難能可貴的品質(zhì)總是與艱辛和努力相伴。在愛情中,如何建立健康和穩(wěn)定的關(guān)系,共同經(jīng)營美滿的婚姻和家庭?接下來是一些寫好總結(jié)的關(guān)鍵要點(diǎn),希望能對大家有所啟發(fā)。
哲學(xué)方法論的論文篇一
法律方法的法律解釋論文將以案例為研究對象,運(yùn)用法律方法進(jìn)行分析研究。
摘要:法律方法是指法律職業(yè)共同體運(yùn)用獨(dú)特的法律思維與法律知識,在處理案件事實(shí)與法律規(guī)范的對立的難題時(shí),達(dá)到法律判斷的合法性與正當(dāng)性,最終實(shí)現(xiàn)法的公平正義。
因此如何運(yùn)用法律方法,把事實(shí)與規(guī)范有機(jī)聯(lián)結(jié)在一起,才是法律方法論所要研究的基本問題。
案情簡介:2月起,原告漆建國采取包工不包料的方式承包銀利來公司的建筑工程,漆建國組建建筑工程隊(duì)已有幾年時(shí)間,工程隊(duì)人員經(jīng)常保持有十幾人以上。
但由于既無營業(yè)執(zhí)照,又未依法登記,屬非法用工。
唐國生20正月參加漆建國的工程隊(duì),在拆除一棟舊廠棚時(shí)不幸從房頂摔下受傷。
縣勞動(dòng)和社會(huì)保障局確認(rèn)唐國生和漆建國建筑務(wù)工隊(duì)的勞動(dòng)關(guān)系,認(rèn)定唐國生所受之傷為工傷。
市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為六級傷殘。
縣勞動(dòng)仲裁委員會(huì)裁決由漆建國一次性賠償唐國生各種損失共計(jì)72455元,在漆建國無能力賠償時(shí),由銀利來公司承擔(dān)。
漆建國、銀利來公司不服,向法院提起訴訟。
一審判決被告的各項(xiàng)損失共計(jì)82351.45元,由原告漆建國負(fù)責(zé)賠償,原告湖南銀利來公司對原告漆建國承擔(dān)的上述賠償款負(fù)連帶責(zé)任。
二審判決被告的各項(xiàng)損失共計(jì)82351.45元,由原告漆建國負(fù)責(zé)賠償,原告湖南銀利來公司在47988.75元范圍內(nèi)對唐國生承擔(dān)責(zé)任。
本案爭議的焦點(diǎn)主要有兩個(gè)方面,一,該案是否構(gòu)成工傷事故,二,傷者醫(yī)療費(fèi)用等損失應(yīng)該由誰承擔(dān)以及應(yīng)該怎樣承擔(dān)。
一、該案是否構(gòu)成工傷事故。
根據(jù)中華人民共和國勞動(dòng)法等法律規(guī)定,工傷是指用人單位的勞動(dòng)者在勞動(dòng)時(shí)間在勞動(dòng)場所因?yàn)楣ぷ髟蚴艿饺松韨Α?BR> 根據(jù)法律方法的的文義解釋,本案被告在原告的工程隊(duì)接受原告的安排,從事其安排的工作,獲得相應(yīng)的報(bào)酬,在工作時(shí)間工作場所因?yàn)楣ぷ髟蚴艿饺松韨?,符合工傷的三大特征?BR> 所以一審二審法院根據(jù)《中華人民共和國工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條第一款“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位……的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的,由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償,賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇;”第二款“……就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的,按照處理勞動(dòng)爭議的有關(guān)規(guī)定處理”,都認(rèn)為漆建國所組建的建筑工程隊(duì)是未依法登記的單位。
同樣根據(jù)《中華人民共和國工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條“本條例所稱職工,是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者”,所以被告唐國生應(yīng)屬漆建國建筑工程隊(duì)的職工。
這些法律規(guī)定以及法律解釋就是當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門以及一審二審法院認(rèn)定該案應(yīng)按公司事故處理的原因所在。
但筆者認(rèn)為像本案原告這樣沒有資質(zhì)的工程隊(duì)在我國農(nóng)村廣泛存在,所謂的工程隊(duì)其實(shí)也就是個(gè)人雇傭的形式將周邊的農(nóng)民組建起來的,因此組建者與工人之間應(yīng)該適用勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整還是運(yùn)用雇傭關(guān)系調(diào)整,值得商榷。
此類民間工程隊(duì)人員流動(dòng)性很大,組建者個(gè)人財(cái)力也非常有限,由組建者為工人繳納社會(huì)保險(xiǎn)幾無可能。
而且按照工傷保險(xiǎn)條例第二條之規(guī)定“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織和有雇工的個(gè)體工商戶(以下稱用人單位)應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn),為本單位全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。
中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織的職工和個(gè)體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利”。
本案中的工程隊(duì)不具備法人的條件,不符合企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體工商戶。
所以在發(fā)生此類案件時(shí)到底應(yīng)該按照工傷事故處理還是人身損害糾紛處理應(yīng)由相關(guān)部門作出相應(yīng)的法律解釋。
二、法律適用問題。
1、對原告漆建國的法律適用問題。
根據(jù)一審二審法院的判決依據(jù),該案被認(rèn)定為工傷,所以原告漆建國應(yīng)該按照工傷保險(xiǎn)條例等法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。
但筆者對此保留意見,認(rèn)為按照人身損害賠償解決更合理,原因不再贅述。
2、對原告銀利來公司的法律適用問題。
一審法院認(rèn)為根據(jù)《安全生產(chǎn)法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的單位(以下統(tǒng)稱生產(chǎn)經(jīng)營單位)的安全生產(chǎn),適用本法”,根據(jù)該法第八十六條“生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個(gè)人的,……導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的,與承包方、承租方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”之規(guī)定,判決原告銀利來公司對原告漆建國承擔(dān)的賠償款負(fù)連帶責(zé)任。
二審法院認(rèn)為,銀利來公司未直接與發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系,不是唐國生的用工主體,在工傷認(rèn)定的過程中,也未作為當(dāng)事人參與工傷認(rèn)定程序,《職工工傷認(rèn)定決定》也沒有賦予銀利來公司申請復(fù)議和提起行政訴訟的權(quán)利,對于工傷認(rèn)定的過程和結(jié)果銀利來公司處于完全被動(dòng)承受的地位。
《中華人民共和國勞動(dòng)法》《中華人民共和國工傷保險(xiǎn)條例》均未規(guī)定應(yīng)由發(fā)包方的銀利來公司承擔(dān)用工主體責(zé)任,因此一審法院根據(jù)上述法律法規(guī)判決由銀利來公司對漆建國所承擔(dān)的工傷事故損失負(fù)連帶賠償責(zé)任有失公平。
根據(jù)體系解釋理論,筆者支持一審法院的判決,認(rèn)為本案就是違反安全生產(chǎn)法的案件,發(fā)包方將建設(shè)項(xiàng)目發(fā)包給沒有資質(zhì)的單位,繼而發(fā)生事故,發(fā)包方應(yīng)與承包方共同承擔(dān)連帶責(zé)任。
既然認(rèn)定該案屬于工傷事故,那么對傷者造成的損失就應(yīng)按照工傷事故處理辦法的標(biāo)準(zhǔn)予以賠償,不應(yīng)該對發(fā)包方和承包商采取不同的賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
此類案件發(fā)生之后勞社部出臺(tái)了發(fā)12號關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知,該通知第四條規(guī)定“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?!痹撏ㄖ某雠_(tái)為發(fā)包方與承包方的賠償責(zé)任以及賠償標(biāo)準(zhǔn)給了同一規(guī)定,也支持了筆者的觀點(diǎn)深感欣慰。
法律方法中的法律解釋對于法律疑難問題的解決有重要作用。
該法律解釋應(yīng)該符合國情符合社情,維護(hù)公平正義。
法律工作者在司法實(shí)務(wù)中要運(yùn)用好法律方法對沒有法律規(guī)定或者規(guī)定模糊的條款作出合理的解釋,填補(bǔ)法律漏洞。
此類非法定的解釋具備合理性之后,立法者要及時(shí)對此解釋進(jìn)行固定,使法律保持穩(wěn)定性與靈活性。
「摘要」本文從最近學(xué)術(shù)界的熱點(diǎn)話題入手,接著對法律解釋做了簡單分析,然后分析了陳興良教授和張明揩教授關(guān)于這個(gè)問題的一些看法,再分析了德沃金和波斯納德法律解釋論,并對之做了比較。
在對這個(gè)熱點(diǎn)問題作了一些梳理后,最后提出了自己的幾點(diǎn)想法。
「關(guān)鍵詞」法律解釋,主觀解釋,客觀解釋。
第一部分:問題提出。
前天在陳興良老師所在我們讀書小組會(huì)上講了關(guān)于拉倫次的法學(xué)方法論一書。
陳老師認(rèn)為,這里所說的方法論是指司法適用的方法論。
并且講了兩種方法論,一種是法學(xué)研究方法,一種是法律適用的方法論。
而拉倫次這里的方法論是主要講法律適用的方法論,所以在這一章里,法律解釋占據(jù)著十分重要的分量。
因?yàn)榉梢m用,從邏輯上講,必須先對法律本身進(jìn)行闡釋,這是嚴(yán)格遵循自亞里士多德以來邏輯推理的格式,即大前提,小前提,結(jié)論。
而在法律是適用中,法律本身和法律的解釋就是大前提,而具體的案情就是小前提,然后將大前提套到小前提上,就可以得出結(jié)論。
在這次在深圳召開的刑法方法研討會(huì)上,關(guān)于“冒充軍警”的解釋問題爭論很厲害,其關(guān)注的焦點(diǎn)是對這個(gè)“冒充”如何解釋?一個(gè)問題是當(dāng)一個(gè)真的軍警去搶劫時(shí),是不是算搶劫最的這個(gè)加重情節(jié)?更進(jìn)一步,當(dāng)一個(gè)真的軍警和假的軍警一起搶劫時(shí),怎么去看待?對這個(gè)問題的看法說到底是一個(gè)法律解釋的問題。
因此我想從法律解釋的角度對這個(gè)問題做一個(gè)分析。
第二部分:法律解釋的簡單分析。
解釋學(xué)一詞最早出現(xiàn)在古希臘文中,它的拉丁化拼法是hermeneuein,它的詞根是hermes.hermes是在希臘神話中專司向人傳遞諸神信息的信使。
他不僅向人們宣布神的信息,而且還擔(dān)任了一個(gè)解釋者的角色,對神諭加一番注解和闡發(fā),使諸神的意旨變得可知而有意義。
因此,“解釋學(xué)”一詞最初主要是指在阿波羅神廟中對神諭的解說。
由此又衍生出兩個(gè)基本的意思:(1)使隱藏的東西顯現(xiàn)出來;(2)使不清楚的東西變得清楚〔1〕。
法律與解釋是不可截然分開的,法律發(fā)達(dá)史實(shí)際上就是法律解釋發(fā)達(dá)史,反之亦然。
在一定意義上我們可以說,法律是在解釋中發(fā)展的,也只有在解釋中才能獲得真正的理解與適用。
曾經(jīng)輝煌過,曾經(jīng)失落過,但法解釋與法同在,這就是法解釋的歷史命運(yùn)。
(2)通常的解釋方法是文理解釋。
在法律解釋的理論中,始終存在著主觀主義和客觀主義兩個(gè)大的派別。
主觀主義的觀點(diǎn)認(rèn)為,法律解釋實(shí)際上是對立法者原意的考證,因而法律解釋就應(yīng)該去探究立法者原來立法的意思和目的,而不能根據(jù)客觀情況的變化去改變立法原意。
反之,在客觀主義者看來,立法者一旦進(jìn)行了立法,法律就已經(jīng)獨(dú)立于立法而存在了,它具有其自身的意義,因而隨著客觀實(shí)際情況的變化,法律也的含義也會(huì)隨之發(fā)生變化。
所以客觀主義者們認(rèn)為法律解釋可以根據(jù)客觀環(huán)境的變化來賦予其與時(shí)代并進(jìn)的含義,而且這是法律解釋者們的責(zé)任。
在當(dāng)代法學(xué)家眼中,絕對的主觀主義和絕對的客觀主義都有失偏頗,一般都主張側(cè)重于一邊的折衷主義。
有的人可能偏向主觀主義,有的人則偏向客觀主義。
具體到這個(gè)案例中,“冒充軍警”作為搶劫罪的加重情節(jié),從立法者原意來說,當(dāng)然是指非軍警來冒充軍警,立法者也沒有想到會(huì)出現(xiàn)真的軍警搶劫時(shí)怎么處理?但事實(shí)上就有這種情況發(fā)生。
清華大學(xué)教授張明揩就認(rèn)為真的軍警也應(yīng)被視為包括在這個(gè)加重條款里,他的理由是這里的“冒充”擴(kuò)大理解為“作為”。
其實(shí)質(zhì)是認(rèn)為真的軍警搶劫其社會(huì)危害性更大,更應(yīng)當(dāng)作為犯罪來處理;反之,陳興良教授主張對此不應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大解釋,而應(yīng)嚴(yán)格按照字面意思進(jìn)行解釋這和他一貫主張的形式理性優(yōu)先于實(shí)質(zhì)理性是一脈相承的。
其理由是在現(xiàn)代刑法理論和實(shí)踐中,罪行法定的思想深入人心,應(yīng)該嚴(yán)格遵循形式解釋,而不能進(jìn)行實(shí)質(zhì)解釋。
而張明揩則主張傾向于客觀主義解釋,認(rèn)為對法律應(yīng)該依據(jù)司法實(shí)踐中的具體情況作出利于司法的解釋,實(shí)際是主張實(shí)質(zhì)解釋。
第三部分:對目前學(xué)術(shù)界兩種觀點(diǎn)的解釋。
主觀解釋理論,這種理論認(rèn)為,法律解釋目標(biāo)在于探討立法者于制定法律當(dāng)時(shí)事實(shí)上的意思,解釋結(jié)論正確與否的標(biāo)準(zhǔn)就在于是否準(zhǔn)確地表達(dá)了立法者當(dāng)時(shí)的.意思。
法律的字面含義是重要的,因?yàn)橐鶕?jù)字面含義來推測立法者的意思,并且在一般情況下都應(yīng)該推定,字面含義正是立法者意圖的表達(dá)。
但字面含義并沒有決定性的意義。
哲學(xué)方法論的論文篇二
摘要:診所式法律教育在提升法學(xué)專業(yè)學(xué)生法律知識、實(shí)務(wù)能力的同時(shí),培養(yǎng)了大學(xué)生的溝通協(xié)調(diào)能力,也使法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的公益服務(wù)需求得以實(shí)現(xiàn),提升了學(xué)生的律師實(shí)務(wù)能力及對職業(yè)的熱愛程度。
但是,目前診所式法律教育面臨著缺乏資金支持、教師精力有限、內(nèi)部管理制度執(zhí)行不到位、學(xué)生熱情度不夠等困境。
針對困境提出了多渠道解決經(jīng)費(fèi)問題、鼓勵(lì)教師參與診所式教育、嚴(yán)格按照內(nèi)部規(guī)章執(zhí)行、建立多渠道激勵(lì)制度激發(fā)學(xué)生熱情的建議。
關(guān)鍵詞:診所式;法律教育;法律診所;法學(xué)專業(yè)。
大學(xué)生診所式法律教育又稱“臨床法學(xué)教育”(clinicallegaleducation),它作為法學(xué)專業(yè)實(shí)踐教學(xué)的一種典型模式,在20世紀(jì)70年代初期起源于美國。
為生活貧困卻十分需要法律援助的人群提供相應(yīng)的法律咨詢幫助,為其法律問題進(jìn)行“診斷”,開出“處方”,在幫助別人的同時(shí)也加深了學(xué)生對法律基礎(chǔ)知識理論的理解。
這種模式的優(yōu)點(diǎn)體現(xiàn)在能培養(yǎng)法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的職業(yè)素養(yǎng)和提高職業(yè)道德觀念方面,特別是針對律師職業(yè)技能,對法學(xué)理論與法律實(shí)踐的有效結(jié)合具有重要作用。
不可否認(rèn)的是,在中國,法律診所的起步較晚,北京大學(xué)、中國人民大學(xué)等7所高校直到才先后在其法學(xué)院引進(jìn)該課程,并將該課程正式命名為“法律診所”,其影響較為廣泛。
目前已有50余所高校開設(shè)“法律診所”,國內(nèi)著名的法學(xué)院和政法院校幾乎都在其中,法學(xué)教育改革也將該項(xiàng)措施和內(nèi)容納入其中[1]。
一、診所式法律教育的優(yōu)勢。
診所式法律教育的主體是法學(xué)專業(yè)大學(xué)生,以法律援助為手段,通過當(dāng)事人的求助,使學(xué)生接觸真實(shí)案件。
河南科技學(xué)院法律診所成立于12月,3月開設(shè)法律診所實(shí)踐課程。
在開設(shè)法律診所課程的一年多來,不僅促進(jìn)了學(xué)生對法律基礎(chǔ)知識的理解、運(yùn)用以及再學(xué)習(xí),還提高了學(xué)生的法律知識水平,拓展了學(xué)生的思維能力,提升了學(xué)生的實(shí)務(wù)能力,并且提高了學(xué)生的人際交往、協(xié)調(diào)溝通和組織能力。
(一)加深對法律知識的理解,提高分析問題的能力和實(shí)務(wù)能力。
法學(xué)專業(yè)大學(xué)生要想具備處理、解決法律方面的問題能力,除了平時(shí)扎實(shí)的法律理論知識的積累外,還需要不斷接觸、學(xué)習(xí)法律實(shí)務(wù)知識。
目前,大學(xué)生知識的學(xué)習(xí)都是按照教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行劃分的刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、行政法等分課程學(xué)習(xí)的,缺乏對綜合問題的分析能力。
診所式法律教育促使學(xué)生接觸實(shí)際案件,從而培養(yǎng)其綜合分析能力。
在診所教師的示范和指導(dǎo)下,學(xué)生接待當(dāng)事人。
在接待過程中把當(dāng)事人關(guān)心和疑惑的問題記下來,事后經(jīng)查閱資料、小組討論并經(jīng)過指導(dǎo)教師批閱后,再回復(fù)當(dāng)事人。
在整個(gè)過程中由學(xué)生發(fā)現(xiàn)自身知識方面的欠缺,然后通過再學(xué)習(xí)完善自己的知識體系,積累實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。
長此以往,無形中就提升了學(xué)生的法律知識和實(shí)務(wù)能力。
(二)豐富社會(huì)經(jīng)驗(yàn),提高人際交往能力。
大學(xué)生在沒有真正進(jìn)入社會(huì)時(shí),看待問題多停留在書本、學(xué)校、教師引導(dǎo)的個(gè)人主觀方面,不能很好地自我認(rèn)識到問題的關(guān)鍵所在,或者不能十分明確地表達(dá)自己對某件事的看法。
除此之外,大學(xué)生缺乏社會(huì)經(jīng)驗(yàn),有些學(xué)生甚至連基本的接人待物都不知道應(yīng)該怎么做。
診所式法律教育依托法律診所平臺(tái),使學(xué)生見到了很多求助于診所的形形色色的當(dāng)事人,當(dāng)事人有著各種各樣的問題和訴求。
在這里,法律不再是停留在課本上的空洞理論,它存在于一個(gè)個(gè)鮮活的案例中,和日常生活有著千絲萬縷的聯(lián)系。
這樣無形當(dāng)中鍛煉了學(xué)生的語言表達(dá)能力、組織能力和人際交往能力。
經(jīng)過這些真實(shí)案例的接觸,學(xué)生見識了社會(huì)百態(tài),全方位地增加了社會(huì)經(jīng)驗(yàn),緩解了與社會(huì)嚴(yán)重脫軌的情況。
(三)培養(yǎng)學(xué)生“法律工作者”的職業(yè)道德。
診所式法律教育事實(shí)上類似一個(gè)律師事務(wù)所,是學(xué)生親身經(jīng)歷司法實(shí)踐的過程,強(qiáng)調(diào)“在實(shí)踐中再學(xué)習(xí)”,那么就要求學(xué)生具備法律從業(yè)人員的職業(yè)道德,包括如何處理和當(dāng)事人之間、律師之間、法官之間的關(guān)系,以及如何培養(yǎng)律師技能、職業(yè)熱情等。
在處理當(dāng)事人案件的過程中,學(xué)生真實(shí)親身經(jīng)歷法律職業(yè)技能的運(yùn)用過程,以此查漏補(bǔ)缺,彌補(bǔ)自身法律知識儲(chǔ)備的.不足,同時(shí),這也使學(xué)生作為“法律工作者”的職業(yè)道德得以提升[2]。
(四)培養(yǎng)學(xué)生的公益服務(wù)意識、奉獻(xiàn)精神。
通過代理案件,培養(yǎng)學(xué)生的公益心、奉獻(xiàn)精神,滿足大學(xué)生的助人需求和奉獻(xiàn)需求。
209月,法律診所承接了一起關(guān)于房屋租賃合同糾紛的案件,當(dāng)事人在索要押金無果的情況下求助法律診所,診所學(xué)生熱情接待。
