是雇員的工作不具有獨立性。他一般以雇主的設備、技術為依托而工作,受雇主的指揮管理。
    鑒于以上分析,我們可以從中看出委托合同和雇傭合同的相同點是均以給付勞務為內容,其區(qū)別主要在于:
    第一、委托合同雖然也包含了勞務的給付,但給付勞務并非合同的目的,合同工的目的在于處理委托事務,給付勞務僅是為了達到目的的手段,而雇傭合同以給付勞務為目的。
    第二、委托合同中的受托人有權獨立地處理委托事務,而在雇傭合同中,受雇人的勞務全由雇主決定,受雇人無獨立的支配權。
    第三、委托合同中,受托人雖原則上應以委托人的名義處理委托事務,但亦可以自己的名義處理事務,而在雇傭合同中,受雇人只能以雇主的`名義進行活動。
    第五,雇傭合同的訂立目的在于由受雇傭人提供勞務,而不在于實現(xiàn)雇傭人的預期利益。這種勞務一般表現(xiàn)為受雇傭人利用自己的勞動力未雇用人提供一定的勞動。而委托合同的訂立目的在于由受托人為委托人辦理事務,實現(xiàn)一定的預期利益。受托人提供勞務不過是滿足這一目的的一種手段。
    第六,受雇人依據雇傭合同提供勞務,必須服從雇傭人的指示,自己一般并不享有獨立的酌情裁量的權利;而委托合同中,受托人卻享有一定的獨立裁量的權利。
    承攬合同與雇傭合同的區(qū)別篇十六
    一、案情:
    根據李某申請,區(qū)勞動保障局作出《工傷認定書》,其內容大致如下:“20__年8月15日,大富豪酒店聘用李某在該店做臨時工。同年12月17日,李某在樓上往油罐里加油時,不慎從上滑下來,造成左股骨上殿粉碎性骨折、左跟骨粉碎性骨折。根據法律法規(guī),李某屬在工作時受傷,因此,區(qū)勞動保障局認定李某為工傷。”對此,酒店不服,認為李某是醫(yī)七一商場維修服務人員的名義到本酒店承攬電器維修服務工作,本酒店從照顧關系出發(fā),才同意讓其到本酒店從事電器維修工作。出事那天,李某按要求對酒店輸油泵進行維修后,未經本酒店任何人指派和同意,擅自違反操作規(guī)程和安全管理規(guī)定,給本酒店樓上的油罐加油,不慎從油罐頂上滑下,造成重傷,應后果自負,酒店不承擔工傷保險責任。遂訴至法院,請求撤銷該工傷認定。
    二、試比較20__年司法考試卷三多項選擇第62題:
    a.甲公司和乙之間是臨時雇傭合同法律關系。
    b.甲公司和乙之間是承攬合同法律關系。
    c.甲公司應承擔適當賠償責任。
    d.甲公司不應承擔賠償責任。
    評價:上下兩個案情看上去很有相似之處,只不過20__年司法考試卷三多項選擇第62題所述的這種情形屬于承攬合同法律關系,甲公司不應承擔賠償責任。而李某案的情況則恰恰相反。由此可見司法考試的試題多來源于日常生活!下面我們主要結合李某案來談談這其中的微妙之處。
    三、對李某受傷案的分析:
    1.如勞動保障局的說法成立,李某與酒店之間就構成雇傭合同關系。所謂雇傭合同,是指從事雇主授權或者指示范圍內的生產經營活動或者其他勞務活動。雇傭合同具有以下兩個顯著特征:1)以完成一定的勞動為標的,至于工作成果則不是合同的標的;2)雇員的工作不具有獨立性。他一般以雇主的設備、技術為依托而工作,受雇主的指揮管理。李某受傷案中,根據勞動保障局提供的李某自述,自己20__年8月14日本來在外地玩,后來酒店老板來電話,請他回去接酒店電器維修的活,每月600元,試用期一個月發(fā)300元。李某答應后就回去找酒店,到出事時已經為酒店干了3個月。而且油罐里的廢油也是老板自己買的,加油也是在老板的授意下進行的一項工作。自己灌油時,酒店人員還幫他扶椅子。綜上,如果勞動保障局的說法成立,李某與酒店之間就構成雇傭合同關系。根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款,“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害,雇主應當承擔賠償責任?!苯Y合本案,酒店也就得為李某承擔工傷保險責任。
    2.如酒店的說法成立,李某與酒店之間就構成承攬合同關系。按照《中華人民共和國民法典》第251條的規(guī)定,承攬合同“是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同。承攬包括加工、定作、修理、復制、測試、檢驗等工作?!背袛埡贤哂幸韵聨讉€特征:1)以完成一定的工作,交付工作成果為標的;2)標的物具有特定的性質,以滿足定作人的特殊需要;3)承攬人工作具有獨立性。承攬人應以自己的設備、技術和勞力親自完成約定的工作,不受定作人的指揮管理。本案中,酒店稱“出事那天,李某按要求對酒店輸油泵進行維修后,未經本酒店任何人指派和同意,擅自違反操作規(guī)程和安全管理規(guī)定,給本酒店樓上的油罐加油”,李某在自述中也提到為酒店輸油泵維修時使用的是自帶工具、自行維修。如果酒店的說法成立,李某加油的行為就不受定作人的指揮管理,具有獨立作業(yè)的特點,那么李某與酒店之間就構成承攬合同關系。根據承攬合同的風險承擔規(guī)則,承攬人因意外事故或自身過錯,造成人身傷亡時,無權要求定作人承擔損失,須獨自承擔責任。結合本案,李某就得自認倒霉了。
    四、結論:結合本案,比較雇傭合同與承攬合同的區(qū)別。從上面的材料我們不難看出,雇傭合同與承攬合同的最大區(qū)別就在風險承擔上。在法庭上受害方只有主張勞務合同成立而不主張承攬合同成立,才有可能獲得意外傷害賠償。
    參考文獻:
    2、某區(qū)20__年行政復議案卷。