接待過當(dāng)事人之后,迅速成立討論小組,對該案件進(jìn)行分析、收集資料,形成了多項(xiàng)訴訟方案,最后篩選融合成一份最佳方案。
在教師指導(dǎo)之后,學(xué)生積極投入開庭準(zhǔn)備,由討論小組組長作為代理人進(jìn)入訴訟程序。
在開庭完畢之后,小組成員對該案件十分關(guān)注,經(jīng)常詢問案件進(jìn)展情況以及案件的最終審理結(jié)果。
當(dāng)?shù)弥獙徖斫Y(jié)果令當(dāng)事人十分滿意后,診所學(xué)生十分高興,因?yàn)閹椭?dāng)事人捍衛(wèi)了自身權(quán)利。
不難看出,診所學(xué)生放棄了自己休息時(shí)間處理案件,并且對自己的付出沒有物質(zhì)報(bào)酬卻沒有絲毫怨言的表現(xiàn),正是滿足了學(xué)生的公益服務(wù)意識[3],深度升華了學(xué)生的奉獻(xiàn)精神。
二、診所式法律教育實(shí)施過程中面臨的困境。
法律診所在實(shí)施過程中,雖然得到了學(xué)院領(lǐng)導(dǎo)的支持,取得了一定的成效,但是仍然存在一些困境,這些困難給法律診所的日常工作造成了很大障礙,并制約著法律診所的進(jìn)一步發(fā)展。
(一)資金支持缺乏。
診所式法律教育依托法律診所,采用的是在接待真實(shí)案件中促進(jìn)自主學(xué)習(xí),也就是學(xué)生接待當(dāng)事人咨詢并代理出庭。
由于法律診所具有非盈利性,所以為了體現(xiàn)公益性,避免市場化收費(fèi),診所承諾不收任何費(fèi)用。
然而,學(xué)生代理案件時(shí),必要的交通費(fèi)、通信費(fèi)、午餐費(fèi)、文印費(fèi)以及意外傷害保險(xiǎn)等方面的經(jīng)費(fèi)沒有著落,全靠學(xué)生的公益精神支撐。
一個(gè)案件需要大約100元啟動(dòng)費(fèi)用,每名學(xué)生一年100元的意外傷害保險(xiǎn),同時(shí)診所還需要辦公用品及硬件設(shè)施等。
目前,河南科技學(xué)院給診所提供了硬件設(shè)施及辦公用品,其他都是教師和學(xué)生自己想辦法解決。
(二)教師精力有限。
診所式法律教育與律師事務(wù)所類似,學(xué)生作為律師親身經(jīng)歷司法實(shí)踐,實(shí)現(xiàn)了“在實(shí)踐中再學(xué)習(xí)”,但也離不開專業(yè)教師的指導(dǎo)。
目前,河南科技學(xué)院的診所指導(dǎo)教師均由本校法學(xué)專業(yè)教師兼任,因此診所教師在承擔(dān)法律診所教學(xué)的同時(shí)擔(dān)任法學(xué)專業(yè)的教學(xué)工作;再者,案件的進(jìn)度不以教師或者學(xué)生的意志決定,指導(dǎo)教師必須隨時(shí)“待命”、隨時(shí)指導(dǎo),使其失去更多的個(gè)人休息時(shí)間。
這就要求指導(dǎo)教師除了具有專業(yè)的法律知識和較強(qiáng)的法律實(shí)踐能力外,還必須具備強(qiáng)烈的責(zé)任心和奉獻(xiàn)精神。
學(xué)院提供給教師的僅僅是每學(xué)期30個(gè)左右課時(shí)量,這與指導(dǎo)教師的付出遠(yuǎn)遠(yuǎn)不對等。
因此,教師的作用就很難進(jìn)行下去。
(三)內(nèi)部管理制度執(zhí)行不到位。
診所指導(dǎo)教師大都同時(shí)擔(dān)任本校法學(xué)專業(yè)教師,因此診所教師不僅承擔(dān)法律診所教學(xué)工作而且還擔(dān)任法學(xué)專業(yè)任職教師,沒有過多的時(shí)間,不能任何事情都親力親為。
學(xué)生存在惰性心理,若不按照內(nèi)部管理規(guī)章制度進(jìn)行管理,易使當(dāng)事人產(chǎn)生懷疑。
如診所內(nèi)部管理制度規(guī)定,接待當(dāng)事人時(shí)提出的任何問題不能立刻回答,一律需要小組討論后,由指導(dǎo)教師指導(dǎo)后才能給當(dāng)事人答復(fù)。
可是學(xué)生常常犯這樣的錯(cuò)誤,第二天發(fā)現(xiàn)回復(fù)有誤,重新電話通知當(dāng)事人。
哲學(xué)方法論的論文篇三
摘要法律方法是作為法理學(xué)中的一個(gè)日益凸顯的概念,自本世紀(jì)以來受到了法學(xué)研究者的密切關(guān)注并得到越來越廣泛的研究。
本文通過概述法律方法的研究進(jìn)程及熱度,并著重對現(xiàn)階段法律方法基礎(chǔ)問題、法律方法內(nèi)容等方面存在的主流觀點(diǎn)及一些有代表性的新興觀點(diǎn)進(jìn)行綜述,以求為關(guān)注法律方法的研究者提供的較有意義的參考。
在21世紀(jì)前,我們就可以看到中國學(xué)術(shù)界關(guān)于“法律方法”的研究與探討,但那時(shí)的“法律方法”與當(dāng)下法學(xué)界的法律方法的截然不同的,在當(dāng)時(shí)主要是指“通過經(jīng)濟(jì)法制對國民經(jīng)濟(jì)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)的管理活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)組織活動(dòng)所進(jìn)行的法律調(diào)整。”隨著西方解釋學(xué)在我國學(xué)界的廣泛傳播,我國的法學(xué)經(jīng)歷從宏大敘事到微觀論證的研究轉(zhuǎn)換,以立法為中心的研究視角正逐漸為以司法為中心的研究取向所超越,成為我國法學(xué)研究的一種重要進(jìn)路,而這一之研究取向跟法治秩序之建構(gòu)甚相契合。
學(xué)者們?nèi)沼庾R到,應(yīng)該超越對法治價(jià)值及其必要性的呼喚,對法治的研究進(jìn)入到如何操作的階段。
現(xiàn)代大陸法系的法律方法,已經(jīng)歷了從法律涵攝、法律解釋,到法官續(xù)造,直到法律論證的嬗變軌跡。
但是由于我國在極大程度上依賴于國外的研究成果和思想,研究起步晚,且司法哲學(xué)的欠缺,有學(xué)者認(rèn)為我國堅(jiān)持“以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”這一司法原則的法律方法基本屬于一種法律涵攝方法。
陳金釗教授在《法律方法論》一書中開篇就說到“在中國法學(xué)界,關(guān)于法律方法論的研究剛剛起步,法律方法論自身的‘合法性’問題還沒有解決,卻又遇到了‘內(nèi)外交困’的情景?!睂τ诖?,我們無需膽怯,而是更應(yīng)清醒得看待我國法律方法的研究現(xiàn)狀。
哲學(xué)方法論的論文篇四
關(guān)于什么是法律思維,這里不再詳述。法律人的特殊思維方式,叫做法律思維。法律思維的本質(zhì)特征是,嚴(yán)格按照法律條文進(jìn)行判斷。很多人可以納入法律人的范疇,如法官、檢察官、律師、法學(xué)教授、仲裁員、企業(yè)法務(wù)人員,等等。其中,法官、律師是法律人的典型。須要注意,法官進(jìn)行法律思維,與律師進(jìn)行法律思維肯定有所不同。法官的法律思維與法學(xué)教授的法律思維也有差別。根本原因在于,法官執(zhí)掌裁判權(quán),其法律思維的特殊性是由法官的特殊身份決定的。
法官法律思維的目的是公正裁判。與律師和法學(xué)教授的法律思維比較,法官的法律思維首先是目的不同。律師從事法律思維的目的,是為了依法保護(hù)委托人的合法權(quán)益。法學(xué)教授的法律思維,目的是探求法理,其在課堂上分析案例或者撰寫論文研究案例,主要目的在于探求法律上的理論,研討判決是否正確及其理由。法官不是站在當(dāng)事人一方,也不是要探討法律理論,法官法律思維的目的是公正裁決案件。
法官從事法律思維,其目的在于公正裁決案件,這是法官的特殊身份決定的。四中全會(huì)《決定》特別要求“公正司法”、“每一個(gè)案件都要體現(xiàn)公正”。我認(rèn)為這一提法非常正確,觸及到法官法律思維的本質(zhì)。這一提法是科學(xué)的,有其重要的歷史意義和實(shí)踐意義。法官裁判案件會(huì)有各種解釋意見和裁判方案,這些解釋意見和裁判方案可能都有其理由,法官最終采納哪一種解釋意見、哪一個(gè)裁判方案,必須以達(dá)成公正裁決為唯一判斷標(biāo)準(zhǔn)。所有的解釋意見、裁判方案,都必須接受公正性檢驗(yàn),只有符合公正性、能夠達(dá)成公正裁決的意見和方案,才是正確的和應(yīng)當(dāng)采取的。
法律生活與社會(huì)生活很難有絕對的真理。法學(xué)界討論法律問題,往往有不同觀點(diǎn),各種觀點(diǎn)都可能有其道理,但無論有什么樣的道理,最后都必須服從公正這一判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果不能達(dá)成公正的裁決,那些道理都是假的,都是錯(cuò)的。法官進(jìn)行法律思維,必須堅(jiān)持以公正性為最終的判斷標(biāo)準(zhǔn),簡稱公正性標(biāo)準(zhǔn)。反過來,我們衡量一個(gè)已經(jīng)做出的判決,或者評價(jià)法官,也必須堅(jiān)持以公正為判斷標(biāo)準(zhǔn)。這一點(diǎn)在我們多年的實(shí)踐中沒有得到始終一貫的強(qiáng)調(diào),有時(shí)偏離了這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。
這里特別要談?wù)勱P(guān)于判決書的說理問題?,F(xiàn)在不少觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)判決一定要加強(qiáng)說理,甚至以說理作為評判判決的標(biāo)準(zhǔn)。這個(gè)問題在上世紀(jì)九十年代末期,學(xué)界就曾提出。法官在判決中當(dāng)然要說理,但是否應(yīng)以是否說理及說理是否充分作為評判案件判決甚至作為評價(jià)法官的標(biāo)準(zhǔn)呢?對此存在爭議。我當(dāng)時(shí)就認(rèn)為,裁判目的是公正,即使說理不夠充分,仍然是公正的判決。憲法要求我們法官進(jìn)行公正裁判,并沒有要求我們法官一定要說理,不要將法官混同于理論工作者和政治思想工作者。應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到,要通過判決書說服當(dāng)事人、說服社會(huì),有時(shí)是很困難的。法官不是理論工作者和政治思想工作者,法官的職責(zé)就是公正裁決案件,強(qiáng)調(diào)判決說理,往往忽視判決公正,偏離了法官的職責(zé)。
應(yīng)當(dāng)看到,在我們的法官隊(duì)伍中,很多法官很正直,非常公正,卻不擅長說理,撰寫一份說理充分的判決有困難。這樣的法官是大多數(shù)。反之,不可否認(rèn)有個(gè)別法官特別擅長說理,但其公正性有疑問。我到各地法院講座,都明確表示不贊成強(qiáng)調(diào)裁判說理。因?yàn)?,對絕大多數(shù)案件來說,立法者已經(jīng)將道理說清楚了,我們法官依法判決就可以了。需要法官說理的案件通常是特殊的案件,主要有兩種情形:一是事實(shí)認(rèn)定。一些復(fù)雜案件事實(shí)查明中證據(jù)較多,法官采納什么證據(jù),不采納什么證據(jù),應(yīng)當(dāng)說明理由。法官進(jìn)行案件事實(shí)認(rèn)定,在證據(jù)采信方面要適當(dāng)說理。二是法律適用。在遇到法律規(guī)定不明確、不清晰的時(shí)候,需要通過解釋予以明晰、進(jìn)行擴(kuò)張或者限縮,對于法律未有具體規(guī)定的案件,需要適用誠信原則或者根據(jù)立法目的補(bǔ)充法律漏洞,這種情形就應(yīng)當(dāng)適當(dāng)說理。
對于裁判說理,要冷靜看待。只能要求適當(dāng)說理,不應(yīng)當(dāng)要求充分說理。說理說得越多,往往出現(xiàn)瑕疵,容易被人抓住把柄。“言多必失”,這是社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)。一段時(shí)間強(qiáng)調(diào)說理,一些法官的判決書寫得很長,就像寫法學(xué)論文,甚至還嫌不夠,還要在判決書之后再附上所謂“法官寄語”。有的判決本來是公正的,就因?yàn)檎f理太多出現(xiàn)瑕疵,被當(dāng)事人抓住把柄到處上訪。這是有教訓(xùn)的。
如何評價(jià)判決,進(jìn)而如何評價(jià)法官,應(yīng)當(dāng)始終堅(jiān)持公正性標(biāo)準(zhǔn)。說理只是附帶的。認(rèn)定事實(shí)清楚,引用法條準(zhǔn)確,就是一個(gè)好的判決。實(shí)際上,好些情形是無須說理的,例如“欠債還錢”,有什么道理好講?引導(dǎo)法官提高理論水平包括中文寫作水平、判決書寫作水平,我是贊成的。但首先是裁判公正,其次才是判決書寫得好不好。
法官的人格和理性是公正的最終保障。因此最高法院特別強(qiáng)調(diào)法官隊(duì)伍的建設(shè)。我今天不談法官的人格方面,主要談法官的理性。法官的理性,包括法律專業(yè)基礎(chǔ),熟練進(jìn)行法律思維,掌握各種解釋方法,豐富的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)、裁判經(jīng)驗(yàn)。判決書的撰寫和是否擅長說理,當(dāng)然也屬于法官的理性方面。
二、法官法律思維中的被動(dòng)性與主動(dòng)性。
法官法律思維的特征在于,在某個(gè)范圍內(nèi)法官是被動(dòng)的,在另外的范圍內(nèi)法官是主動(dòng)的。簡單表述為,法官的被動(dòng)性和主動(dòng)性。這是由法官的特殊身份決定的,因?yàn)榉ü偈遣门袡?quán)執(zhí)掌者,這一特殊身份決定了法官法律思維的特殊性,即法官在進(jìn)行法律思維時(shí),既有被動(dòng)性的一面,也有主動(dòng)性的一面。這與律師的法律思維、法學(xué)教授的法律思維,是不同的。對于哪些事項(xiàng)法官應(yīng)當(dāng)被動(dòng),對于哪些事項(xiàng)法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng),界限在什么地方,我們對此要有清楚的認(rèn)識,做到該主動(dòng)的要主動(dòng),該被動(dòng)的要被動(dòng)。下面先談被動(dòng)性。
(一)法官的被動(dòng)性。
第一,法官受“訴”的限制。原告之“訴”限制了法官,簡單說就是原告訴什么,法官就審什么。人家不告,法院無從受理案件。這是法官和法院工作的被動(dòng)性一面。
有一個(gè)問題需要討論:涉及到共同被告的時(shí)候,存在原告告誰、不告誰的問題。過去我們法院常依職權(quán)增列共同被告,近年來慢慢在改變。共同侵權(quán)是連帶責(zé)任,但受害人只起訴共同侵權(quán)人中的一人,現(xiàn)在法院已經(jīng)很少依職權(quán)增列共同被告,大多是進(jìn)行釋明。在法官釋明提示原告之后,如果原告仍然堅(jiān)持只告其中一個(gè)而不告另外一個(gè),則應(yīng)尊重原告的意愿,視為原告放棄對另一個(gè)共同侵權(quán)人的請求權(quán)。如果沒有這個(gè)共同被告,案件也可以查清楚,法庭應(yīng)當(dāng)只判本案被告承擔(dān)其在共同責(zé)任中應(yīng)分擔(dān)的責(zé)任份額。如果因?yàn)闆]有增列某一個(gè)共同侵權(quán)人,導(dǎo)致案件事實(shí)查不清楚,法官就要判決當(dāng)事人敗訴。因此法官在釋明時(shí),應(yīng)提示原告萬一因缺乏共同被告查不清案件事實(shí)可能的法律后果。
第二,法官釋明的界限。什么事項(xiàng)可以釋明,什么事項(xiàng)不可以釋明?究竟是釋明權(quán),還是釋明義務(wù)?關(guān)于釋明權(quán)和釋明義務(wù)問題,是學(xué)理問題,今天我們不討論。所謂釋明,是指法官在法庭審理中,認(rèn)為當(dāng)事人的訴訟請求、事實(shí)陳述、證據(jù)資料和法律觀點(diǎn)存在模糊、瑕疵和疏漏時(shí),通過發(fā)問或者告知,以提示當(dāng)事人予以澄清或者補(bǔ)充的訴訟行為。釋明的范圍,限于訴訟關(guān)系的事實(shí)方面和法律方面。特別在法律規(guī)定請求權(quán)競合的情形,常見的侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合,應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人明確其請求權(quán)基礎(chǔ),是依據(jù)合同法追究違約責(zé)任,或者是依據(jù)侵權(quán)法追究侵權(quán)責(zé)任。至于當(dāng)事人依法主張免責(zé)、主張減輕責(zé)任,是其權(quán)利行使,不在釋明的范圍內(nèi)。
第三,由誰“找法”?適用哪個(gè)法律條文裁判本案,應(yīng)當(dāng)由原告決定。過去的教科書中講“法官找法”,即法官在初步查清案情之后,要尋找本案應(yīng)適用的法律條文。但在審判實(shí)踐中,原告起訴狀中已經(jīng)提出了本案應(yīng)當(dāng)適用的法律條文。過去的教科書說是法官“找法”,審判實(shí)踐告訴我們是原告和原告的代理人“找法”。這一點(diǎn),我也是經(jīng)過好多年才悟出的。法官的職責(zé)只是判斷原告找的法條是否適當(dāng)。
原告訴狀中所建議法庭適用的法律條文,現(xiàn)今法律理論上稱為“請求權(quán)基礎(chǔ)”,就是支撐其請求權(quán)的法律根據(jù)。法官的職責(zé)是判斷原告的請求權(quán)基礎(chǔ)亦即所建議的法律條文是否適當(dāng)。怎樣判斷?不是法官自己進(jìn)行研究,而是看被告對此是否抗辯以及如何抗辯。如果被告不抗辯,原告提出根據(jù)合同法第幾條追究違約責(zé)任,被告對此不抗辯或者不否認(rèn)違約,法官就據(jù)此認(rèn)為原告提出的法律條文是適當(dāng)?shù)?,進(jìn)而適用該條文裁判本案。如果被告對此進(jìn)行抗辯,法官就應(yīng)當(dāng)審查被告的抗辯理由是否成立。如果經(jīng)審查認(rèn)為被告的抗辯理由成立,當(dāng)然不應(yīng)適用原告建議的條文;如果經(jīng)審查認(rèn)為被告的抗辯理由不成立,當(dāng)然就要適用原告建議的法律條文。
被告的抗辯,通??梢苑譃椋哼m用范圍抗辯、構(gòu)成要件抗辯、免除責(zé)任抗辯和減輕責(zé)任抗辯。適用范圍抗辯和構(gòu)成要件抗辯,屬于事實(shí)的抗辯。這兩種抗辯都在講本案事實(shí),而查清本案事實(shí)是法庭的職責(zé),對于適用范圍抗辯和構(gòu)成要件抗辯,即使被告不主張抗辯,法庭也要進(jìn)行審查,因此法官對于被告是否主張抗辯可以進(jìn)行釋明。
免除責(zé)任抗辯、減輕責(zé)任抗辯,是被告用另一個(gè)法律規(guī)范對抗原告的請求。該法律規(guī)范的實(shí)質(zhì)是賦予被告主張免除責(zé)任、減輕責(zé)任的權(quán)利。因此,免除責(zé)任抗辯和減輕責(zé)任抗辯,屬于權(quán)利的抗辯,被告有處分權(quán)。如果被告不抗辯,法官不應(yīng)釋明。例如,訴訟時(shí)效經(jīng)過發(fā)生被告的抗辯權(quán),被告可以要求免除責(zé)任。對于這兩種抗辯,法官不能進(jìn)行釋明,也不應(yīng)主動(dòng)審查。這是請求權(quán)基礎(chǔ)問題。法官只是判斷原告建議的法律規(guī)范是否適當(dāng),判斷的方法是看被告是否抗辯及審查其抗辯理由是否成立。
(二)法官的主動(dòng)性。
法官在審判中并不是無所作為的。法官主動(dòng)性的范圍在哪里?下面介紹哪些問題或者事項(xiàng),我們的法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查。
第一,關(guān)于事實(shí)認(rèn)定。案件事實(shí)的認(rèn)定是法院的職責(zé)。法官在認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)要注意幾個(gè)要點(diǎn):
一是分配舉證責(zé)任。事實(shí)認(rèn)定要根據(jù)證據(jù),法官要認(rèn)定案件事實(shí),對本案當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任有分配的權(quán)限,應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方當(dāng)事人掌握信息資料的具體情況,分配舉證責(zé)任。例如,關(guān)于是否付款事實(shí)的認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)讓付款方(債務(wù)人)承擔(dān)舉證責(zé)任,不能讓接受付款方(債權(quán)人)承擔(dān)舉證責(zé)任。因?yàn)?,按照社?huì)生活經(jīng)驗(yàn),如果是現(xiàn)金付款,付款方手里有對方出具的收據(jù);如果是通過銀行支付,付款方手里必定有銀行的付款憑條。關(guān)于是否交貨事實(shí)的認(rèn)定,要讓交貨方承擔(dān)舉證責(zé)任,按照社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn),如果已經(jīng)交貨,他手里必定有買受人或者買受人的代理人或者買方指定的承運(yùn)人出具的收貨憑據(jù)。應(yīng)當(dāng)注意,法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件當(dāng)事人掌握信息資料的具體情況,在當(dāng)事人間分配舉證責(zé)任。舉證責(zé)任是多年來困擾法官的問題,舉證責(zé)任的承擔(dān)不是固定不變的,舉證責(zé)任的承擔(dān)不能排除法官的活動(dòng),法官有分配舉證責(zé)任的主動(dòng)權(quán)。
二是舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換。法官不僅有權(quán)決定舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān),而且在案件審理的過程中,有權(quán)決定舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)換?!罢l主張、誰舉證”的舉證責(zé)任原則,不是僵化的、絕對的。不是所有的事實(shí)都要求原告舉證,也不是都要求達(dá)到充分證明的程度。例如當(dāng)事人主張已經(jīng)付款,拿出銀行劃款的憑條就可以了,雖然僅根據(jù)該劃款憑條達(dá)不到充分證明的程度。此時(shí),對方如果爭執(zhí)說沒有收到款項(xiàng),則法官應(yīng)當(dāng)責(zé)令對方承擔(dān)否定付款事實(shí)的舉證責(zé)任。這涉及到事實(shí)抗辯,法官應(yīng)當(dāng)要求抗辯方就抗辯所依據(jù)的事實(shí)舉證。原告提出證據(jù)證明某項(xiàng)事實(shí)存在,雖然達(dá)不到充分證明的程度,法官應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)而要求被告就該項(xiàng)事實(shí)的不存在承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換,是法官認(rèn)定事實(shí)的靈活手段。
三是法官直接認(rèn)定案件事實(shí)。對于某些案件事實(shí),法官不應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人舉證,而是自己依據(jù)社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)予以認(rèn)定。這叫“經(jīng)驗(yàn)法則”,或者“日常生活經(jīng)驗(yàn)的推定”。另外,有的案件事實(shí),法律明文規(guī)定了判斷標(biāo)準(zhǔn),法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)予以認(rèn)定。例如,根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第五十五條關(guān)于說明義務(wù)和取得書面同意的規(guī)定。如果沒有說明、沒有取得患者方面的書面同意,法官即應(yīng)認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第五十七條,醫(yī)療機(jī)構(gòu)如果未盡到當(dāng)時(shí)醫(yī)療水平相應(yīng)的注意義務(wù),法庭即應(yīng)認(rèn)定其具有過錯(cuò)。如果不知道本案具體情形“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”,可以委托權(quán)威專家鑒定,實(shí)際是由權(quán)威專家告訴法庭“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的注意義務(wù)”是什么,再由法庭認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否有過錯(cuò)。還有,按照侵權(quán)責(zé)任法第五十八條關(guān)于不可推翻的過錯(cuò)推定的規(guī)定,如果具有本條規(guī)定的三種情形之一的,法庭就應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定被告醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)。
第二,法官對合同有效性的審查。在上世紀(jì)八九十年代,法院合同糾紛案件的判決書中,幾乎都有一段關(guān)于合同是否有效的判斷,例如“本合同是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,不違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效”這樣一段話。我當(dāng)時(shí)就提出意見,雙方當(dāng)事人對合同的成立、生效沒有爭議,為什么要審查合同的成立生效呢?并不是所有的合同糾紛案件都要審查合同的成立生效。原告起訴追究被告違約責(zé)任,如果被告抗辯說自己不違約,表明雙方對合同的成立和生效沒有爭議,爭議在被告是否違約,法庭應(yīng)當(dāng)審查被告是否違約,不應(yīng)當(dāng)去審查合同的成立、生效:如果被告抗辯說沒有合同、合同未成立或者合同無效,法庭須判斷原被告之間是否存在有效的合同關(guān)系,這種情形才需要審查合同是否成立、是否生效。
是否所有的案件法官都不主動(dòng)審查合同效力呢?當(dāng)然不是。合同是否屬于法律規(guī)定的無效合同,法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)進(jìn)行審查。例如,合同法第五十一規(guī)定的無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)合同、五十二條規(guī)定的無效合同、第五十三條規(guī)定的免責(zé)條款無效,無論當(dāng)事人是否主張,法庭都應(yīng)主動(dòng)審查。法律上規(guī)定合同無效,限于損害國家利益、公共利益和第三人利益的情形,法庭應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查。因?yàn)榫S護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益和第三人利益,屬于法院的職責(zé)。在法律理論上,上述條文屬于法律強(qiáng)制性規(guī)定,法庭須依職權(quán)予以適用。此外,合同法第三十九條、第四十條和四十一條格式合同條款的規(guī)制規(guī)則,也屬于強(qiáng)制性規(guī)定。規(guī)制格式合同條款,屬于國家保護(hù)消費(fèi)者的特別制度,即使當(dāng)事人不主張,法官也要主動(dòng)審查。
第三,對合同內(nèi)容公正性的審查。法庭對于任何合同、合同條款和約定,都有進(jìn)行公正性審查的職權(quán)。合同法規(guī)定的合同自由,是有限制的、在法律規(guī)定范圍內(nèi)的自由,不允許濫用合同自由損害國家利益、公共利益、對方當(dāng)事人利益和第三人利益。因此,法庭對合同內(nèi)容是否公正有主動(dòng)進(jìn)行審查的職權(quán),任何合同、合同條款和約定都必須接受公正性審查。
例如,合同約定了巨額違約金,約定違約金超過合同總金額甚至超過若干倍,合同法第一百一十四條第二款規(guī)定,違約方可以請求法院予以調(diào)整,如果屬于被告缺席審判,或者被告未以抗辯方式請求法院調(diào)整,這種情形,法庭應(yīng)當(dāng)對違約金約定進(jìn)行公正性審查,并依據(jù)合同法第四十條或者第六條否定其效力。
再如,合同約定“無論出現(xiàn)什么情形的違約,哪怕是輕微違約,都有權(quán)解除合同”。法官如何對待這種條款?合同法第九十四條將法定解除限定為根本違約及一般違約導(dǎo)致合同落空的情形。合同法不允許一方隨意解除合同,損害對方的合法利益。輕微違約不能解除合同,是誠實(shí)信用原則的要求。因此,法庭應(yīng)主動(dòng)適用第六條誠信原則,否定該項(xiàng)約款的效力。
還有這樣的情形,合同約定,以債務(wù)人一方的第三人的行為,作為債務(wù)人履行義務(wù)的條件,或者作為合同解除的條件。如購房合同約定,如果購房人自己的債務(wù)人向購房人支付款項(xiàng),購房人才向出售方支付房款;商品房預(yù)售合同約定,如施工單位不能按時(shí)竣工則預(yù)售方有權(quán)解除合同。這種約定的實(shí)質(zhì)是,由當(dāng)事人自己決定是否履行義務(wù)、將自己一方的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給對方,剝奪對方的合同權(quán)利,顯然違背公平原則和誠信原則。對于這樣的合同約定和約款,法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查其是否公正,經(jīng)審查認(rèn)為不公正的,如果屬于格式合同,應(yīng)適用合同法第四十條否定其效力;如果不是格式合同,則應(yīng)適用第六條誠實(shí)信用原則否定其效力。
第四,關(guān)于規(guī)避行為和虛假行為。法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查本案合同是否屬于規(guī)避行為和虛假行為。規(guī)避行為和虛假行為,都是雙方串通的,當(dāng)事人自己不會(huì)主張其無效,法庭應(yīng)當(dāng)主動(dòng)進(jìn)行審查。這類合同往往違反社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn),違背常情、常理。凡是反常的案件和奇怪的案件,大抵屬于規(guī)避行為和虛假行為。例如,標(biāo)的額一個(gè)多億的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,以“合同簽署之日起一年之內(nèi)目標(biāo)公司在港交所掛牌上市”為合同解除條件。不說在港交所,即使在上交所、深交所上市,一年之內(nèi)也絕難做到。雙方當(dāng)事人同時(shí)簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和一份回購協(xié)議,也是反常的。屬于規(guī)避金融管制的行為。
上世紀(jì)90年代末出現(xiàn)不少反常案件、奇怪案件。例如,借款合同糾紛案件,出借人是典當(dāng)行,借款人是銀行,典當(dāng)行要求法院判決銀行歸還借款。實(shí)際是典當(dāng)行違法收當(dāng)承兌匯票,將所收當(dāng)?shù)某袃秴R票交給被告某銀行營業(yè)部,由該銀行營業(yè)部出具借款憑據(jù)(約定借款金額、還款期限、違約金等),然后將匯票交給地下錢莊,由地下錢莊向該銀行營業(yè)部付款,地下錢莊再持匯票到承兌銀行承兌。原告典當(dāng)行和被告銀行營業(yè)部提交給法庭的借款合同,是虛偽表示。被掩蓋的典當(dāng)行、銀行營業(yè)部、地下錢莊之間“串匯票”的違法行為,屬于隱藏行為。現(xiàn)實(shí)中存在規(guī)避行為、虛假行為甚至虛假訴訟,法官不要輕信當(dāng)事人提供的材料和陳述,凡是可疑、反常、奇怪的案件,當(dāng)事人提供的材料往往是假的。為穩(wěn)妥起見,我們至少不要匆忙判決。
第五,關(guān)于法律漏洞填補(bǔ)。法律不可能完美無缺,總會(huì)遇到現(xiàn)行法沒有具體規(guī)定的案件。這種情形稱為法律漏洞。這種情形,法官應(yīng)當(dāng)運(yùn)用各種漏洞補(bǔ)充方法,填補(bǔ)法律漏洞,裁判法律未有規(guī)定的案件。常用的補(bǔ)充方法有,適用習(xí)慣法、類推適用、目的性擴(kuò)張或者限縮、反對解釋,及直接適用誠信原則。運(yùn)用各種方法填補(bǔ)法律漏洞、裁判法律上沒有具體規(guī)定的案件,體現(xiàn)了法官的主動(dòng)性。裁判實(shí)踐中已經(jīng)有好多成功的經(jīng)驗(yàn)。
例如人民司法第12期刊登的2010青民二商終字562號民事判決:解除權(quán)人未行使解除權(quán),經(jīng)過5年時(shí)間,致相對人有正當(dāng)理由信賴其將不再行使解除權(quán)時(shí),依據(jù)誠信原則,不允許其再行使解除權(quán)。再如最高人民法院民事判決書(2008)民二終字第135號民事判決:債務(wù)人有多個(gè)普通債權(quán)人,在債務(wù)人也已陷入支付危機(jī)、瀕臨破產(chǎn)、其財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不足以清償全部債務(wù)的情況下,債務(wù)人與其中一個(gè)債權(quán)人惡意串通,將其全部或者部分財(cái)產(chǎn)抵押給該債權(quán)人,導(dǎo)致其降低或者喪失履行其他債務(wù)的能力,侵害其他債權(quán)人的合法利益,應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則,認(rèn)定這種事后抵押無效。前一判決創(chuàng)設(shè)“權(quán)利失效”規(guī)則,后一判決創(chuàng)設(shè)“事后抵押無效”規(guī)則,體現(xiàn)了法官的主動(dòng)性和創(chuàng)造性,具有重大意義。
第六,行使自由裁量權(quán)。民法中有好多法律條文授予法官自由裁量權(quán)。例如,侵權(quán)法第九條第二款規(guī)定,教唆幫助未成年人的,應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。是什么性質(zhì)的侵權(quán)責(zé)任?全部責(zé)任還是部分責(zé)任?連帶責(zé)任還是按份責(zé)任?均未明確規(guī)定,實(shí)際是委托法官根據(jù)具體案件自由裁量:如果教唆人、幫助人有賠償能力,可判決其承擔(dān)全部責(zé)任或者主要責(zé)任;如果沒有賠償能力,則可判決其承擔(dān)連帶責(zé)任。再如侵權(quán)責(zé)任法第三十四條、第三十五條關(guān)于使用人責(zé)任的規(guī)定,未明確使用人在承擔(dān)賠償責(zé)任之后,可不可以對具有故意、重大過失的被使用人行使追償權(quán),實(shí)際是包含了一項(xiàng)委托授權(quán):由法官結(jié)合案件事實(shí)決定是否許可使用人行使追償權(quán)。此外,侵權(quán)責(zé)任法有關(guān)“相應(yīng)的責(zé)任”、“相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任”的規(guī)定,同樣是委托法官行使自由裁量權(quán)。凡是條文有“相應(yīng)的”一語,均包含對法官的委托授權(quán):單獨(dú)責(zé)任不能判全額賠償,補(bǔ)充責(zé)任不能補(bǔ)充全額,究竟判決全額的百分之幾,由法官結(jié)合具體案件自由裁量。
第七,法官的衡平權(quán)。如果造成的損失金額過大,應(yīng)不應(yīng)該判被告全額賠償?例如出租車與豪車相撞,出租車不過幾萬塊錢,造成對方幾百萬損失,即使出租車一方負(fù)全責(zé),判他賠對方幾百萬行不行?違約責(zé)任案件,合同總金額才幾十萬,判違約方賠償幾百萬行不行?法庭要考慮原被告雙方當(dāng)事人利害關(guān)系的平衡問題,法庭有協(xié)調(diào)雙方利害關(guān)系的職權(quán),我們可以稱為衡平權(quán)。法官行使衡平權(quán),協(xié)調(diào)當(dāng)事人之間的利害關(guān)系,當(dāng)然要有法律依據(jù),我們的合同法、侵權(quán)法都有這樣的制度。在審理違約責(zé)任案件中,法庭據(jù)以協(xié)調(diào)雙方利害關(guān)系的法律規(guī)則,是合同法第一百一十九條減損規(guī)則,和第一百一十三條第一款末句規(guī)定的不可預(yù)見規(guī)則,以及情事變更解釋規(guī)則。審理侵權(quán)責(zé)任案件,供法庭最后權(quán)衡雙方利害關(guān)系的法律規(guī)則,是侵權(quán)責(zé)任法第二十六條過失相抵規(guī)則。法庭審理侵權(quán)責(zé)任案件,計(jì)算出來的損失金額過大,法庭覺得都讓被告賠償,一是被告賠不起,二是即使賠得起也不公正,就要適用第二十六條過失相抵規(guī)則,減少被告的賠償責(zé)任,將賠償金減少到法庭認(rèn)為比較公平合理的數(shù)額。適用過失相抵規(guī)則,當(dāng)然要認(rèn)定受害人對于損害的發(fā)生有過錯(cuò),至于怎么認(rèn)定他有過錯(cuò),是法官的智慧。你開豪車就要比開普通汽車更加仔細(xì)小心,你沒有及時(shí)采取措施避免損害的發(fā)生,這就是過錯(cuò)。你家祖?zhèn)鲙状墓哦ㄆ浚瑳]有采取特別措施保護(hù),隨便擺放在客廳,以致被客人損壞,這就是過錯(cuò)。裁判的目的是,作出一個(gè)法庭認(rèn)為比較公正合理的判決,法律規(guī)則是供法庭達(dá)成目的手段。
三、當(dāng)前法官法律思維中存在的問題。
第一,混淆解釋論與立法論。審判實(shí)踐中的一種傾向是,法官在討論案件時(shí),往往無視法律規(guī)定、脫離法律條文,引用學(xué)術(shù)觀點(diǎn)甚至外國理論,談?wù)摪讣?yīng)該怎么樣處理、不應(yīng)該怎么樣處理。問題是混淆了立法論與解釋論。討論某項(xiàng)法律(法律制度、法律條文)的制定或者修改,探討其理論根據(jù)、立法理由和具體方案,當(dāng)然可以引用學(xué)術(shù)觀點(diǎn)和外國理論,這叫立法論。法官討論具體案件如何裁判,應(yīng)當(dāng)緊扣本案應(yīng)適用的具體法律規(guī)定(法律條文),分析該法律條文的適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果,及為什么應(yīng)當(dāng)適用該條而不應(yīng)適用別的條文,分析該法律條文的立法目的、政策判斷及司法解釋,這叫解釋論。法諺云:任何法律條文不經(jīng)解釋不能適用。法官的職責(zé)是解釋適用具體的法律條文裁判待決案件,絕不是為待決案件創(chuàng)制法律規(guī)則、提出立法方案。法官在討論待決案件時(shí),必須從法律條文出發(fā),緊扣法律條文,討論何以必須適用該法律條文裁判本案。解釋論是法官的本職工作,僅在本職工作之外,討論某項(xiàng)法律的制定、修改,為立法機(jī)關(guān)提供立法建議或者撰寫學(xué)術(shù)論文,才有從事立法論的可能。解釋論和立法論,一定要嚴(yán)格區(qū)分,不允許混為一談。
第二,死摳法律概念。由于我國的民事立法逐步完善,法律條文越來越多,加之我們的法官大多經(jīng)過法學(xué)院專業(yè)學(xué)習(xí),因此容易套用法律概念來解決問題。例如有法官問“原告只要求退貨,沒要求退款,怎么辦?”須知法律概念與生活用語不一致,法律上叫“解除合同”,但生活中通常說“退貨”。買方“退貨”,賣方當(dāng)然要“退款”。法律概念不能叫“退貨退款”,因?yàn)榻獬贤慕Y(jié)果還可能有損害賠償。
再如被告(一樓住戶)在露臺(tái)上擅自搭建,對原告(二樓住戶)造成妨害,法官認(rèn)為是“共享空間”問題。實(shí)際是物權(quán)法上的“違章搭建”,無須使用所謂“共享空間”概念,適用物權(quán)法第八十三條關(guān)于“違章搭建”的規(guī)定,判決責(zé)令拆除即可。再如,被告名義上是公司,但既沒有公司機(jī)構(gòu)(董事會(huì))也沒有公司賬薄,經(jīng)營財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)混而不分,有法官認(rèn)為應(yīng)“揭穿公司面紗”。實(shí)際是名為公司、實(shí)為個(gè)體經(jīng)營,按照清產(chǎn)還債程序,公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù),再由被告?zhèn)€人賠償即可,沒有必要套用所謂“揭穿公司面紗”概念。
還有,合同法司法解釋,將合同法第五十二條第(五)項(xiàng)“強(qiáng)制性規(guī)定”,區(qū)分為效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定,這當(dāng)然是對的,但這兩個(gè)概念不能到處套用。有法官問,公司法第十六條關(guān)于公司為本公司股東、實(shí)際控制人提供擔(dān)保應(yīng)經(jīng)股東會(huì)決議的規(guī)定是否屬于效力性強(qiáng)制規(guī)定?實(shí)際上公司法第十六條既不是效力性強(qiáng)制規(guī)定,也不是管理型強(qiáng)制規(guī)定,而是一種程序性的規(guī)定,公司未經(jīng)股東會(huì)決議為股東或者實(shí)際控制人擔(dān)保,這樣的擔(dān)保合同是否有效,須適用合同法第五十條表見代表規(guī)則。
第三,忽視法律邏輯性。例如,法院審理無效合同糾紛案件,有的依據(jù)合同法第五十二條判決合同無效就完了,不處理當(dāng)事人已經(jīng)支付的貨款、交付的貨物的返還問題。當(dāng)事人提出返還請求,法庭告訴當(dāng)事人依據(jù)合同法第五十八條另案起訴。還有的法院,在審理違約責(zé)任案件當(dāng)中認(rèn)為合同無效,就利用所謂釋明權(quán)告知原告變更訴訟請求,變更為根據(jù)合同法第五十八條要求返還財(cái)產(chǎn)之訴。原告按照告知變更為依據(jù)第五十八條要求返還財(cái)產(chǎn)之訴后,法庭作出返還財(cái)產(chǎn)的判決。上訴到二審,二審法院審查認(rèn)為合同并不違法,屬于合法有效的合同,本應(yīng)判決被告承擔(dān)違約責(zé)任,但二審法院遇到了難題:一審已經(jīng)變更為請求返還財(cái)產(chǎn)之訴,二審沒有辦法改判被告承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然二審可以撤銷原判發(fā)回重審,但新修改后的民事訴訟法規(guī)定,發(fā)回重審只能有一次,第一次裁定撤銷原判決發(fā)回重審,如果一審法院重審仍然維持原判,第二次上訴上來,二審法院不能再發(fā)回、必須改判,但二審法院沒法改判為承擔(dān)違約責(zé)任。問題出在什么地方?按照民法原理,法律行為的無效,是指不發(fā)生當(dāng)事人所希望的法律效果,但一定要發(fā)生法律規(guī)定的法律效果。合同法第五十二條規(guī)定合同無效的要件(原因),第五十八條規(guī)定合同無效的法律效果,第五十二條加上第五十八條才構(gòu)成一個(gè)完整的法律規(guī)范。法庭在依據(jù)第五十二條認(rèn)定合同無效之后,應(yīng)當(dāng)依職權(quán)適用第五十八條關(guān)于合同無效法律效果的規(guī)定。
再如,法庭審理無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)合同案件,也不能僅依據(jù)合同法第五十一條認(rèn)定合同無效就完了。應(yīng)當(dāng)注意第五十一條關(guān)于無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)合同的規(guī)定,與物權(quán)法第一百零六條關(guān)于善意取得的規(guī)定,兩個(gè)條文之間的邏輯關(guān)系。在依據(jù)第五十一條認(rèn)定合同無效的情形,如果買受人屬于善意,并且想要得到標(biāo)的物,他會(huì)根據(jù)物權(quán)法第一百零六條主張善意取得。只要買受人主張善意取得,法庭就必須再適用物權(quán)法第一百零六條,如果經(jīng)審查符合善意取得的條件,法庭就應(yīng)當(dāng)判決買受人已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)。如果買受人不主張善意取得,或者買受人雖然主張善意取得,法院經(jīng)過審查認(rèn)為不符合物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的善意取得要件,這兩種情形,法庭在根據(jù)合同法第五十一條認(rèn)定合同無效之后,還要依職權(quán)適用合同法第五十八條,判決恢復(fù)原狀,雙方退貨退款。因此,我們必須注意合同法第五十一條、第五十八條和物權(quán)法第一百零六條之間的邏輯關(guān)系。物權(quán)法第一百零六條的適用,必須買受人主張,法庭不能依職權(quán)適用,而合同法第五十八條是法律強(qiáng)制性規(guī)定,無需任何人主張,法庭應(yīng)當(dāng)依職權(quán)適用。忽視法律條文之間的邏輯性這個(gè)問題,民法學(xué)界也有責(zé)任,我自己也是近年才認(rèn)識到。
哲學(xué)方法論的論文篇五
摘要:家庭教育最大的特點(diǎn)是它濃濃的親情,它是無與倫比的,是任何教育都不可替代的,孩子的學(xué)習(xí)離不開每一位家庭,所以我們應(yīng)該盡可能抽時(shí)間陪孩子,家長與孩子一同學(xué)習(xí)共同成長,通過家長的一言一行、一舉一動(dòng)來引導(dǎo)、鼓勵(lì)孩子們熱愛學(xué)習(xí),學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)。
關(guān)鍵詞:家庭教育;引導(dǎo);鼓勵(lì);獎(jiǎng)勵(lì);
說到孩子的教育,每一個(gè)做父母的都有說不完的話題,道不完的牢騷,雖然家庭背景不同,各家的教育方式不同,但家長們都有同一個(gè)目標(biāo),那就是希望自己的孩子能快快樂樂健健康康的成長。作為父母,面對孩子的教育問題,相信都會(huì)翻閱很多育兒圖書,向許多過來人請教育兒經(jīng)驗(yàn),目的很明確,就是期盼自己的孩子不走彎路和錯(cuò)路,特別是在學(xué)習(xí)的道路上能一帆風(fēng)順。
一、好的學(xué)習(xí)習(xí)慣的養(yǎng)成是非常必要的,它應(yīng)該體現(xiàn)在生活的細(xì)節(jié)中,需要家長細(xì)細(xì)的引導(dǎo)。
從孩子剛踏入校門,我就和孩子一起商量制訂每學(xué)期的放學(xué)作息時(shí)間表,涵蓋了從她放學(xué)到晚間睡覺這段時(shí)間。孩子從小喜歡看動(dòng)畫片《大耳朵圖圖》,里面有一集是用收集星星的形式實(shí)現(xiàn)愿望,我就效仿動(dòng)畫片里的內(nèi)容,在每日時(shí)間表的下方留下空格讓孩子對自己今日作息時(shí)間遵守情況用敲五角星的形式進(jìn)行自我評價(jià),紅星表示好,綠星表示一般,藍(lán)星表示未完成。每周末準(zhǔn)備幾張心愿卡,讓孩子填寫認(rèn)真的寫下自己的希望達(dá)成的心愿,并在每張心愿卡的背面敲上實(shí)現(xiàn)心愿需要的紅星數(shù)目,作為下一周周末活動(dòng)的安排。到了周五晚上,做完作業(yè),我們就一起清點(diǎn)本周獲得的紅星數(shù),孩子根據(jù)星數(shù)再挑選可以實(shí)現(xiàn)的心愿卡。有時(shí)候,孩子的心愿很簡單,如一次晚間護(hù)城河邊的散步,一次超市逛一圈,去游樂場玩一次等。用這個(gè)集星星實(shí)現(xiàn)愿望的方法來督促她完成每天必須的學(xué)習(xí)任務(wù),讓孩子參與到活動(dòng)的安排中,明白了放學(xué)后哪些事情做了可以加星,通過自己的努力能換得愿望的實(shí)現(xiàn)。此活動(dòng)一周一輪換,注重日常生活中點(diǎn)點(diǎn)滴滴的小事,增加了親子間的親密度。
二、好的學(xué)習(xí)態(tài)度的養(yǎng)成重在日常家長的陪伴。
孩子在低年級時(shí),我始終堅(jiān)持陪同完成家庭作業(yè),當(dāng)然陪同并不等于看著,盯著,而是適當(dāng)?shù)乇O(jiān)督和提示,并在適當(dāng)時(shí)候糾正姿勢、檢查書寫質(zhì)量。陪同孩子完成,雖然要花費(fèi)時(shí)間,但同時(shí)也可以用這個(gè)機(jī)會(huì)了解孩子一天的所學(xué)內(nèi)容,便于溝通;并且掌握孩子的弱項(xiàng),通過詢問、提醒和聯(lián)想啟發(fā)等互動(dòng)方式促進(jìn)對所學(xué)知識的消化吸收,并及時(shí)消除疑問。我們發(fā)現(xiàn)同孩子經(jīng)常討論問題,還會(huì)給大家?guī)硇啡ず团d趣。如今孩子的學(xué)習(xí)進(jìn)入一個(gè)穩(wěn)定階段,學(xué)習(xí)的陪伴隨著孩子的成長需要進(jìn)行適當(dāng),當(dāng)孩子按照作息時(shí)間點(diǎn),準(zhǔn)時(shí)坐到寫字臺(tái)邊準(zhǔn)備開始做作業(yè)時(shí),我先問她三句話:第一句,今天有哪幾門課有回家作業(yè)?第二句,今天的作業(yè)那些是口頭的,那些是筆頭的?第三句,你覺得今天哪項(xiàng)作業(yè)是需要我支援的?問這三個(gè)問題,其實(shí),就在和孩子分析今日作業(yè)的要點(diǎn),給她理順作業(yè)的先后關(guān)系。相信每個(gè)孩子,都是好孩子,都想快快的高質(zhì)量的完成老師布置的作業(yè),得到100分和優(yōu)秀,回家能獲得家長的夸獎(jiǎng)和表揚(yáng),這時(shí)候,家長在做作業(yè)前的三句話,讓孩子在明確作業(yè)內(nèi)容后,滿懷信心的開始完成每日作業(yè)。
現(xiàn)在孩子每天寫作業(yè),還有安排復(fù)習(xí)都是很自覺,能夠積極、主動(dòng)地完成各科的作業(yè)任務(wù)。所以,必要的陪伴是為了讓孩子慢慢養(yǎng)成自我約束的習(xí)慣,把握時(shí)間,提高效率。
三、好的學(xué)習(xí)能力的養(yǎng)成需要家長的鼓勵(lì)和信任。
孩子的成長需要家長不斷的鼓勵(lì)、稱贊和支持。有時(shí)笑臉說的一句話遠(yuǎn)比大聲的呵斥來的有效多。這點(diǎn)我相信每位家長都深有體會(huì)。估計(jì)沒有一個(gè)孩子不調(diào)皮,不惹得家長生氣的。在多次和孩子的斗智斗勇中,我逐漸體會(huì)到要學(xué)會(huì)緩和語氣,克制沖動(dòng),要時(shí)刻想到現(xiàn)在我想解決問題,而不是讓換來孩子的抵觸和痛哭。在學(xué)習(xí)貨幣單位時(shí),孩子對錢沒概念,做課外題錯(cuò)誤百出,當(dāng)反復(fù)講解她仍舊搞不清時(shí),家長往往會(huì)心中怒火熊熊燃燒,講話聲調(diào)變高,語氣生硬,孩子經(jīng)常是呆呆的或是眼淚汪汪,一點(diǎn)都學(xué)不進(jìn),聽不進(jìn)。這時(shí)候家長就需及時(shí)總結(jié)問題,著手想想紙上談兵這招行不通,能不能有什么貼近生活的方法讓孩子將書本的知識點(diǎn)理解到位。為此,家長可以帶她去孩子去超市,讓她挑選自己喜歡的東西,先從買一樣?xùn)|西開始,提醒她一定要拿好收據(jù),回家后,和她一起回憶買東西的過程,在草稿紙上算買賣東西的金額。孩子性格內(nèi)向,在陌生人面前靦腆拘束,鍛煉她到小超市買東西,不但弄清楚了數(shù)學(xué)問題,而且發(fā)現(xiàn)漸漸的孩子變得開朗了。最近學(xué)習(xí)新知識分米毫米時(shí),孩子會(huì)主動(dòng)拿著各式各樣的尺,把家里的大小物件測量個(gè)變??梢姡袝r(shí),家長適當(dāng)?shù)霓D(zhuǎn)變,往往能得到超預(yù)期的回報(bào),孩子的學(xué)習(xí)就會(huì)從被動(dòng)變成了主動(dòng)。
四、好的`學(xué)習(xí)成績來源于家長的鼓勵(lì)。
多數(shù)孩子都懼怕考試,問其原因責(zé)任不在孩子,關(guān)鍵在于家長。不管是月考、中考、末考,甚至是孩子的每次默寫成績?nèi)绾危议L都要以平常心對待。不要讓分?jǐn)?shù)給孩子造成學(xué)習(xí)上的壓力,要幫助孩子養(yǎng)成客觀分析試卷的習(xí)慣。例如每次考試結(jié)束,家長可以和孩子一起分析錯(cuò)誤的原因。事先準(zhǔn)備一本錯(cuò)題本,讓孩子自己把試卷上錯(cuò)題抄下來,自己再重新做一遍。做之前,可以先讓孩子說說自己錯(cuò)誤的原因,到底是審題錯(cuò)誤,還是計(jì)算錯(cuò)誤,然后家長再幫孩子總結(jié)一下,這時(shí)家長的首要任務(wù)是把孩子的分析再深入一點(diǎn),肯定孩子的進(jìn)步和所做的努力,家長要意識到,不管是老師布置的回家作業(yè),還是考試,只有一個(gè)目的:掌握知識??荚囀菣z查一下哪些知識點(diǎn)掌握得不夠,在學(xué)習(xí)的過程中學(xué)習(xí)方法是否合適等,然后再來改進(jìn)。做作業(yè),也是一樣的,學(xué)習(xí)過程中的預(yù)習(xí)復(fù)習(xí),就是為了更好地鞏固舊知識,同時(shí)為學(xué)習(xí)新知識做準(zhǔn)備。當(dāng)然,在辛苦的學(xué)習(xí)時(shí),家長可以實(shí)時(shí)的注意激勵(lì)機(jī)制的使用,提前給孩子的學(xué)習(xí)定了一個(gè)目標(biāo)分,當(dāng)孩子通過努力達(dá)到了目標(biāo),就可以有一定的精神或物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。適當(dāng)?shù)莫?jiǎng)勵(lì),使孩子對學(xué)習(xí)更充滿了興趣。
每個(gè)孩子都是獨(dú)一無二的,而且孩子的成長過程也不可復(fù)制,每位家長在孩子的培育中要一定要邊學(xué)邊教,在實(shí)踐中摸索,在學(xué)習(xí)中不斷進(jìn)步。在這個(gè)過程中,我們要用平常心看孩子,用耐心等待孩子,用真愛賞識孩子,用智慧引導(dǎo)孩子。
哲學(xué)方法論的論文篇六
法律價(jià)值論文對對東西方法律價(jià)值的主要觀點(diǎn)進(jìn)行概述,其次界定了法律價(jià)值的含義,最后提出完善法律價(jià)值的基本思路。
關(guān)鍵字:法律價(jià)值;觀點(diǎn);思路。
一、概括東西方法律價(jià)值的主要觀點(diǎn)。
(一)西方法學(xué)流派關(guān)于法律價(jià)值的觀點(diǎn)。
1.新康德主義法學(xué)派。
這一學(xué)派是19世紀(jì)末、20世紀(jì)初以繼承和發(fā)展康德法律思想為特征的資產(chǎn)階級法學(xué)派別,主要流行于意大利、德國等國。
他們把法律價(jià)值看做是僅憑信仰去把握的領(lǐng)域,界定為法律理想或者是法律理念的境界,其主要內(nèi)容是要求分配的公平正義性。
在新他們把法律價(jià)值界定為法律理念或法律的理想境界,看成是只能憑信仰把握的領(lǐng)域,其內(nèi)容就是分配正義原則。
在新康德主義法學(xué)看來,法律價(jià)值是相對的。
2.新自然法學(xué)派。
這一學(xué)派也是出現(xiàn)在19世紀(jì)末、20世紀(jì)初,亦可稱之為復(fù)興自然法學(xué)派。
該學(xué)派認(rèn)為,在自然法的理論體系當(dāng)中,法律價(jià)值既可以指它具有的意義和應(yīng)發(fā)揮的作用;也可以指實(shí)在法所賴以生存和得以產(chǎn)生的基礎(chǔ);還可以指對其評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)和所用追求的理想境界;而把這三者綜合起來就是所謂的自然法。
還指它應(yīng)追求的理想境界和對其評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn);而這些不同方面的統(tǒng)一,自然法。
在這一學(xué)派法學(xué)家眼里,法律價(jià)值所包含的內(nèi)容很多,是絕對的,但是其最高價(jià)值還是正義。
3.社會(huì)法學(xué)派。
這一學(xué)派是19世紀(jì)末以來資產(chǎn)階級法學(xué)派別中的一個(gè)派別,又可以稱之為社會(huì)學(xué)法學(xué)派。
它強(qiáng)調(diào)19世紀(jì)末葉以來資產(chǎn)階級法學(xué)中一個(gè)派別。
又譯社會(huì)學(xué)法學(xué)派。
社會(huì)法學(xué)派更強(qiáng)調(diào)法對社會(huì)的作用和影響,他首先承認(rèn)法是社會(huì)的產(chǎn)物,社會(huì)的發(fā)展決定了法的發(fā)展,但同時(shí)強(qiáng)調(diào)法對社會(huì)能動(dòng)反作用。
認(rèn)為能夠在社會(huì)生活中產(chǎn)生作用,即實(shí)現(xiàn)立法目的和對人力社會(huì)有積極推進(jìn)作用的法就是真正的法,反之就不是真正的法。
他們認(rèn)為法律價(jià)值是一個(gè)社會(huì)評價(jià)和制定法律的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn),而這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)只能是從經(jīng)驗(yàn)所獲得,并通過理性來安排行為和調(diào)整關(guān)系,使得其在浪費(fèi)和阻礙最小的情況下,使得整體大局利益得到最大的優(yōu)化和效果。
(二)東方法學(xué)流派主要是我國學(xué)者關(guān)于法律價(jià)值的觀點(diǎn)。
1.第一種觀點(diǎn)認(rèn)為,法的價(jià)值的本質(zhì)在于滿足主體的內(nèi)在的需要、效益和利益為內(nèi)容,并且法律的作用、變化和存在于法與主體的統(tǒng)一關(guān)系當(dāng)中。
法與主體的統(tǒng)一是由主體性為主導(dǎo)來決定的。
表現(xiàn)在外在形式上,是指一種法律制度所包含的滿足主體需要的程度和它所包含的價(jià)值量的大小。
所以,法的價(jià)值指的是法的什么作用和以什么樣的方式來促進(jìn)和滿足人們所需要的最佳的生活方式。
2.第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,法律的價(jià)值在于在主體的有用性和滿足其需要的積極的作用。
法律不僅僅是只具有服務(wù)性和工具性,它本身也具有其自己的價(jià)值,是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的調(diào)節(jié)器。
法的本身的價(jià)值,指的是法的保護(hù)機(jī)制、調(diào)整機(jī)制和程序機(jī)制,還包括各種各樣的法律手段所賦予的特殊的文化價(jià)值,所以說法律的自身價(jià)值是指它能夠?qū)崿F(xiàn)其工具使命所應(yīng)當(dāng)具有的素質(zhì)。
如果離開了其工具性的價(jià)值,那么我們講的法律價(jià)值就無從談起了。
3.第三種觀點(diǎn)認(rèn)為,法律的價(jià)值是指法律與社會(huì)當(dāng)中人的關(guān)系的一個(gè)范疇,而與人的這個(gè)關(guān)系又是法律對人的效用、意義和作用和人對于這個(gè)作用的評價(jià)。
他們認(rèn)為這種說法是一種主客體的關(guān)系論。
說的是主觀與客觀、主體與客體的關(guān)系機(jī)制,是課題的作用、屬性和存在等對于社會(huì)當(dāng)中的人的意義和效用,也可以說是這種客體所能滿足的主體的需要。
人的關(guān)系說,強(qiáng)調(diào)價(jià)值不能夠離開主體也不能夠離開客體,而與此同時(shí)他們又認(rèn)為價(jià)值不是主體的一種需要和滿足,不是客體所具有的屬性。
這樣一來,對法律價(jià)值的概念的解釋就模糊化了。
二、法律價(jià)值的含義。
(一)法律價(jià)值概念不能等于法律的效用,不是一個(gè)屬性的范疇。
法律的本身所包含的法律的強(qiáng)制性、階級意志性和發(fā)揮的何種作用等等都僅僅是法律價(jià)值得以形成的條件和基礎(chǔ)。
雖然法律的所具有的客觀的屬性對理解和解釋法律的價(jià)值有著非常重要的作用,但是相比而言,法律價(jià)值的內(nèi)在的尺度和主體才是其主導(dǎo)因素。
武步云先生認(rèn)為:法律價(jià)值應(yīng)該指的是這樣一種將法律滿足主體意志、需求和愿望和其本身的作用、功能相結(jié)合所形成的“第三種東西”。
這一說法雖然有一定的積極意義,但是他在后來的闡述中則認(rèn)為:法律價(jià)值總的來說指的是法律對社會(huì)的有序性的增進(jìn)和維護(hù)。
這樣一來,就使得法律的價(jià)值和法律的有用性相混淆,有點(diǎn)狹隘。
(二)法律價(jià)值的概念相比于商品價(jià)值等等概念更為特殊和復(fù)雜。
在商品經(jīng)濟(jì)中,商品的價(jià)值是指凝結(jié)在商品中無差別的人類勞動(dòng),其客體是勞動(dòng)產(chǎn)品。
在這一價(jià)值關(guān)系當(dāng)中,主體和客體都是確定的。
而法律價(jià)值的客體指的是法律,它不僅僅屬于一種精神客體和現(xiàn)象,還是一套價(jià)值的規(guī)范。
由此,人們可以從了兩個(gè)不同的層次上來研究法律價(jià)值:一是把法律作為評價(jià)的工具,即人們自身的社會(huì)關(guān)系和行為當(dāng)做是客體而把法律作為價(jià)值的規(guī)范來研究;一是把法律作為評價(jià)的對象,即把法律看作是客體來進(jìn)行研究法律的價(jià)值。
應(yīng)當(dāng)說明的是上述兩個(gè)不同層次來研究都是數(shù)以法律價(jià)值的必要內(nèi)容,但是,法律價(jià)值是否僅僅就只是包括上述兩個(gè)層次呢?很多學(xué)者不太贊同,大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,法律價(jià)值的根本意義在于法律如何來為人們服務(wù),我們所倡導(dǎo)和弘揚(yáng)的是人的主體性的法律價(jià)值。
三、實(shí)現(xiàn)法律價(jià)值的基本思路。
(一)創(chuàng)新法律制度。
一是對現(xiàn)行的法律制度進(jìn)行大膽地立、改、廢。
適時(shí)地進(jìn)行法律的創(chuàng)新和修正工作是不斷完善我國法律制度體系的一個(gè)重要的體現(xiàn)。
科學(xué)合理的立法工作始終是建立在構(gòu)建和諧社會(huì)的內(nèi)在要求和認(rèn)真亞久我國基本國情的基礎(chǔ)之上的,以科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度和精神對現(xiàn)有的法律制度進(jìn)行反思,并且最找法律制度的規(guī)律及其程序,大膽地進(jìn)行法律制度的創(chuàng)新。
二是用法律制度去完善社會(huì)的控制機(jī)制。
這就要求我們認(rèn)真的分析我國當(dāng)前所出現(xiàn)的社會(huì)各類的違法和矛盾沖突,健全各種相關(guān)法律機(jī)制,并在法治的基礎(chǔ)之上進(jìn)行解決和調(diào)節(jié),使矛盾和沖突降低到最低限度。
(二)更新法律理念。
一是,要明確法律在構(gòu)建和諧社會(huì)當(dāng)中的使命。
法律史適應(yīng)當(dāng)前的生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的要求而產(chǎn)生的,是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。
由于當(dāng)前我國處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,這一時(shí)期不可避免的會(huì)出現(xiàn)這樣那樣的問題,這就要求我們餓立法的重點(diǎn)就是要在為人民安居樂業(yè)和社會(huì)良性運(yùn)行的基礎(chǔ)之上,最好能夠最大限度的體現(xiàn)公平公正。
二是,要樹立以人為本的法制理念。
法律是調(diào)整人與人之間關(guān)系的基本準(zhǔn)則,解決矛盾,協(xié)調(diào)關(guān)系和促進(jìn)社會(huì)和諧。
樹立以人為本的理念是社會(huì)發(fā)展的必然結(jié)果。
(三)落實(shí)依法治國。
依法治國是法律體系逐步完善和建立的助推器,而完備的法律體系是依法治國的得以進(jìn)行的首要環(huán)節(jié)。
在當(dāng)前構(gòu)建和諧社會(huì)的過程當(dāng)中,依法治國在發(fā)揮法律價(jià)值的作用和滿足人們的需要方面起著非常重要的作用,因此,我們?nèi)媛鋵?shí)依法治國的方針和策略,致力于法律文化的構(gòu)建和增強(qiáng)人們的法制觀念和法律意識,逐步提高人們的法律素質(zhì),從而實(shí)現(xiàn)守法的自覺化。
參考文獻(xiàn):
哲學(xué)方法論的論文篇七
但與之相匹配的中職學(xué)校的法律教育卻沒有得到應(yīng)有的重視,相應(yīng)的后續(xù)教育機(jī)制也不夠完善,造成了學(xué)生的法制觀念薄弱,嚴(yán)重影響著中等職業(yè)學(xué)校的發(fā)展,因此加強(qiáng)中職學(xué)生法律教育成為當(dāng)下刻不容緩的問題。
本文通過對中職學(xué)生違法犯罪原因的深度剖析,深入探討了加強(qiáng)中職學(xué)生法律教育的重要性,并根據(jù)個(gè)人實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)提出了針對性的解決措施。
中等職業(yè)教育學(xué)校承擔(dān)著培養(yǎng)社會(huì)主義建設(shè)人才的重要使命,而作為中職學(xué)校的學(xué)生,則是實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)不可或缺的主要力量。
目前,我國對于中職院校給予很多政策性的支持,如湖北省在20通過了《湖北省中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要(-)》,探索應(yīng)用技術(shù)類型本科高校單獨(dú)招收優(yōu)秀中職、高職畢業(yè)生,促進(jìn)中、高職銜接貫通,同時(shí)建立經(jīng)費(fèi)投入保障機(jī)制。
鑒于中職院校的重要性,對中職學(xué)校學(xué)生進(jìn)行法律素質(zhì)培養(yǎng),是高素質(zhì)的建設(shè)人才必不可少的條件。
通過對中職學(xué)生進(jìn)行法律知識教育,培養(yǎng)學(xué)生樹立社會(huì)主義法律意識,增強(qiáng)其法制觀念,也是新時(shí)期、新形勢下職業(yè)學(xué)校德育教育工作的重點(diǎn),從而當(dāng)前我國的職業(yè)教育改革推進(jìn)到一個(gè)更深的層次。
一、中職學(xué)生違法犯罪的原因。
1.家庭原因。
父母是孩子的第一任老師,家庭教育是孩子走向社會(huì)生活的起點(diǎn),會(huì)給他們的個(gè)性、人格、德性留下難以磨滅的烙印。
中職學(xué)生缺乏法律意識的因素是多方面的。
哲學(xué)方法論的論文篇八
法律談判論文【1】
【摘 要】我國當(dāng)前各類社會(huì)糾紛總量較大,僅通過法院、仲裁及其他現(xiàn)有機(jī)構(gòu)的力量是不足以應(yīng)對社會(huì)糾紛的解決,特別是在糾紛的解決過程中存在各機(jī)構(gòu)未能統(tǒng)一協(xié)調(diào)、程序上亦未能恰當(dāng)銜接的問題。
社會(huì)糾紛的解決機(jī)制與抑制防范機(jī)制未能相互照應(yīng),存在著一定程序的脫節(jié)。
因此法律談判作為一種新型的、獨(dú)立的替代性糾紛解決方式,具有顯著的新穎性和高效性。
【關(guān)鍵詞】法律談判;優(yōu)勢;基礎(chǔ);原則;注意事項(xiàng)
一、法律談判的基礎(chǔ)
(一)法律談判的概念。
法律談判是律師憑借其專業(yè)知識與職業(yè)技能代理當(dāng)事人與對方當(dāng)事人或代理律師對糾紛的解決方案進(jìn)行溝通和妥協(xié),是由律師代理當(dāng)事人參加,運(yùn)用法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)對法庭訴訟的各種可能后果進(jìn)行全面評價(jià)后,借助律師的技能(如法律研究技能、案情研究技能、證據(jù)挖掘技能、答辯技能、代理技能等等)和談判技巧實(shí)施的庭外博弈。
(二)法律談判涉及的主體。
法律談判一般涉及四方主體:當(dāng)事人及其代理律師、對方當(dāng)事人及其代理律師。
律師和當(dāng)事人之間,以及律師與對方當(dāng)事人和對方律師之間,即使在相同的法律與職業(yè)規(guī)范約束之下,對糾紛的性質(zhì)、糾紛解決方案的預(yù)期及其相互認(rèn)可程度不可能完全一致。
(三)法律談判的前提。
法律談判的前提是建立在當(dāng)事人之間基于談判愿望所形成的“互賴關(guān)系”,即當(dāng)事人通過確立希望達(dá)到的目的與要求,并結(jié)合對方的目的與要求以共同實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的相互依賴關(guān)系。
正是當(dāng)事人之間的這種相互信賴關(guān)系為法律談判的開始、進(jìn)行乃至成功奠定了基礎(chǔ)。
二、法律談判的原則
(一)法律談判的結(jié)果。
解決糾紛的法律談判有兩種結(jié)果,一是達(dá)成談判協(xié)議;二是談判限入僵局,但達(dá)成協(xié)議是當(dāng)事人的共同愿望或期待。
顯然,只有認(rèn)真并準(zhǔn)確地把握法律談判的過程,才能達(dá)成當(dāng)事人彼此滿意的協(xié)議。
談判的最后階段也是目標(biāo)預(yù)期即將實(shí)現(xiàn)的時(shí)候。
談判雙方或多方從要達(dá)到的目標(biāo)與利益實(shí)際出發(fā),本著實(shí)事求是與互諒互讓的態(tài)度,在溝通中了解,在競爭中協(xié)作,最終才能達(dá)成雙方或多方滿意的協(xié)議。
這種結(jié)果是博弈的結(jié)果,是雙贏的結(jié)果,更是和諧的結(jié)果。
(二)法律談判的主要原則。
堅(jiān)持平等互利,主動(dòng)追求互動(dòng),力爭把自己的利益要求與對方一起放入一個(gè)共同的愿景之中加以修正、變通、權(quán)衡,是達(dá)成糾紛解決合意的最佳或現(xiàn)實(shí)路徑。
平等原則是雙方或多方當(dāng)事人法律地位對等的內(nèi)在要求,也只有在這一原則下的協(xié)商一致才是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示;互利原則是雙方或多方當(dāng)事人目標(biāo)利益對等的內(nèi)在要求,也只有在這一原則下的協(xié)商對話才不至于損害雙方或第三人的利益。
但是,平等互利并不意味著雙方在利益上的收獲是均等,而是承認(rèn)其在合理基礎(chǔ)上的不等。
無論是平等原則,還是互利原則,其實(shí)現(xiàn)過程均是通過當(dāng)事人之間的文明對話進(jìn)行的,雙方或多方當(dāng)事人之間理性的對話是形成合意的基礎(chǔ)。
因此,要真正實(shí)現(xiàn)法律談判的平等互利原則,就必須確立互信與包容、競爭與協(xié)作、和諧與共享的談判觀念,在協(xié)商對話中取長補(bǔ)短,在求同存異中追求雙贏。
三、法律談判的優(yōu)勢
第一,法律談判是糾紛各方可以通過“妥協(xié)”解決糾紛。
和訴訟、仲裁、調(diào)解等糾紛解決方式不同,法律談判基于感情和理性的對話模式,在法律范圍內(nèi)主動(dòng)地實(shí)現(xiàn)互動(dòng),各方不斷從各自最初的立場和要求向?qū)Ψ娇拷?,通過妥協(xié),以平等、和平及盡量友好的方式解決糾紛。
這種非對抗的方式解決矛盾,有利于維護(hù)需要長久維系的商業(yè)關(guān)系和人際關(guān)系。
第二,“妥協(xié)”并不是法律談判的惟一結(jié)果。
在對話的過程中,各方會(huì)對自己原有的要求做出一些修改或變通,為實(shí)現(xiàn)各自的目標(biāo)而創(chuàng)造出解決的方案,這體現(xiàn)了一種不計(jì)前嫌、共謀出路的精神。
這種糾紛解決的態(tài)度就在于保持社會(huì)平衡。
這種對故有關(guān)系的鞏固和對外來關(guān)系的發(fā)展的糾紛解決途徑,符合了我國當(dāng)前對于求和諧、促發(fā)展的要求。
第三,法律談判對法律的反作用促進(jìn)了其應(yīng)用力度的擴(kuò)大。
法律談判對法律規(guī)范及其邊界的影響和作用,在解決民事糾紛過程中,當(dāng)事人之間的交易甚至可以反過來對判決結(jié)果產(chǎn)生影響,許多規(guī)范或原則都是在此消彼長的談判中逐步形成的。
糾紛當(dāng)事人追求以較小的成本獲得較合理的結(jié)果的目標(biāo),擴(kuò)大了對法律談判的應(yīng)用需求。
通過法律談判避免和減少可議糾紛進(jìn)入司法領(lǐng)域,緩解訴訟壓力。
四、法律談判的注意事項(xiàng)
法律談判的最大危害或禁忌莫過于代理律師過于相信自己的知識資源與技能水平,往往是倉促上陣打無準(zhǔn)備之仗。
為了掌握談判的主動(dòng)權(quán),代理律師必須認(rèn)真做好談判前的相關(guān)工作。
首先,要知己。
代理律師接受委托后,應(yīng)細(xì)致疏理案件材料,傾聽委托人的陳述與要求,并作好記錄,然后分清案件的性質(zhì),如民事糾紛、合同糾紛、婚姻家庭糾紛、輕微刑事糾紛、征地補(bǔ)償或房屋拆遷糾紛、各類事故糾紛、涉外商務(wù)糾紛等等。
其次,要知彼。
律師接受委托后,還必須搜集與了解對方當(dāng)事人的相關(guān)信息及對方代理律師的基本情況,如對方的經(jīng)營、習(xí)俗、信仰、誠信、資信、財(cái)務(wù)等因素,若是涉外商務(wù)糾紛,還必須弄清楚對方的法律制度、政治宗教狀況、文化背景等。
同時(shí)還應(yīng)仔細(xì)了解對方當(dāng)事人的有效活動(dòng)范圍,即是否有權(quán)處理談判事項(xiàng),談判利益是否合法,對所要爭取的目標(biāo)與利益是否存在第三方利益等等。
再次,要明確談判目標(biāo)。
在“知己知彼”的情況下,律師必須與當(dāng)事人商量通過法律談判所要達(dá)到的`預(yù)期目標(biāo)。
通常情況下,談判目標(biāo)的設(shè)定包括三個(gè)層面:理想目標(biāo)、折衷目標(biāo)、基本目標(biāo)。
理想目標(biāo)就是對目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的最好預(yù)期,也是律師最大限度的工作目標(biāo),這種目標(biāo)是談判實(shí)踐中很少達(dá)到的;折衷目標(biāo)是比較滿意的一種目標(biāo)預(yù)期,如果這一目標(biāo)實(shí)現(xiàn)了,法律談判也就成功了;基本目標(biāo)是在談判情勢不利或?qū)Ψ教幱诿黠@弱勢的情況下的一種目標(biāo)預(yù)期,法律談判必須要有這種保底式的目標(biāo)預(yù)期,因?yàn)樵谡勁羞^程中隨時(shí)會(huì)出現(xiàn)種種難以預(yù)計(jì)的不利因素。
尤其要指出的是:在遇到對方綜合情況明顯處于弱勢情況下的兩種預(yù)期:一是如果不及時(shí)達(dá)成協(xié)議會(huì)給自己造成更大的損失。
二是體現(xiàn)作為公平正義的“最少受惠者”原則,這一點(diǎn)也是社會(huì)主義和諧社會(huì)所要求與提倡的。
綜上所述,對于我國現(xiàn)階段的和諧社會(huì)建設(shè),建立一套系統(tǒng)的、有效的、多元化的糾紛解決機(jī)制是十分必要也是必然的。
我國現(xiàn)已初步形成了以訴訟為主,兼容調(diào)解、仲裁等非訴訟糾紛解決方式的多元化糾紛解決機(jī)制,有效地消弭了絕大多數(shù)社會(huì)糾紛,維護(hù)了社會(huì)的基本穩(wěn)定。
在經(jīng)濟(jì)全球化與法治現(xiàn)代化的背景下,國際商務(wù)、勞動(dòng)爭議、人身侵權(quán)等糾紛日益凸現(xiàn),建立并形成多元化的糾紛解決機(jī)制顯得尤為迫切。
法律談判作為一種新型的、獨(dú)立的替代性糾紛解決方式,其價(jià)值理念及運(yùn)用效果在我國當(dāng)前的主要糾紛解決方式中有著獨(dú)特的優(yōu)勢;同時(shí),對其他糾紛解決方式也起到了協(xié)調(diào)與互補(bǔ)的作用。
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法律談判的研究【2】
【摘 要】法律談判作為一種低成本的糾紛解決方式逐漸為我們所認(rèn)識與接受,那么如何認(rèn)識法律談判在我國的本土化、法律談判的本質(zhì)以及法律談判達(dá)成的談判協(xié)議等問題,我們有必要進(jìn)行深入的思考。
【關(guān)鍵詞】法律談判;本土化;談判協(xié)議
法律談判在歐美國家,它是指由律師代理當(dāng)事人參加, 運(yùn)用法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)對各種可能后果進(jìn)行全面評估后, 借助律師技能和談判技巧實(shí)施的庭外利益博弈。
當(dāng)法律談判被被翻譯并介紹入中國時(shí),我們有必要對其進(jìn)行認(rèn)真思考。
一、法律談判在我國的本土化
(一)談判與為什么要談判
按照一般認(rèn)識,談判是人們?yōu)榱藚f(xié)調(diào)彼此之間的利益,滿足各自需要,通過協(xié)商而達(dá)到意見一致行為和過程。
談判是一個(gè)我們無法回避的問題,它存在于我們生活和工作中的各個(gè)方面。
哲學(xué)方法論的論文篇九
如,:“兩只老虎”“我有一雙小小手,一共十個(gè)手指頭”等。
有關(guān)的兒歌。
2、隨興計(jì)數(shù)。
上樓梯時(shí)和孩子一起數(shù)樓梯的階數(shù);吃水果時(shí)一起數(shù)“一共5個(gè)蘋果,媽媽一個(gè),爸爸一個(gè),寶寶一個(gè),還剩幾個(gè)”等。
3、喝水。
水喝一點(diǎn)少一點(diǎn),如果往杯子里加水,水就多了起來,類似的方法可以教孩子分辨多與少的概念。
4、排隊(duì)走路。
散步或玩耍的時(shí)候,可以一家人排成一排,讓孩子理解前后左右的概念;一家人一起走,可以讓孩子理解遠(yuǎn)近、快慢的概念。
5、量長度。
6、堆積木。
玩積木不僅可以通過數(shù)數(shù)學(xué)得基本的數(shù)字概念,還可以通過堆放積木感知尺寸、形狀、重量、體積、對稱、空間關(guān)系等基本概念。
7、區(qū)別粗細(xì)。
如:用小棒串珠,有的小棒不能串入串珠(說明太粗),還可以按小棒粗細(xì)來排列順序。也可以讓孩子比其它物品的粗細(xì)。
8、看日歷...
兒童學(xué)數(shù)學(xué)是否靠記憶。
哲學(xué)方法論的論文篇十
“化學(xué)——人類進(jìn)步的關(guān)鍵”這是美國核化學(xué)家、諾貝爾化學(xué)獎(jiǎng)獲得者西博格博士的著名論斷,又是誰說過“人類的文明是從炭火堆中開始產(chǎn)生的”。的確,化學(xué)與我們的日常生活、工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、國防建設(shè)、科學(xué)技術(shù)有著千絲萬縷的聯(lián)系,所以學(xué)好化學(xué)大有可為,那么,我們怎樣才能學(xué)好化學(xué)呢?“成功一定有方法?!睂W(xué)習(xí)化學(xué)也不例外,下面筆者談一談學(xué)好高中化學(xué)的幾種方法,希望能對同學(xué)們有所啟迪、有所幫助。
1、學(xué)會(huì)“看”
“實(shí)驗(yàn)是化學(xué)的最高法庭?!被瘜W(xué)中的現(xiàn)象、原理、規(guī)律等都是源于化學(xué)實(shí)驗(yàn),從實(shí)驗(yàn)中得到的結(jié)論。要學(xué)會(huì)“看”,就是要學(xué)會(huì)看書,學(xué)會(huì)觀察(演示實(shí)驗(yàn)、與化學(xué)有關(guān)的日常生活等)。也只有通過看,才能看出門道、看出興趣,增強(qiáng)對化學(xué)學(xué)科持久的注意力和堅(jiān)強(qiáng)的學(xué)習(xí)毅力。
1972年聯(lián)合國教科文組織在一份《學(xué)會(huì)生存》的報(bào)告中指出:“未來的文盲將不再是不識字的人,而是不會(huì)學(xué)習(xí)的人?!币蚨鴮W(xué)會(huì)學(xué)習(xí)是高中學(xué)生要練就的基本功。
其中自學(xué)能力是其重要的組成部分,預(yù)習(xí)是培養(yǎng)自己自學(xué)能力的有效途徑,也是一個(gè)良好的習(xí)慣。那么,如何預(yù)習(xí)呢?首先,通過看書我們要對這一節(jié)的內(nèi)容有一個(gè)初步的認(rèn)識,主要講了哪些知識點(diǎn)?自己掌握了多少?還有哪些知識點(diǎn)理解不了?帶著這些問題走進(jìn)課堂,那么你的聽課效果一定會(huì)更好。
2、學(xué)會(huì)“聽”
聽課聽什么?要聽老師分析本節(jié)課的重點(diǎn)、難點(diǎn)、考點(diǎn)和疑點(diǎn);聽自己在預(yù)習(xí)過程中未能理解的內(nèi)容;聽老師對一類問題(或習(xí)題)是如何分析的;不僅要認(rèn)真聽,還要做好必要的筆記。筆記如何做也有一定的講究,有些同學(xué)喜歡將老師的板書一字不漏地記下來,其實(shí)大可不必。我們只要將老師補(bǔ)充的一些重要的知識點(diǎn)、結(jié)論或習(xí)題做一些筆記,對于習(xí)題也只需記一些主要的分析過程,課后再進(jìn)行必要的完善即可;萬萬不可顧此失彼,不要為忙著做筆記而忽略了聽課。
3、學(xué)會(huì)“言”
“言為心聲”,“言”代表著自己的見解、自己的思想。21世紀(jì)的教育理念講究要突出學(xué)生的主體作用,即要鼓勵(lì)同學(xué)們積極地參與到教學(xué)過程中來,課堂上對一些問題的分析和解決,不要總是依靠老師的講,要力爭與老師、同學(xué)產(chǎn)生共鳴、互動(dòng)。每一位同學(xué)都應(yīng)該積極思考,怎么解決這個(gè)問題?這種思維方法好嗎?哪種表達(dá)更為準(zhǔn)確?不妨將自己的思維在課堂上向老師和同學(xué)們展示出來,聽聽大家的意見。也可以對老師和其他同學(xué)的解法提出自己不同的看法,不要害怕會(huì)出錯(cuò),即使出錯(cuò)了或有些問題,老師和同學(xué)們也一定會(huì)幫你糾正過來,同時(shí)還會(huì)幫你找到出錯(cuò)的原因,何樂而不為呢?高考說明中明確提出對學(xué)生的分析綜合能力和表達(dá)能力的要求,學(xué)會(huì)“言”才有助于提高自己這方面的能力。
4、學(xué)會(huì)“記”
有道是:“記憶乃才智之母?!庇浭潜夭豢缮俚模洃浭菍W(xué)習(xí)的基礎(chǔ),沒有記憶就不會(huì)有知識的積累,就不會(huì)有對知識的鞏固,化學(xué)可謂“理科中的文科”,所以必須講究一些記憶的方法,如:強(qiáng)制記憶法、編制歌訣法、相互提問法等等,即一堂課下來或一個(gè)章節(jié)下來,必須要有一個(gè)較為系統(tǒng)地復(fù)習(xí)整理記憶過程,這直接關(guān)系到學(xué)習(xí)的效果。通過復(fù)習(xí)記憶,一方面將一些重要的知識和技能進(jìn)行鞏固、強(qiáng)化,另外也可以對前后知識的系統(tǒng)性和聯(lián)系性有更深刻的理解。
5、學(xué)會(huì)“思”
古語云:“學(xué)而不思則罔,思而不學(xué)則殆。”此言提醒我們在學(xué)習(xí)的過程中要經(jīng)常進(jìn)行反思。其實(shí),學(xué)習(xí)化學(xué)知識最關(guān)鍵的是學(xué)會(huì)思維,掌握化學(xué)的學(xué)科思想和解題方法(如:守恒法、極值法、關(guān)系式法等)。思維能力(思維的正向與逆向、思維的發(fā)散與收斂、思維的批判與創(chuàng)新等)是化學(xué)學(xué)習(xí)中高層次的智力活動(dòng),往往代表著學(xué)生的學(xué)習(xí)能力和學(xué)習(xí)潛力。因而,同學(xué)們在看書或做題時(shí),要多想想為什么這樣做?是否還有其他的方法或表述?此類習(xí)題有何規(guī)律?這種方法或表述好嗎?在反思中提高自己的化學(xué)思維模式和答題能力。
6、學(xué)會(huì)“練”
“百看不如一練”。只有通過“練”,才會(huì)防止“眼高手低”的現(xiàn)象的出現(xiàn)。高中化學(xué)基礎(chǔ)知識點(diǎn)相對較多,解題也往往需要一定的技能、技巧,要想熟練地掌握它,就得進(jìn)行一定的強(qiáng)化訓(xùn)練。同學(xué)們不妨訂一份《考試報(bào)》、《少年素質(zhì)教育報(bào)》等,在那里每一期都會(huì)有精彩的釋疑解惑、學(xué)習(xí)導(dǎo)航,并為你提供一次絕好的練兵機(jī)會(huì)。通過練習(xí)查漏補(bǔ)缺、融會(huì)知識,加深對知識的理解和解題技能的掌握,同時(shí)這也是提高同學(xué)們解答化學(xué)試題能力的一種有效手段。
但是同學(xué)們千萬不要陷入“題?!?,要掌握好訓(xùn)練的“度”。
7、學(xué)會(huì)“糾”
有位哲人說:“一個(gè)人最大的錯(cuò)誤就是第二次犯了同樣的錯(cuò)誤?!睙o論是平時(shí)的學(xué)習(xí)還是期中、期末復(fù)習(xí),測試總少不了,那么當(dāng)老師批閱后的試卷發(fā)下來后,我們怎么辦?有一些同學(xué)在看完自己的分?jǐn)?shù)后就是等待,等待著老師的講解。其實(shí)不知大家注意過沒有,試卷中許多問題自己是完全能夠解決的,要提前想辦法自己去糾錯(cuò),不少題目之所以出錯(cuò),完全是因?yàn)樽约涸趯忣}時(shí),信息提煉、知識遷移能力不夠或考慮問題不全面造成的。這些問題你完全可以與其他同學(xué)一起討論、交流,自己發(fā)現(xiàn)問題之所在并予以更正,這樣既能加深自己對知識的理解,培養(yǎng)正確的思維;又能提高自己的糾錯(cuò)能力,防止類似錯(cuò)誤的再次發(fā)生。在這里筆者要特別提醒大家的是:要建立一個(gè)糾錯(cuò)本,它會(huì)為你的復(fù)習(xí)節(jié)省大量的時(shí)間,它也會(huì)使你的化學(xué)學(xué)習(xí)卓有成效。
8、學(xué)會(huì)“研”
高中化學(xué)中有許多重要的結(jié)論和規(guī)律,傳統(tǒng)教學(xué)中,往往都是由老師直接教給學(xué)生。那么現(xiàn)在,我們能否在老師的引導(dǎo)下,通過自己的觀察、實(shí)驗(yàn)、探索以及與他人的合作、交流,從而自己得出結(jié)論;在這種“研究性學(xué)習(xí)”的過程中,培養(yǎng)自己的創(chuàng)新意識、合作精神和實(shí)踐能力。長此以往,相信同學(xué)們的探索能力一定會(huì)增強(qiáng),也必將為學(xué)習(xí)化學(xué)能力的增長打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
哲學(xué)方法論的論文篇十一
摘要:對國內(nèi)日用品市場的牙膏的視頻廣告及平面廣告進(jìn)行分析。第一段為總結(jié)性的開場白.第二,三段介紹了國內(nèi)外有哪些牙膏品牌及牙膏市場的現(xiàn)狀。第四,五,六段對介紹了國內(nèi)的牙膏視頻廣告并對它們進(jìn)行分析。第七段介紹了國內(nèi)外的一些平面廣告并對它們進(jìn)行分析。第八段是對整篇論文的總結(jié)。
俗話說:飯后刷牙三分鐘,一生生活樂無憂。牙膏是人們生活中幾乎不能離開的日用品之一。
在中國,生產(chǎn)牙膏的品牌比較著名的有:黑人牙膏(好來化工(中山)有限公司),黑妹牙膏(美晨集團(tuán)),中華牙膏(上海白貓股份有限公司),田七牙膏(廣西奧奇麗股份有限公司)兩面針牙膏(兩面針股份有限公司)、冷酸靈牙膏(重慶登康口腔護(hù)理用品股份有限公司)等等,還有國外的品牌,如:高露潔(高露潔三笑有限公司),佳潔士(寶潔公司)等等。以上列出來的牙膏也是人們在生活中接觸比較多的品牌。
中國的日用品市場正趨向于不斷完善之中,其中勢必存在一些弊端。日用品市場的牙膏品牌也是一樣。中國的牙膏品牌繁多,又有國外像高露潔這樣的一些大品牌入駐中國市場,以至中國的牙膏市場也如其他的日用品一樣競爭激烈。
如果一個(gè)看電視不會(huì)跳過廣告的觀眾看十來分鐘的廣告就不難發(fā)現(xiàn),其中往往會(huì)有一支廣告會(huì)是以上所列品牌的其中一支。這些品牌廣告的側(cè)重點(diǎn)不同。如黑人牙膏體現(xiàn)的是它的健康和純天然,黑妹牙膏注重提升自己的品牌及美白效果和清新的口氣,中華藥物牙膏體現(xiàn)的是它的防蛀及中藥性質(zhì);國外的品牌,如高露潔,則區(qū)分子品牌廣告項(xiàng)目,如高露潔冰爽牙膏,注重體現(xiàn)它的冰爽口味;高露潔防蛀牙膏,注重體現(xiàn)它的防蛀性質(zhì)。佳潔士牙膏則注重體現(xiàn)微笑等等。
看過這些廣告后,經(jīng)過對比,不難發(fā)現(xiàn),其實(shí)這些視頻廣告有很多相同之處,那就是他們的表現(xiàn)手法其實(shí)都大相徑庭。就是請某名氣旺盛的明星來代言該品牌,用它的人氣度來提升廣告效應(yīng)。例如高露潔冰爽牙膏的廣告是周杰倫表演的傳遞“口氣”之后所有的少男少女都陶醉在他的冰爽氣氛中。佳潔士牙膏也是通過李宇春的形象一次一次的重播之后讓人記住這個(gè)品牌。而國內(nèi)黑人牙膏,黑妹牙膏中華藥物牙膏等的視頻廣告雖各有側(cè)重,當(dāng)表現(xiàn)手法和內(nèi)容都很相似。這些牙膏的品牌的視頻廣告表現(xiàn)手法還容易和其他的不同類產(chǎn)品的相似。如可口可樂在中國的廣告線路也是通過明星在大街上對可樂的傳遞一個(gè)傳一個(gè),然后很多的人都在大街上傳遞的轟動(dòng)效應(yīng)。果粒橙,匯源,達(dá)派香包等等視頻廣告的表現(xiàn)手法相類似。我不能能說個(gè)行業(yè)個(gè)品牌的“idea”不是一個(gè)好的“idea”,只是太多表現(xiàn)手法相類似的廣告在同一個(gè)地區(qū),時(shí)段出現(xiàn),很容易讓觀眾記不住或不在乎這個(gè)品牌兒降低廣告的效應(yīng)。
我們再來看一些國外牙膏品牌的視頻廣告。圖一是來自美國的某牙膏品牌。附錄一1是它們的視頻廣告的剪切畫面。廣告描述的是一個(gè)快要踏進(jìn)鬼門關(guān)的人,我們在此稱他為a,另外一個(gè)是將要對a進(jìn)行搶救的人,在此我們稱它為b。b將要對a進(jìn)行人工呼吸。顯然b很怕a口中的口腔異味,我們能見到b用這個(gè)牙膏給a刷牙,在進(jìn)行了一番口腔清理的工作后對a實(shí)施了偉大的救人計(jì)劃。這個(gè)廣告讓人一目了然且幽默感十足,一針見血的`體現(xiàn)了這個(gè)牙膏能迅速的去除口腔異味。觀眾看過之后會(huì)愉悅的笑上一笑,并且腦海里會(huì)對這個(gè)品牌留下深刻的印象。這就是所謂的“bigidea”。個(gè)人認(rèn)為國內(nèi)的廣告因?yàn)橛刑嗟南嗨贫@得平凡,他們不用這種獨(dú)特的“bigidea”部分原因可能是由觀眾的接受能力決定的。因?yàn)樵趪鴥?nèi),還有很多很傳統(tǒng)且文化水平不高的人,他們可能不會(huì)“欣賞”這種獨(dú)特的“bigidea”,而牙膏面向的市場確是全國大眾。國內(nèi)牙膏的視頻廣告“利用”明星效應(yīng),然后通過一遍一遍的重播來讓觀眾記住這些品牌不失為一個(gè)解決的辦法。但要徹底解決這種國內(nèi)牙膏視頻太平凡這個(gè)問題,還真的需要廣告人深思熟慮才行。
下面我們再來看一下國內(nèi)牙膏市場的平面廣告。在國內(nèi),人們在生活中是很少能接觸到牙膏的平面廣告。下面我就來介紹一下幾種牙膏的平面廣告,國內(nèi)牙膏的平面廣告也是各有千秋的。如黑人牙膏的平面廣告,見附錄二2.它用很簡單的牙膏線條表現(xiàn)了山,水,云,然后留出大量的空白。其手法類似于中國傳統(tǒng)的山水畫。這個(gè)創(chuàng)意不僅用自然的“山,水,云”體現(xiàn)了黑人牙膏的純天然及健康,而且勾起了國人對傳統(tǒng)文化的熱愛情節(jié),然后透過這種情節(jié)認(rèn)可黑人牙膏。黑人牙膏平面廣告的創(chuàng)意簡練,獨(dú)特,有效,是一個(gè)很好的“bigidea”。又如附錄三3是黑妹牙膏的平面廣告。用擠出來的如牛角一樣的牙膏形狀來以形喻神,體現(xiàn)黑妹牙膏的牛氣沖天,這可以理解為牙膏品牌的牛氣沖天,也可以理解為黑妹牙膏是一支牛氣沖天的牙膏,還可以理解為用過黑妹牙膏的后的牙齒可以“牛氣沖天”,會(huì)像牛角一樣健康,過硬,經(jīng)得住考驗(yàn)。而且白色的牛角還可以讓人聯(lián)想到象牙。表現(xiàn)手法簡潔大方,也不失為一個(gè)“goodidea”。再來看看來自美國的大品牌高露潔牙膏,見附錄四4。其表現(xiàn)手法與黑妹牙膏類似,也是簡潔大方,表現(xiàn)牙膏防蛀健康的特質(zhì)。從這幾個(gè)品牌來看國內(nèi)的平面廣告似乎要比國外的平面廣告更強(qiáng)勢一些,但我要說這個(gè)想法絕對是錯(cuò)誤的。我所舉的例子只是冰山一角,九牛一毛。但我們可以從這“冰山一角”看到中國的平面廣告在進(jìn)步,正在由不成熟慢慢的向成熟發(fā)展。
這一點(diǎn)似乎在提醒著中國的視頻廣告,某一種表現(xiàn)手法用得太多就會(huì)變得俗套了。正如人們每頓都吃同一個(gè)菜,總有一天會(huì)覺得膩的。在這方面我們應(yīng)該向國外學(xué)習(xí),同一道菜變著法子來吃,幽默的吃,甚至用幻想才能想得到的方式吃,那不管這道菜是不是美味,只要吃起來不是很惡心,我想人們都會(huì)把它愉悅的吃下去。因?yàn)槲矣X得幽默是無國界的,沒有人會(huì)拒絕以更輕松的心態(tài)去接受一個(gè)品牌,沒有人會(huì)拒絕以更簡便的方式去記住一個(gè)品牌,也沒有人會(huì)拒絕在繁忙的工作之后,在看電視之余笑上一笑。
哲學(xué)方法論的論文篇十二
廣告創(chuàng)意的來源是廣告的創(chuàng)作者那種獨(dú)特的廣告觸覺,對于將制作成為新廣告的素材,能夠構(gòu)思出一種新的內(nèi)容出來,這些內(nèi)容是廣義的,包含了廣告的主題、廣告的表現(xiàn)形式、廣告的內(nèi)容、廣告戰(zhàn)略、廣告在整個(gè)創(chuàng)作過程當(dāng)中任意的一個(gè)環(huán)節(jié),都可能會(huì)包含著相關(guān)的廣告創(chuàng)意,會(huì)有廣告創(chuàng)作者的主觀思維活動(dòng)?!皠?chuàng)意”需要求新求變,在保證合理性的前提下,要充分體現(xiàn)自身的特異性,能吸引廣告宣傳所面向群體的關(guān)注。廣告創(chuàng)意可以是主題上的創(chuàng)新、形式或者具體內(nèi)容的創(chuàng)新,但不管是哪方面的創(chuàng)新,在當(dāng)前的廣告環(huán)境下,均是在具體的廣告運(yùn)動(dòng)中借助科學(xué)的廣告策劃予以實(shí)現(xiàn)的。
(二)廣告策劃。
廣告策劃較之廣告創(chuàng)意出現(xiàn)的時(shí)間相對較晚,是廣告逐步市場化和產(chǎn)業(yè)化的生動(dòng)體現(xiàn)。廣告策劃本質(zhì)上是一種謀劃或策略及謀劃或策略的醞釀成熟過程,是一種動(dòng)態(tài)化的、線性的廣告活動(dòng)過程,是從廣告創(chuàng)意出發(fā),對廣告目的的實(shí)現(xiàn)進(jìn)行的宏觀性的統(tǒng)籌規(guī)劃,包括廣告實(shí)現(xiàn)的戰(zhàn)略以及具體的實(shí)現(xiàn)手段等。廣告策劃是廣告業(yè)發(fā)展不斷趨向成熟的顯性特征和發(fā)展的必然,也是廣告業(yè)實(shí)現(xiàn)可持續(xù)和現(xiàn)代化發(fā)展的必需手段。廣告策劃的實(shí)現(xiàn)必須基于廣告創(chuàng)意并以廣告創(chuàng)意實(shí)現(xiàn)為基本目的。
二、廣告創(chuàng)意和廣告策劃的相關(guān)性分析。
廣告創(chuàng)意與廣告策劃均是廣告運(yùn)動(dòng)的關(guān)鍵性環(huán)節(jié),但二者又存在許多具體性的差異。首先,廣告創(chuàng)意和廣告策劃具有質(zhì)的差異性。廣告創(chuàng)意本質(zhì)上是一種想法或者主意,是一種針對廣告的具體化的構(gòu)想,是一種靜態(tài)性的結(jié)果;而廣告策劃本質(zhì)上是一種規(guī)劃以及相關(guān)的規(guī)劃過程,即體現(xiàn)一種靜態(tài)性的結(jié)果,也體現(xiàn)結(jié)果實(shí)現(xiàn)的動(dòng)態(tài)性的過程。簡單可以理解為,廣告創(chuàng)意是目的,廣告策劃是手段,兩者存在本質(zhì)性的差異。其次,兩者的操作層面存在差異性。廣告創(chuàng)意是一種具體化的活動(dòng),是為實(shí)現(xiàn)某個(gè)具體化的廣告而進(jìn)行的一種構(gòu)思,即對廣告進(jìn)行主題、內(nèi)容、形式等相關(guān)的具體設(shè)計(jì),通過廣告自身的不斷創(chuàng)新來實(shí)現(xiàn)廣告最直接的影響力;而廣告策劃則是一種宏觀性的廣告活動(dòng)。是基于廣告創(chuàng)意基礎(chǔ)上的,對整個(gè)廣告運(yùn)動(dòng)過程進(jìn)行的一種宏觀化的規(guī)劃和調(diào)控,是為保證廣告創(chuàng)意的順利實(shí)現(xiàn)而從方法論的層面進(jìn)行的一種有效控制。另外,廣告策劃也可以是小策劃,即針對較小的廣告活動(dòng)作出相應(yīng)的規(guī)劃,但即便是“小”,由于其操作層面的關(guān)系,較之廣告創(chuàng)意仍然是一種相對宏觀性的。再次,兩者的實(shí)現(xiàn)思維存在差異性。盡管廣告創(chuàng)意的實(shí)現(xiàn)需要在廣告策劃的整體指導(dǎo)下,但相對于廣告策劃的.嚴(yán)密、科學(xué)的思維過程,廣告創(chuàng)意在保證合理性的基礎(chǔ)上,一般還需要一定的靈感,即創(chuàng)新性的內(nèi)容,而靈感的獲得緊靠理性的、科學(xué)化的思維還是不夠的,感性的、藝術(shù)化的想法在廣告創(chuàng)意中還是很必需的。最后,兩者的目的存在差異性。廣告創(chuàng)意的目的主要是為實(shí)現(xiàn)創(chuàng)意的影響力,而廣告策劃除了保證廣告創(chuàng)意和廣告影響力的實(shí)現(xiàn)外,還包括借助科學(xué)合理的規(guī)劃和設(shè)計(jì),保證廣告在創(chuàng)意性活動(dòng)下,實(shí)現(xiàn)最大化的經(jīng)濟(jì)或社會(huì)效益,以達(dá)成廣告的最終目的。
廣告創(chuàng)意和廣告策劃有著十分密切的聯(lián)系,是當(dāng)前廣告運(yùn)動(dòng)的兩大支點(diǎn),均是以廣告運(yùn)動(dòng)為背景,并根據(jù)具體的要求實(shí)現(xiàn)自身目的的一種廣告手段。廣告的實(shí)現(xiàn)以及影響力的提升需要兩者合力的不斷提升。首先,廣告創(chuàng)意是廣告策劃的基礎(chǔ),廣告策劃絕不是盲目的,而是基于一定的廣告想法,而這種廣告想法正是廣告所要達(dá)成的最終想法,即廣告創(chuàng)意的具體體現(xiàn),因此,廣告策劃必須圍繞如何更好地實(shí)現(xiàn)廣告創(chuàng)意進(jìn)行一系列的構(gòu)思,并展開具體的策劃工作。其次,廣告創(chuàng)意是廣告策劃的最直接目標(biāo)。廣告策劃的目標(biāo)并非是單一的,如借助廣告策劃,實(shí)現(xiàn)廣告更高的影響力;借助廣告策劃,實(shí)現(xiàn)廣告的社會(huì)或者經(jīng)濟(jì)效益等;但廣告策劃最為直接的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)廣告創(chuàng)意。因廣告創(chuàng)意在廣告策劃的所有目的中是最基本性的目的,是廣告策劃其他相關(guān)目的實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。廣告影響力的提高離不開廣告創(chuàng)意,而社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益的提升在當(dāng)前社會(huì)中只有建立在一定的廣告策劃基礎(chǔ)之上,才能達(dá)到滿意的效果。再次,廣告策劃是廣告創(chuàng)意實(shí)現(xiàn)的途徑。廣告創(chuàng)意的構(gòu)想并非是憑空產(chǎn)生的,是主觀臆想出來即可用于具體廣告中的,而是必須納入科學(xué)合理的程序中,是在進(jìn)行科學(xué)的市場調(diào)研,以及合理的、宏觀化的規(guī)劃基礎(chǔ)上展開構(gòu)思并實(shí)現(xiàn)的,而這一過程正是廣告策劃的過程,因此,廣告創(chuàng)意不可能脫離有效的廣告策劃程序而獨(dú)立存在于廣告運(yùn)動(dòng)中。
三、結(jié)語。
廣告創(chuàng)意是廣告策劃的基礎(chǔ)和目的,而廣告策劃是廣告目的實(shí)現(xiàn)的基本途徑;同時(shí),廣告創(chuàng)意和廣告策劃又有質(zhì)的差異,前者是一種想法或主意,而后者則是一種規(guī)劃以及相關(guān)的規(guī)劃過程;另外,兩者在操作層面、實(shí)現(xiàn)思維以及目的等方面也存在一定的差異性。明確廣告創(chuàng)意和廣告策劃的相關(guān)性,并能對二者進(jìn)行嚴(yán)格清晰的界定,對于提高廣告活動(dòng)的實(shí)現(xiàn)效果,并促進(jìn)廣告產(chǎn)業(yè)的發(fā)展以及廣告學(xué)科的合理構(gòu)建具有長遠(yuǎn)意義。
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哲學(xué)方法論的論文篇十三
初中化學(xué)義務(wù)教育教學(xué)大綱明確指出:從義務(wù)教育的培養(yǎng)目標(biāo)出發(fā),面向大多數(shù)學(xué)生,著眼于提高全民族的素質(zhì)。其中最重要的一條是:要培養(yǎng)學(xué)生科學(xué)的學(xué)習(xí)方法,以養(yǎng)成良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣。這不僅為他們今后學(xué)習(xí)化學(xué)這門學(xué)科打下良好、堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),同時(shí)也是他們學(xué)習(xí)其他科學(xué)知識和今后工作中不可缺少的基本素質(zhì)。正如葉圣陶先生所指出的“任何功課的最終目的在達(dá)到不需要教”。也就是說:學(xué)是教的依據(jù),教的目的。
初中學(xué)生有較強(qiáng)的求知欲,具備初步的獨(dú)立思考和鉆研能力,但自學(xué)能力較差,往往缺乏科學(xué)的學(xué)習(xí)方法。就學(xué)化學(xué)來說,初中化學(xué)是學(xué)生學(xué)習(xí)的又一新起點(diǎn),趣味的化學(xué)實(shí)驗(yàn)、悠久的化學(xué)史,日常生活中生動(dòng)的化學(xué)事實(shí)所展現(xiàn)的新世界,能引起他們強(qiáng)烈的好奇心和求知欲,這種情況下,學(xué)生憑著一時(shí)的興趣來接受化學(xué)這門學(xué)科。隨著學(xué)習(xí)內(nèi)容的深入,課程難度的增大,有的學(xué)生越學(xué)越覺困難,到學(xué)完初中化學(xué)了,仍會(huì)有學(xué)生說出“我怎樣才能學(xué)好化學(xué)?”、“我似乎沒有摸到一點(diǎn)學(xué)化學(xué)的門路”等類似的話。因此,我們在化學(xué)教學(xué)中,除了要“傳道授業(yè)”、“供人以魚”,更重要的是“教給學(xué)法”、“授之以漁”,使他們掌握良好的學(xué)習(xí)方法,受益終身。下面就如何培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)化學(xué)的方法淺談自己的一些做法。
一、指導(dǎo)學(xué)生科學(xué)地預(yù)習(xí)。
課前預(yù)習(xí)對提高學(xué)生的聽課效率起著重要作用,同時(shí)也是培養(yǎng)學(xué)生自學(xué)能力的途徑。但初中學(xué)生往往自學(xué)能力較差,認(rèn)為自己看一遍書就是預(yù)習(xí)了,常常不能抓住重點(diǎn),也不能發(fā)現(xiàn)問題。因此,上課時(shí),仍然是“漫無目的”不能起到預(yù)習(xí)的作用。
要使預(yù)習(xí)有效果,根據(jù)初中學(xué)生的實(shí)際情況,我在上新課時(shí),一般都花了5~10min來指導(dǎo)學(xué)生預(yù)習(xí)。在學(xué)習(xí)預(yù)習(xí)前,我都給學(xué)生列出本節(jié)課的預(yù)習(xí)提綱和要求,使學(xué)生有目的去預(yù)習(xí),這樣可以大大激發(fā)他們的求知欲,調(diào)動(dòng)他們學(xué)習(xí)的主動(dòng)性和積極性。例如:在第五章第一節(jié)“碳的幾種單質(zhì)”一節(jié)的教學(xué)中,我給學(xué)生提出如下幾個(gè)預(yù)習(xí)題綱:1.什么叫單質(zhì)?一種元素只有一種單質(zhì)嗎?舉例說明。2.金剛石和石墨的物理性質(zhì)有何異同點(diǎn)?3.怎樣證明金剛石和石墨是同一種元素——碳所組成的?4.為什么金剛石和石墨有那么大的差異性?5.無定形碳通常有什么物質(zhì)?聯(lián)系生產(chǎn)和生活的實(shí)際列舉它們的用途。在預(yù)習(xí)中,學(xué)生能自我解決一部分問題,即學(xué)生的自學(xué)能力得到了肯定,對未能解決的問題能有針對性地通過聽老師講來解決,減少了聽課的盲目性,學(xué)習(xí)積極性很高,同時(shí)有讓學(xué)生跳一跳才摘到“桃子”的味道,既有重點(diǎn),又與前面所學(xué)的知識有聯(lián)系,富于思考性。長期堅(jiān)持,學(xué)生養(yǎng)成了良好的預(yù)習(xí)習(xí)慣和預(yù)習(xí)方法、同時(shí)讀書能力有了很大提高,自學(xué)能力得到培養(yǎng)。
二、通過化學(xué)實(shí)驗(yàn),培養(yǎng)學(xué)生的觀察、思維能力,使學(xué)生初步了解探索研究物質(zhì)性質(zhì)的方法。
初中學(xué)生對化學(xué)實(shí)驗(yàn)往往只是看熱鬧,覺得好玩而已,他們不會(huì)觀察實(shí)驗(yàn),不會(huì)利用實(shí)驗(yàn)操作過程和實(shí)驗(yàn)現(xiàn)象獲得知識。在教學(xué)中,我注重教會(huì)學(xué)生掌握將實(shí)驗(yàn)作為研究物質(zhì)性質(zhì)的方法。如:在教氧氣的性質(zhì)一節(jié)時(shí),我一邊演示,一邊教會(huì)學(xué)生觀察實(shí)驗(yàn)操作過程及現(xiàn)象,從物質(zhì)的物理性質(zhì)——顏色、氣味、狀態(tài)等到化學(xué)性質(zhì)——物質(zhì)在氧氣里燃燒。此時(shí),著重要求學(xué)生注意觀察如何從現(xiàn)象到結(jié)論;在進(jìn)行氫氣性質(zhì)一節(jié)的教學(xué)時(shí),首先引導(dǎo)學(xué)生回顧已有知識,如物理性質(zhì)包括哪些方面等,然后每做一個(gè)實(shí)驗(yàn)就幫助學(xué)生得出一個(gè)結(jié)論;在二氧化碳一節(jié)的教學(xué)時(shí),便與學(xué)生一起做實(shí)驗(yàn),做完后,再要求學(xué)生由現(xiàn)象得出結(jié)論。經(jīng)這樣的引導(dǎo),學(xué)生可基本掌握研究物質(zhì)性質(zhì)的方法而非死記硬背,為今后學(xué)習(xí)化學(xué)打下基礎(chǔ)。
三、教會(huì)學(xué)生記憶的方法,提高學(xué)生的記憶能力。
記憶能力是人的基本素質(zhì),也是學(xué)生解決問題的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在教學(xué)中,我常常教學(xué)生采用對比、歸納、總結(jié)的方法,以培養(yǎng)學(xué)生的記憶能力。比較是初中學(xué)生學(xué)習(xí)化學(xué)的重要方法之一,它能揭示事物的本質(zhì)特點(diǎn),使學(xué)生獲得準(zhǔn)確深刻的印象,有利于知識的記憶和靈活運(yùn)用。在比較中,要特別注意找出相似物的差異以及相異物的共性。例如:學(xué)生學(xué)完原子、分子的知識后,我與學(xué)生一起對原子和分子、原子和元素分別列表比較,培養(yǎng)學(xué)生初步的對比歸納能力。學(xué)完溶液的知識后,要求學(xué)生自己列表比較過濾和結(jié)晶、固體物質(zhì)的溶解度和溶液中溶質(zhì)的質(zhì)量分?jǐn)?shù)等概念。通過比較,學(xué)生對概念的深度、廣度,知識之間的內(nèi)在聯(lián)系都有更深刻的理解,同時(shí)記憶能力得到培養(yǎng)。
為了使學(xué)生所學(xué)知識有系統(tǒng)性,我們在教學(xué)中還要幫助學(xué)生形成一定的歸納、總結(jié)能力。例如在一至三章的學(xué)習(xí)中,我們以填空的形式幫助學(xué)生完成知識點(diǎn)的歸納、總結(jié),讓他們學(xué)會(huì)這種方法,后面的每章都由學(xué)生自己獨(dú)立完成,再由學(xué)生們討論、老師總結(jié),指出優(yōu)缺點(diǎn)。
四、培養(yǎng)學(xué)生正確科學(xué)的解題能力。
要提高學(xué)生解決問題的能力,當(dāng)然離不開解題。因此我們在教學(xué)中,要培養(yǎng)學(xué)生掌握正確、科學(xué)的解題方法。首先,審題是關(guān)鍵。審題時(shí)要注意把題干中的已知條件、隱含條件和題目的求解用簡潔直觀的化學(xué)語言轉(zhuǎn)化成圖式符號,排除與題目所求無關(guān)的干擾信息。其次,解題時(shí)還要反復(fù)理解推敲題意,學(xué)會(huì)從條件到問題和從問題到條件的正、逆兩種分析方法,明確解題過程中的知識點(diǎn)、公式或規(guī)律等,逐步提高分析問題的靈活性。第三,驗(yàn)證解題結(jié)果,反思解題過程,向自己提出解題結(jié)果是否正確,能否驗(yàn)證,如何驗(yàn)證?同時(shí)還可以多角度地思考本題的不同解法,從而使學(xué)生逐步掌握分析和解決問題的方法,不斷增強(qiáng)其辯證性和創(chuàng)造性。
總之,我們在教學(xué)中要正確處理好教法與學(xué)法的辯證關(guān)系,按循序漸進(jìn)的原則,把學(xué)生領(lǐng)入化學(xué)學(xué)習(xí)之門,在教的過程中逐步解決好學(xué)生怎樣學(xué)的問題。
哲學(xué)方法論的論文篇十四
認(rèn)真看書,嚼透細(xì)點(diǎn)。在認(rèn)真看書的基礎(chǔ)上有選擇的做題。因?yàn)椴幌窈停浅圆煌更c(diǎn)就一點(diǎn)思路都沒有。有很多細(xì)小的點(diǎn),看到一點(diǎn)算一點(diǎn)。
(1)制訂。
學(xué)習(xí)計(jì)劃是學(xué)習(xí)的行動(dòng)指南,它能使增強(qiáng)責(zé)任感、科學(xué)支配時(shí)間、積極努力地完成學(xué)習(xí)任務(wù)。主要包括:對上學(xué)期學(xué)習(xí)情況進(jìn)行分析和小結(jié),提出本學(xué)期努力的方向、目標(biāo)、措施等。應(yīng)向講明制訂學(xué)習(xí)計(jì)劃的重要性,指導(dǎo)學(xué)生制訂切實(shí)可行的學(xué)習(xí)計(jì)劃,組織檢查執(zhí)行情況,必要時(shí)幫助學(xué)生適當(dāng)調(diào)整學(xué)習(xí)計(jì)劃。
(2)多預(yù)習(xí)。
預(yù)習(xí)是為了使學(xué)生對欲學(xué)知識作好準(zhǔn)備,能夠帶著問題,增強(qiáng)的目的性,從而提高。它包括知識性教材的預(yù)習(xí)和實(shí)驗(yàn)教材的預(yù)習(xí)。教師要指導(dǎo)和組織學(xué)生預(yù)習(xí),使學(xué)生養(yǎng)成預(yù)習(xí)的習(xí)慣。對知識性教材的預(yù)習(xí),要大體了解新課的主要內(nèi)容及自己感到疑難之處,標(biāo)出不懂部分,為有目的、有計(jì)劃地作好準(zhǔn)備。對實(shí)驗(yàn)教材,應(yīng)要求學(xué)生明確實(shí)驗(yàn)?zāi)康?、要求、原理、操作要點(diǎn)、安全注意事項(xiàng),并寫出實(shí)驗(yàn)操作提綱或畫好圖表,列出帶記錄的空白表格等。
(3)聽課。
聽課是學(xué)生學(xué)習(xí)知識的基本形式,聽課的效果如何,直接影響著學(xué)生的學(xué)習(xí)質(zhì)量。所以,教師應(yīng)幫助學(xué)生掌握科學(xué)的聽課方法,提高聽課效果。聽課主要包括聽講、觀察和記筆記三方面。其基本要求是:要集中精力聽講,緊跟教師講授思路,積極思考,多方聯(lián)想;對演示實(shí)驗(yàn)的觀察,應(yīng)掌握科學(xué)的觀察方法,能遵循觀察的目的性、客觀性、全面性和辯證性原則;筆記應(yīng)記綱要、思路、要點(diǎn)和問題,要及時(shí)做好筆記整理,要處理好聽、看、想、記的關(guān)系。
(4)做實(shí)驗(yàn)。
做實(shí)驗(yàn)是學(xué)生在化學(xué)學(xué)習(xí)中經(jīng)常性的重要實(shí)踐活動(dòng),體現(xiàn)了化學(xué)學(xué)習(xí)的顯著特征。為了達(dá)到實(shí)驗(yàn)?zāi)康模處煈?yīng)要求學(xué)生做到:實(shí)驗(yàn)前認(rèn)真預(yù)習(xí)高中英語,做好準(zhǔn)備;實(shí)驗(yàn)中操作規(guī)范、認(rèn)真、精確、細(xì)致,及時(shí)記錄實(shí)驗(yàn)現(xiàn)象(包括數(shù)據(jù)),并做到實(shí)驗(yàn)、觀察、思考相結(jié)合,堅(jiān)決廢除“照方抓藥”的現(xiàn)象;實(shí)驗(yàn)結(jié)束后應(yīng)認(rèn)真及時(shí)寫好實(shí)驗(yàn)報(bào)告。此外,還應(yīng)使學(xué)生養(yǎng)成良好的實(shí)驗(yàn)習(xí)慣,如愛護(hù)儀器、節(jié)約水、電、氣及實(shí)驗(yàn)易耗品的習(xí)慣,保持實(shí)驗(yàn)室環(huán)境整潔的習(xí)慣,重視實(shí)驗(yàn)安全的習(xí)慣等。
(5)復(fù)習(xí)。
復(fù)習(xí)是消化和鞏固知識的重要環(huán)節(jié)。它包括:課后復(fù)習(xí)、單元復(fù)習(xí)、期中復(fù)習(xí)和期末復(fù)習(xí)。教師要幫助學(xué)生掌握各種復(fù)習(xí)方法,重視對學(xué)生復(fù)習(xí)的管理。要求做到:復(fù)習(xí)要及時(shí);復(fù)習(xí)要有重點(diǎn);復(fù)習(xí)時(shí)先回憶課的內(nèi)容,再閱讀聽課筆記和教材;有疑難問題要及時(shí)弄清;注意把經(jīng)常復(fù)習(xí)與階段復(fù)習(xí)結(jié)合起來。
哲學(xué)方法論的論文篇一
法律方法的法律解釋論文將以案例為研究對象,運(yùn)用法律方法進(jìn)行分析研究。
摘要:法律方法是指法律職業(yè)共同體運(yùn)用獨(dú)特的法律思維與法律知識,在處理案件事實(shí)與法律規(guī)范的對立的難題時(shí),達(dá)到法律判斷的合法性與正當(dāng)性,最終實(shí)現(xiàn)法的公平正義。
因此如何運(yùn)用法律方法,把事實(shí)與規(guī)范有機(jī)聯(lián)結(jié)在一起,才是法律方法論所要研究的基本問題。
案情簡介:2月起,原告漆建國采取包工不包料的方式承包銀利來公司的建筑工程,漆建國組建建筑工程隊(duì)已有幾年時(shí)間,工程隊(duì)人員經(jīng)常保持有十幾人以上。
但由于既無營業(yè)執(zhí)照,又未依法登記,屬非法用工。
唐國生20正月參加漆建國的工程隊(duì),在拆除一棟舊廠棚時(shí)不幸從房頂摔下受傷。
縣勞動(dòng)和社會(huì)保障局確認(rèn)唐國生和漆建國建筑務(wù)工隊(duì)的勞動(dòng)關(guān)系,認(rèn)定唐國生所受之傷為工傷。
市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)鑒定為六級傷殘。
縣勞動(dòng)仲裁委員會(huì)裁決由漆建國一次性賠償唐國生各種損失共計(jì)72455元,在漆建國無能力賠償時(shí),由銀利來公司承擔(dān)。
漆建國、銀利來公司不服,向法院提起訴訟。
一審判決被告的各項(xiàng)損失共計(jì)82351.45元,由原告漆建國負(fù)責(zé)賠償,原告湖南銀利來公司對原告漆建國承擔(dān)的上述賠償款負(fù)連帶責(zé)任。
二審判決被告的各項(xiàng)損失共計(jì)82351.45元,由原告漆建國負(fù)責(zé)賠償,原告湖南銀利來公司在47988.75元范圍內(nèi)對唐國生承擔(dān)責(zé)任。
本案爭議的焦點(diǎn)主要有兩個(gè)方面,一,該案是否構(gòu)成工傷事故,二,傷者醫(yī)療費(fèi)用等損失應(yīng)該由誰承擔(dān)以及應(yīng)該怎樣承擔(dān)。
一、該案是否構(gòu)成工傷事故。
根據(jù)中華人民共和國勞動(dòng)法等法律規(guī)定,工傷是指用人單位的勞動(dòng)者在勞動(dòng)時(shí)間在勞動(dòng)場所因?yàn)楣ぷ髟蚴艿饺松韨Α?BR> 根據(jù)法律方法的的文義解釋,本案被告在原告的工程隊(duì)接受原告的安排,從事其安排的工作,獲得相應(yīng)的報(bào)酬,在工作時(shí)間工作場所因?yàn)楣ぷ髟蚴艿饺松韨?,符合工傷的三大特征?BR> 所以一審二審法院根據(jù)《中華人民共和國工傷保險(xiǎn)條例》第六十三條第一款“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位……的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的,由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償,賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇;”第二款“……就賠償數(shù)額與單位發(fā)生爭議的,按照處理勞動(dòng)爭議的有關(guān)規(guī)定處理”,都認(rèn)為漆建國所組建的建筑工程隊(duì)是未依法登記的單位。
同樣根據(jù)《中華人民共和國工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條“本條例所稱職工,是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者”,所以被告唐國生應(yīng)屬漆建國建筑工程隊(duì)的職工。
這些法律規(guī)定以及法律解釋就是當(dāng)?shù)貏趧?dòng)部門以及一審二審法院認(rèn)定該案應(yīng)按公司事故處理的原因所在。
但筆者認(rèn)為像本案原告這樣沒有資質(zhì)的工程隊(duì)在我國農(nóng)村廣泛存在,所謂的工程隊(duì)其實(shí)也就是個(gè)人雇傭的形式將周邊的農(nóng)民組建起來的,因此組建者與工人之間應(yīng)該適用勞動(dòng)關(guān)系調(diào)整還是運(yùn)用雇傭關(guān)系調(diào)整,值得商榷。
此類民間工程隊(duì)人員流動(dòng)性很大,組建者個(gè)人財(cái)力也非常有限,由組建者為工人繳納社會(huì)保險(xiǎn)幾無可能。
而且按照工傷保險(xiǎn)條例第二條之規(guī)定“中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織和有雇工的個(gè)體工商戶(以下稱用人單位)應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn),為本單位全部職工或者雇工(以下稱職工)繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。
中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位、基金會(huì)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等組織的職工和個(gè)體工商戶的雇工,均有依照本條例的規(guī)定享受工傷保險(xiǎn)待遇的權(quán)利”。
本案中的工程隊(duì)不具備法人的條件,不符合企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體工商戶。
所以在發(fā)生此類案件時(shí)到底應(yīng)該按照工傷事故處理還是人身損害糾紛處理應(yīng)由相關(guān)部門作出相應(yīng)的法律解釋。
二、法律適用問題。
1、對原告漆建國的法律適用問題。
根據(jù)一審二審法院的判決依據(jù),該案被認(rèn)定為工傷,所以原告漆建國應(yīng)該按照工傷保險(xiǎn)條例等法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。
但筆者對此保留意見,認(rèn)為按照人身損害賠償解決更合理,原因不再贅述。
2、對原告銀利來公司的法律適用問題。
一審法院認(rèn)為根據(jù)《安全生產(chǎn)法》第二條規(guī)定“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的單位(以下統(tǒng)稱生產(chǎn)經(jīng)營單位)的安全生產(chǎn),適用本法”,根據(jù)該法第八十六條“生產(chǎn)經(jīng)營單位將生產(chǎn)經(jīng)營項(xiàng)目、場所、設(shè)備發(fā)包或者出租給不具備安全生產(chǎn)條件或者相應(yīng)資質(zhì)的單位或者個(gè)人的,……導(dǎo)致發(fā)生生產(chǎn)安全事故給他人造成損害的,與承包方、承租方承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”之規(guī)定,判決原告銀利來公司對原告漆建國承擔(dān)的賠償款負(fù)連帶責(zé)任。
二審法院認(rèn)為,銀利來公司未直接與發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系,不是唐國生的用工主體,在工傷認(rèn)定的過程中,也未作為當(dāng)事人參與工傷認(rèn)定程序,《職工工傷認(rèn)定決定》也沒有賦予銀利來公司申請復(fù)議和提起行政訴訟的權(quán)利,對于工傷認(rèn)定的過程和結(jié)果銀利來公司處于完全被動(dòng)承受的地位。
《中華人民共和國勞動(dòng)法》《中華人民共和國工傷保險(xiǎn)條例》均未規(guī)定應(yīng)由發(fā)包方的銀利來公司承擔(dān)用工主體責(zé)任,因此一審法院根據(jù)上述法律法規(guī)判決由銀利來公司對漆建國所承擔(dān)的工傷事故損失負(fù)連帶賠償責(zé)任有失公平。
根據(jù)體系解釋理論,筆者支持一審法院的判決,認(rèn)為本案就是違反安全生產(chǎn)法的案件,發(fā)包方將建設(shè)項(xiàng)目發(fā)包給沒有資質(zhì)的單位,繼而發(fā)生事故,發(fā)包方應(yīng)與承包方共同承擔(dān)連帶責(zé)任。
既然認(rèn)定該案屬于工傷事故,那么對傷者造成的損失就應(yīng)按照工傷事故處理辦法的標(biāo)準(zhǔn)予以賠償,不應(yīng)該對發(fā)包方和承包商采取不同的賠償計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。
此類案件發(fā)生之后勞社部出臺(tái)了發(fā)12號關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知,該通知第四條規(guī)定“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動(dòng)者,由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?!痹撏ㄖ某雠_(tái)為發(fā)包方與承包方的賠償責(zé)任以及賠償標(biāo)準(zhǔn)給了同一規(guī)定,也支持了筆者的觀點(diǎn)深感欣慰。
法律方法中的法律解釋對于法律疑難問題的解決有重要作用。
該法律解釋應(yīng)該符合國情符合社情,維護(hù)公平正義。
法律工作者在司法實(shí)務(wù)中要運(yùn)用好法律方法對沒有法律規(guī)定或者規(guī)定模糊的條款作出合理的解釋,填補(bǔ)法律漏洞。
此類非法定的解釋具備合理性之后,立法者要及時(shí)對此解釋進(jìn)行固定,使法律保持穩(wěn)定性與靈活性。
「摘要」本文從最近學(xué)術(shù)界的熱點(diǎn)話題入手,接著對法律解釋做了簡單分析,然后分析了陳興良教授和張明揩教授關(guān)于這個(gè)問題的一些看法,再分析了德沃金和波斯納德法律解釋論,并對之做了比較。
在對這個(gè)熱點(diǎn)問題作了一些梳理后,最后提出了自己的幾點(diǎn)想法。
「關(guān)鍵詞」法律解釋,主觀解釋,客觀解釋。
第一部分:問題提出。
前天在陳興良老師所在我們讀書小組會(huì)上講了關(guān)于拉倫次的法學(xué)方法論一書。
陳老師認(rèn)為,這里所說的方法論是指司法適用的方法論。
并且講了兩種方法論,一種是法學(xué)研究方法,一種是法律適用的方法論。
而拉倫次這里的方法論是主要講法律適用的方法論,所以在這一章里,法律解釋占據(jù)著十分重要的分量。
因?yàn)榉梢m用,從邏輯上講,必須先對法律本身進(jìn)行闡釋,這是嚴(yán)格遵循自亞里士多德以來邏輯推理的格式,即大前提,小前提,結(jié)論。
而在法律是適用中,法律本身和法律的解釋就是大前提,而具體的案情就是小前提,然后將大前提套到小前提上,就可以得出結(jié)論。
在這次在深圳召開的刑法方法研討會(huì)上,關(guān)于“冒充軍警”的解釋問題爭論很厲害,其關(guān)注的焦點(diǎn)是對這個(gè)“冒充”如何解釋?一個(gè)問題是當(dāng)一個(gè)真的軍警去搶劫時(shí),是不是算搶劫最的這個(gè)加重情節(jié)?更進(jìn)一步,當(dāng)一個(gè)真的軍警和假的軍警一起搶劫時(shí),怎么去看待?對這個(gè)問題的看法說到底是一個(gè)法律解釋的問題。
因此我想從法律解釋的角度對這個(gè)問題做一個(gè)分析。
第二部分:法律解釋的簡單分析。
解釋學(xué)一詞最早出現(xiàn)在古希臘文中,它的拉丁化拼法是hermeneuein,它的詞根是hermes.hermes是在希臘神話中專司向人傳遞諸神信息的信使。
他不僅向人們宣布神的信息,而且還擔(dān)任了一個(gè)解釋者的角色,對神諭加一番注解和闡發(fā),使諸神的意旨變得可知而有意義。
因此,“解釋學(xué)”一詞最初主要是指在阿波羅神廟中對神諭的解說。
由此又衍生出兩個(gè)基本的意思:(1)使隱藏的東西顯現(xiàn)出來;(2)使不清楚的東西變得清楚〔1〕。
法律與解釋是不可截然分開的,法律發(fā)達(dá)史實(shí)際上就是法律解釋發(fā)達(dá)史,反之亦然。
在一定意義上我們可以說,法律是在解釋中發(fā)展的,也只有在解釋中才能獲得真正的理解與適用。
曾經(jīng)輝煌過,曾經(jīng)失落過,但法解釋與法同在,這就是法解釋的歷史命運(yùn)。
(2)通常的解釋方法是文理解釋。
在法律解釋的理論中,始終存在著主觀主義和客觀主義兩個(gè)大的派別。
主觀主義的觀點(diǎn)認(rèn)為,法律解釋實(shí)際上是對立法者原意的考證,因而法律解釋就應(yīng)該去探究立法者原來立法的意思和目的,而不能根據(jù)客觀情況的變化去改變立法原意。
反之,在客觀主義者看來,立法者一旦進(jìn)行了立法,法律就已經(jīng)獨(dú)立于立法而存在了,它具有其自身的意義,因而隨著客觀實(shí)際情況的變化,法律也的含義也會(huì)隨之發(fā)生變化。
所以客觀主義者們認(rèn)為法律解釋可以根據(jù)客觀環(huán)境的變化來賦予其與時(shí)代并進(jìn)的含義,而且這是法律解釋者們的責(zé)任。
在當(dāng)代法學(xué)家眼中,絕對的主觀主義和絕對的客觀主義都有失偏頗,一般都主張側(cè)重于一邊的折衷主義。
有的人可能偏向主觀主義,有的人則偏向客觀主義。
具體到這個(gè)案例中,“冒充軍警”作為搶劫罪的加重情節(jié),從立法者原意來說,當(dāng)然是指非軍警來冒充軍警,立法者也沒有想到會(huì)出現(xiàn)真的軍警搶劫時(shí)怎么處理?但事實(shí)上就有這種情況發(fā)生。
清華大學(xué)教授張明揩就認(rèn)為真的軍警也應(yīng)被視為包括在這個(gè)加重條款里,他的理由是這里的“冒充”擴(kuò)大理解為“作為”。
其實(shí)質(zhì)是認(rèn)為真的軍警搶劫其社會(huì)危害性更大,更應(yīng)當(dāng)作為犯罪來處理;反之,陳興良教授主張對此不應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大解釋,而應(yīng)嚴(yán)格按照字面意思進(jìn)行解釋這和他一貫主張的形式理性優(yōu)先于實(shí)質(zhì)理性是一脈相承的。
其理由是在現(xiàn)代刑法理論和實(shí)踐中,罪行法定的思想深入人心,應(yīng)該嚴(yán)格遵循形式解釋,而不能進(jìn)行實(shí)質(zhì)解釋。
而張明揩則主張傾向于客觀主義解釋,認(rèn)為對法律應(yīng)該依據(jù)司法實(shí)踐中的具體情況作出利于司法的解釋,實(shí)際是主張實(shí)質(zhì)解釋。
第三部分:對目前學(xué)術(shù)界兩種觀點(diǎn)的解釋。
主觀解釋理論,這種理論認(rèn)為,法律解釋目標(biāo)在于探討立法者于制定法律當(dāng)時(shí)事實(shí)上的意思,解釋結(jié)論正確與否的標(biāo)準(zhǔn)就在于是否準(zhǔn)確地表達(dá)了立法者當(dāng)時(shí)的.意思。
法律的字面含義是重要的,因?yàn)橐鶕?jù)字面含義來推測立法者的意思,并且在一般情況下都應(yīng)該推定,字面含義正是立法者意圖的表達(dá)。
但字面含義并沒有決定性的意義。
哲學(xué)方法論的論文篇二
摘要:診所式法律教育在提升法學(xué)專業(yè)學(xué)生法律知識、實(shí)務(wù)能力的同時(shí),培養(yǎng)了大學(xué)生的溝通協(xié)調(diào)能力,也使法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的公益服務(wù)需求得以實(shí)現(xiàn),提升了學(xué)生的律師實(shí)務(wù)能力及對職業(yè)的熱愛程度。
但是,目前診所式法律教育面臨著缺乏資金支持、教師精力有限、內(nèi)部管理制度執(zhí)行不到位、學(xué)生熱情度不夠等困境。
針對困境提出了多渠道解決經(jīng)費(fèi)問題、鼓勵(lì)教師參與診所式教育、嚴(yán)格按照內(nèi)部規(guī)章執(zhí)行、建立多渠道激勵(lì)制度激發(fā)學(xué)生熱情的建議。
關(guān)鍵詞:診所式;法律教育;法律診所;法學(xué)專業(yè)。
大學(xué)生診所式法律教育又稱“臨床法學(xué)教育”(clinicallegaleducation),它作為法學(xué)專業(yè)實(shí)踐教學(xué)的一種典型模式,在20世紀(jì)70年代初期起源于美國。
為生活貧困卻十分需要法律援助的人群提供相應(yīng)的法律咨詢幫助,為其法律問題進(jìn)行“診斷”,開出“處方”,在幫助別人的同時(shí)也加深了學(xué)生對法律基礎(chǔ)知識理論的理解。
這種模式的優(yōu)點(diǎn)體現(xiàn)在能培養(yǎng)法學(xué)專業(yè)大學(xué)生的職業(yè)素養(yǎng)和提高職業(yè)道德觀念方面,特別是針對律師職業(yè)技能,對法學(xué)理論與法律實(shí)踐的有效結(jié)合具有重要作用。
不可否認(rèn)的是,在中國,法律診所的起步較晚,北京大學(xué)、中國人民大學(xué)等7所高校直到才先后在其法學(xué)院引進(jìn)該課程,并將該課程正式命名為“法律診所”,其影響較為廣泛。
目前已有50余所高校開設(shè)“法律診所”,國內(nèi)著名的法學(xué)院和政法院校幾乎都在其中,法學(xué)教育改革也將該項(xiàng)措施和內(nèi)容納入其中[1]。
一、診所式法律教育的優(yōu)勢。
診所式法律教育的主體是法學(xué)專業(yè)大學(xué)生,以法律援助為手段,通過當(dāng)事人的求助,使學(xué)生接觸真實(shí)案件。
河南科技學(xué)院法律診所成立于12月,3月開設(shè)法律診所實(shí)踐課程。
在開設(shè)法律診所課程的一年多來,不僅促進(jìn)了學(xué)生對法律基礎(chǔ)知識的理解、運(yùn)用以及再學(xué)習(xí),還提高了學(xué)生的法律知識水平,拓展了學(xué)生的思維能力,提升了學(xué)生的實(shí)務(wù)能力,并且提高了學(xué)生的人際交往、協(xié)調(diào)溝通和組織能力。
(一)加深對法律知識的理解,提高分析問題的能力和實(shí)務(wù)能力。
法學(xué)專業(yè)大學(xué)生要想具備處理、解決法律方面的問題能力,除了平時(shí)扎實(shí)的法律理論知識的積累外,還需要不斷接觸、學(xué)習(xí)法律實(shí)務(wù)知識。
目前,大學(xué)生知識的學(xué)習(xí)都是按照教學(xué)內(nèi)容進(jìn)行劃分的刑法、刑事訴訟法、民法、民事訴訟法、行政法等分課程學(xué)習(xí)的,缺乏對綜合問題的分析能力。
診所式法律教育促使學(xué)生接觸實(shí)際案件,從而培養(yǎng)其綜合分析能力。
在診所教師的示范和指導(dǎo)下,學(xué)生接待當(dāng)事人。
在接待過程中把當(dāng)事人關(guān)心和疑惑的問題記下來,事后經(jīng)查閱資料、小組討論并經(jīng)過指導(dǎo)教師批閱后,再回復(fù)當(dāng)事人。
在整個(gè)過程中由學(xué)生發(fā)現(xiàn)自身知識方面的欠缺,然后通過再學(xué)習(xí)完善自己的知識體系,積累實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)。
長此以往,無形中就提升了學(xué)生的法律知識和實(shí)務(wù)能力。
(二)豐富社會(huì)經(jīng)驗(yàn),提高人際交往能力。
大學(xué)生在沒有真正進(jìn)入社會(huì)時(shí),看待問題多停留在書本、學(xué)校、教師引導(dǎo)的個(gè)人主觀方面,不能很好地自我認(rèn)識到問題的關(guān)鍵所在,或者不能十分明確地表達(dá)自己對某件事的看法。
除此之外,大學(xué)生缺乏社會(huì)經(jīng)驗(yàn),有些學(xué)生甚至連基本的接人待物都不知道應(yīng)該怎么做。
診所式法律教育依托法律診所平臺(tái),使學(xué)生見到了很多求助于診所的形形色色的當(dāng)事人,當(dāng)事人有著各種各樣的問題和訴求。
在這里,法律不再是停留在課本上的空洞理論,它存在于一個(gè)個(gè)鮮活的案例中,和日常生活有著千絲萬縷的聯(lián)系。
這樣無形當(dāng)中鍛煉了學(xué)生的語言表達(dá)能力、組織能力和人際交往能力。
經(jīng)過這些真實(shí)案例的接觸,學(xué)生見識了社會(huì)百態(tài),全方位地增加了社會(huì)經(jīng)驗(yàn),緩解了與社會(huì)嚴(yán)重脫軌的情況。
(三)培養(yǎng)學(xué)生“法律工作者”的職業(yè)道德。
診所式法律教育事實(shí)上類似一個(gè)律師事務(wù)所,是學(xué)生親身經(jīng)歷司法實(shí)踐的過程,強(qiáng)調(diào)“在實(shí)踐中再學(xué)習(xí)”,那么就要求學(xué)生具備法律從業(yè)人員的職業(yè)道德,包括如何處理和當(dāng)事人之間、律師之間、法官之間的關(guān)系,以及如何培養(yǎng)律師技能、職業(yè)熱情等。
在處理當(dāng)事人案件的過程中,學(xué)生真實(shí)親身經(jīng)歷法律職業(yè)技能的運(yùn)用過程,以此查漏補(bǔ)缺,彌補(bǔ)自身法律知識儲(chǔ)備的.不足,同時(shí),這也使學(xué)生作為“法律工作者”的職業(yè)道德得以提升[2]。
(四)培養(yǎng)學(xué)生的公益服務(wù)意識、奉獻(xiàn)精神。
通過代理案件,培養(yǎng)學(xué)生的公益心、奉獻(xiàn)精神,滿足大學(xué)生的助人需求和奉獻(xiàn)需求。
209月,法律診所承接了一起關(guān)于房屋租賃合同糾紛的案件,當(dāng)事人在索要押金無果的情況下求助法律診所,診所學(xué)生熱情接待。
接待過當(dāng)事人之后,迅速成立討論小組,對該案件進(jìn)行分析、收集資料,形成了多項(xiàng)訴訟方案,最后篩選融合成一份最佳方案。
在教師指導(dǎo)之后,學(xué)生積極投入開庭準(zhǔn)備,由討論小組組長作為代理人進(jìn)入訴訟程序。
在開庭完畢之后,小組成員對該案件十分關(guān)注,經(jīng)常詢問案件進(jìn)展情況以及案件的最終審理結(jié)果。
當(dāng)?shù)弥獙徖斫Y(jié)果令當(dāng)事人十分滿意后,診所學(xué)生十分高興,因?yàn)閹椭?dāng)事人捍衛(wèi)了自身權(quán)利。
不難看出,診所學(xué)生放棄了自己休息時(shí)間處理案件,并且對自己的付出沒有物質(zhì)報(bào)酬卻沒有絲毫怨言的表現(xiàn),正是滿足了學(xué)生的公益服務(wù)意識[3],深度升華了學(xué)生的奉獻(xiàn)精神。
二、診所式法律教育實(shí)施過程中面臨的困境。
法律診所在實(shí)施過程中,雖然得到了學(xué)院領(lǐng)導(dǎo)的支持,取得了一定的成效,但是仍然存在一些困境,這些困難給法律診所的日常工作造成了很大障礙,并制約著法律診所的進(jìn)一步發(fā)展。
(一)資金支持缺乏。
診所式法律教育依托法律診所,采用的是在接待真實(shí)案件中促進(jìn)自主學(xué)習(xí),也就是學(xué)生接待當(dāng)事人咨詢并代理出庭。
由于法律診所具有非盈利性,所以為了體現(xiàn)公益性,避免市場化收費(fèi),診所承諾不收任何費(fèi)用。
然而,學(xué)生代理案件時(shí),必要的交通費(fèi)、通信費(fèi)、午餐費(fèi)、文印費(fèi)以及意外傷害保險(xiǎn)等方面的經(jīng)費(fèi)沒有著落,全靠學(xué)生的公益精神支撐。
一個(gè)案件需要大約100元啟動(dòng)費(fèi)用,每名學(xué)生一年100元的意外傷害保險(xiǎn),同時(shí)診所還需要辦公用品及硬件設(shè)施等。
目前,河南科技學(xué)院給診所提供了硬件設(shè)施及辦公用品,其他都是教師和學(xué)生自己想辦法解決。
(二)教師精力有限。
診所式法律教育與律師事務(wù)所類似,學(xué)生作為律師親身經(jīng)歷司法實(shí)踐,實(shí)現(xiàn)了“在實(shí)踐中再學(xué)習(xí)”,但也離不開專業(yè)教師的指導(dǎo)。
目前,河南科技學(xué)院的診所指導(dǎo)教師均由本校法學(xué)專業(yè)教師兼任,因此診所教師在承擔(dān)法律診所教學(xué)的同時(shí)擔(dān)任法學(xué)專業(yè)的教學(xué)工作;再者,案件的進(jìn)度不以教師或者學(xué)生的意志決定,指導(dǎo)教師必須隨時(shí)“待命”、隨時(shí)指導(dǎo),使其失去更多的個(gè)人休息時(shí)間。
這就要求指導(dǎo)教師除了具有專業(yè)的法律知識和較強(qiáng)的法律實(shí)踐能力外,還必須具備強(qiáng)烈的責(zé)任心和奉獻(xiàn)精神。
學(xué)院提供給教師的僅僅是每學(xué)期30個(gè)左右課時(shí)量,這與指導(dǎo)教師的付出遠(yuǎn)遠(yuǎn)不對等。
因此,教師的作用就很難進(jìn)行下去。
(三)內(nèi)部管理制度執(zhí)行不到位。
診所指導(dǎo)教師大都同時(shí)擔(dān)任本校法學(xué)專業(yè)教師,因此診所教師不僅承擔(dān)法律診所教學(xué)工作而且還擔(dān)任法學(xué)專業(yè)任職教師,沒有過多的時(shí)間,不能任何事情都親力親為。
學(xué)生存在惰性心理,若不按照內(nèi)部管理規(guī)章制度進(jìn)行管理,易使當(dāng)事人產(chǎn)生懷疑。
如診所內(nèi)部管理制度規(guī)定,接待當(dāng)事人時(shí)提出的任何問題不能立刻回答,一律需要小組討論后,由指導(dǎo)教師指導(dǎo)后才能給當(dāng)事人答復(fù)。
可是學(xué)生常常犯這樣的錯(cuò)誤,第二天發(fā)現(xiàn)回復(fù)有誤,重新電話通知當(dāng)事人。
哲學(xué)方法論的論文篇三
摘要法律方法是作為法理學(xué)中的一個(gè)日益凸顯的概念,自本世紀(jì)以來受到了法學(xué)研究者的密切關(guān)注并得到越來越廣泛的研究。
本文通過概述法律方法的研究進(jìn)程及熱度,并著重對現(xiàn)階段法律方法基礎(chǔ)問題、法律方法內(nèi)容等方面存在的主流觀點(diǎn)及一些有代表性的新興觀點(diǎn)進(jìn)行綜述,以求為關(guān)注法律方法的研究者提供的較有意義的參考。
在21世紀(jì)前,我們就可以看到中國學(xué)術(shù)界關(guān)于“法律方法”的研究與探討,但那時(shí)的“法律方法”與當(dāng)下法學(xué)界的法律方法的截然不同的,在當(dāng)時(shí)主要是指“通過經(jīng)濟(jì)法制對國民經(jīng)濟(jì)領(lǐng)導(dǎo)機(jī)關(guān)的管理活動(dòng)和經(jīng)濟(jì)組織活動(dòng)所進(jìn)行的法律調(diào)整。”隨著西方解釋學(xué)在我國學(xué)界的廣泛傳播,我國的法學(xué)經(jīng)歷從宏大敘事到微觀論證的研究轉(zhuǎn)換,以立法為中心的研究視角正逐漸為以司法為中心的研究取向所超越,成為我國法學(xué)研究的一種重要進(jìn)路,而這一之研究取向跟法治秩序之建構(gòu)甚相契合。
學(xué)者們?nèi)沼庾R到,應(yīng)該超越對法治價(jià)值及其必要性的呼喚,對法治的研究進(jìn)入到如何操作的階段。
現(xiàn)代大陸法系的法律方法,已經(jīng)歷了從法律涵攝、法律解釋,到法官續(xù)造,直到法律論證的嬗變軌跡。
但是由于我國在極大程度上依賴于國外的研究成果和思想,研究起步晚,且司法哲學(xué)的欠缺,有學(xué)者認(rèn)為我國堅(jiān)持“以事實(shí)為根據(jù),以法律為準(zhǔn)繩”這一司法原則的法律方法基本屬于一種法律涵攝方法。
陳金釗教授在《法律方法論》一書中開篇就說到“在中國法學(xué)界,關(guān)于法律方法論的研究剛剛起步,法律方法論自身的‘合法性’問題還沒有解決,卻又遇到了‘內(nèi)外交困’的情景?!睂τ诖?,我們無需膽怯,而是更應(yīng)清醒得看待我國法律方法的研究現(xiàn)狀。
哲學(xué)方法論的論文篇四
關(guān)于什么是法律思維,這里不再詳述。法律人的特殊思維方式,叫做法律思維。法律思維的本質(zhì)特征是,嚴(yán)格按照法律條文進(jìn)行判斷。很多人可以納入法律人的范疇,如法官、檢察官、律師、法學(xué)教授、仲裁員、企業(yè)法務(wù)人員,等等。其中,法官、律師是法律人的典型。須要注意,法官進(jìn)行法律思維,與律師進(jìn)行法律思維肯定有所不同。法官的法律思維與法學(xué)教授的法律思維也有差別。根本原因在于,法官執(zhí)掌裁判權(quán),其法律思維的特殊性是由法官的特殊身份決定的。
法官法律思維的目的是公正裁判。與律師和法學(xué)教授的法律思維比較,法官的法律思維首先是目的不同。律師從事法律思維的目的,是為了依法保護(hù)委托人的合法權(quán)益。法學(xué)教授的法律思維,目的是探求法理,其在課堂上分析案例或者撰寫論文研究案例,主要目的在于探求法律上的理論,研討判決是否正確及其理由。法官不是站在當(dāng)事人一方,也不是要探討法律理論,法官法律思維的目的是公正裁決案件。
法官從事法律思維,其目的在于公正裁決案件,這是法官的特殊身份決定的。四中全會(huì)《決定》特別要求“公正司法”、“每一個(gè)案件都要體現(xiàn)公正”。我認(rèn)為這一提法非常正確,觸及到法官法律思維的本質(zhì)。這一提法是科學(xué)的,有其重要的歷史意義和實(shí)踐意義。法官裁判案件會(huì)有各種解釋意見和裁判方案,這些解釋意見和裁判方案可能都有其理由,法官最終采納哪一種解釋意見、哪一個(gè)裁判方案,必須以達(dá)成公正裁決為唯一判斷標(biāo)準(zhǔn)。所有的解釋意見、裁判方案,都必須接受公正性檢驗(yàn),只有符合公正性、能夠達(dá)成公正裁決的意見和方案,才是正確的和應(yīng)當(dāng)采取的。
法律生活與社會(huì)生活很難有絕對的真理。法學(xué)界討論法律問題,往往有不同觀點(diǎn),各種觀點(diǎn)都可能有其道理,但無論有什么樣的道理,最后都必須服從公正這一判斷標(biāo)準(zhǔn)。如果不能達(dá)成公正的裁決,那些道理都是假的,都是錯(cuò)的。法官進(jìn)行法律思維,必須堅(jiān)持以公正性為最終的判斷標(biāo)準(zhǔn),簡稱公正性標(biāo)準(zhǔn)。反過來,我們衡量一個(gè)已經(jīng)做出的判決,或者評價(jià)法官,也必須堅(jiān)持以公正為判斷標(biāo)準(zhǔn)。這一點(diǎn)在我們多年的實(shí)踐中沒有得到始終一貫的強(qiáng)調(diào),有時(shí)偏離了這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。
這里特別要談?wù)勱P(guān)于判決書的說理問題?,F(xiàn)在不少觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)判決一定要加強(qiáng)說理,甚至以說理作為評判判決的標(biāo)準(zhǔn)。這個(gè)問題在上世紀(jì)九十年代末期,學(xué)界就曾提出。法官在判決中當(dāng)然要說理,但是否應(yīng)以是否說理及說理是否充分作為評判案件判決甚至作為評價(jià)法官的標(biāo)準(zhǔn)呢?對此存在爭議。我當(dāng)時(shí)就認(rèn)為,裁判目的是公正,即使說理不夠充分,仍然是公正的判決。憲法要求我們法官進(jìn)行公正裁判,并沒有要求我們法官一定要說理,不要將法官混同于理論工作者和政治思想工作者。應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到,要通過判決書說服當(dāng)事人、說服社會(huì),有時(shí)是很困難的。法官不是理論工作者和政治思想工作者,法官的職責(zé)就是公正裁決案件,強(qiáng)調(diào)判決說理,往往忽視判決公正,偏離了法官的職責(zé)。
應(yīng)當(dāng)看到,在我們的法官隊(duì)伍中,很多法官很正直,非常公正,卻不擅長說理,撰寫一份說理充分的判決有困難。這樣的法官是大多數(shù)。反之,不可否認(rèn)有個(gè)別法官特別擅長說理,但其公正性有疑問。我到各地法院講座,都明確表示不贊成強(qiáng)調(diào)裁判說理。因?yàn)?,對絕大多數(shù)案件來說,立法者已經(jīng)將道理說清楚了,我們法官依法判決就可以了。需要法官說理的案件通常是特殊的案件,主要有兩種情形:一是事實(shí)認(rèn)定。一些復(fù)雜案件事實(shí)查明中證據(jù)較多,法官采納什么證據(jù),不采納什么證據(jù),應(yīng)當(dāng)說明理由。法官進(jìn)行案件事實(shí)認(rèn)定,在證據(jù)采信方面要適當(dāng)說理。二是法律適用。在遇到法律規(guī)定不明確、不清晰的時(shí)候,需要通過解釋予以明晰、進(jìn)行擴(kuò)張或者限縮,對于法律未有具體規(guī)定的案件,需要適用誠信原則或者根據(jù)立法目的補(bǔ)充法律漏洞,這種情形就應(yīng)當(dāng)適當(dāng)說理。
對于裁判說理,要冷靜看待。只能要求適當(dāng)說理,不應(yīng)當(dāng)要求充分說理。說理說得越多,往往出現(xiàn)瑕疵,容易被人抓住把柄。“言多必失”,這是社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)。一段時(shí)間強(qiáng)調(diào)說理,一些法官的判決書寫得很長,就像寫法學(xué)論文,甚至還嫌不夠,還要在判決書之后再附上所謂“法官寄語”。有的判決本來是公正的,就因?yàn)檎f理太多出現(xiàn)瑕疵,被當(dāng)事人抓住把柄到處上訪。這是有教訓(xùn)的。
如何評價(jià)判決,進(jìn)而如何評價(jià)法官,應(yīng)當(dāng)始終堅(jiān)持公正性標(biāo)準(zhǔn)。說理只是附帶的。認(rèn)定事實(shí)清楚,引用法條準(zhǔn)確,就是一個(gè)好的判決。實(shí)際上,好些情形是無須說理的,例如“欠債還錢”,有什么道理好講?引導(dǎo)法官提高理論水平包括中文寫作水平、判決書寫作水平,我是贊成的。但首先是裁判公正,其次才是判決書寫得好不好。
法官的人格和理性是公正的最終保障。因此最高法院特別強(qiáng)調(diào)法官隊(duì)伍的建設(shè)。我今天不談法官的人格方面,主要談法官的理性。法官的理性,包括法律專業(yè)基礎(chǔ),熟練進(jìn)行法律思維,掌握各種解釋方法,豐富的社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)、裁判經(jīng)驗(yàn)。判決書的撰寫和是否擅長說理,當(dāng)然也屬于法官的理性方面。
二、法官法律思維中的被動(dòng)性與主動(dòng)性。
法官法律思維的特征在于,在某個(gè)范圍內(nèi)法官是被動(dòng)的,在另外的范圍內(nèi)法官是主動(dòng)的。簡單表述為,法官的被動(dòng)性和主動(dòng)性。這是由法官的特殊身份決定的,因?yàn)榉ü偈遣门袡?quán)執(zhí)掌者,這一特殊身份決定了法官法律思維的特殊性,即法官在進(jìn)行法律思維時(shí),既有被動(dòng)性的一面,也有主動(dòng)性的一面。這與律師的法律思維、法學(xué)教授的法律思維,是不同的。對于哪些事項(xiàng)法官應(yīng)當(dāng)被動(dòng),對于哪些事項(xiàng)法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng),界限在什么地方,我們對此要有清楚的認(rèn)識,做到該主動(dòng)的要主動(dòng),該被動(dòng)的要被動(dòng)。下面先談被動(dòng)性。
(一)法官的被動(dòng)性。
第一,法官受“訴”的限制。原告之“訴”限制了法官,簡單說就是原告訴什么,法官就審什么。人家不告,法院無從受理案件。這是法官和法院工作的被動(dòng)性一面。
有一個(gè)問題需要討論:涉及到共同被告的時(shí)候,存在原告告誰、不告誰的問題。過去我們法院常依職權(quán)增列共同被告,近年來慢慢在改變。共同侵權(quán)是連帶責(zé)任,但受害人只起訴共同侵權(quán)人中的一人,現(xiàn)在法院已經(jīng)很少依職權(quán)增列共同被告,大多是進(jìn)行釋明。在法官釋明提示原告之后,如果原告仍然堅(jiān)持只告其中一個(gè)而不告另外一個(gè),則應(yīng)尊重原告的意愿,視為原告放棄對另一個(gè)共同侵權(quán)人的請求權(quán)。如果沒有這個(gè)共同被告,案件也可以查清楚,法庭應(yīng)當(dāng)只判本案被告承擔(dān)其在共同責(zé)任中應(yīng)分擔(dān)的責(zé)任份額。如果因?yàn)闆]有增列某一個(gè)共同侵權(quán)人,導(dǎo)致案件事實(shí)查不清楚,法官就要判決當(dāng)事人敗訴。因此法官在釋明時(shí),應(yīng)提示原告萬一因缺乏共同被告查不清案件事實(shí)可能的法律后果。
第二,法官釋明的界限。什么事項(xiàng)可以釋明,什么事項(xiàng)不可以釋明?究竟是釋明權(quán),還是釋明義務(wù)?關(guān)于釋明權(quán)和釋明義務(wù)問題,是學(xué)理問題,今天我們不討論。所謂釋明,是指法官在法庭審理中,認(rèn)為當(dāng)事人的訴訟請求、事實(shí)陳述、證據(jù)資料和法律觀點(diǎn)存在模糊、瑕疵和疏漏時(shí),通過發(fā)問或者告知,以提示當(dāng)事人予以澄清或者補(bǔ)充的訴訟行為。釋明的范圍,限于訴訟關(guān)系的事實(shí)方面和法律方面。特別在法律規(guī)定請求權(quán)競合的情形,常見的侵權(quán)責(zé)任與違約責(zé)任競合,應(yīng)當(dāng)提示當(dāng)事人明確其請求權(quán)基礎(chǔ),是依據(jù)合同法追究違約責(zé)任,或者是依據(jù)侵權(quán)法追究侵權(quán)責(zé)任。至于當(dāng)事人依法主張免責(zé)、主張減輕責(zé)任,是其權(quán)利行使,不在釋明的范圍內(nèi)。
第三,由誰“找法”?適用哪個(gè)法律條文裁判本案,應(yīng)當(dāng)由原告決定。過去的教科書中講“法官找法”,即法官在初步查清案情之后,要尋找本案應(yīng)適用的法律條文。但在審判實(shí)踐中,原告起訴狀中已經(jīng)提出了本案應(yīng)當(dāng)適用的法律條文。過去的教科書說是法官“找法”,審判實(shí)踐告訴我們是原告和原告的代理人“找法”。這一點(diǎn),我也是經(jīng)過好多年才悟出的。法官的職責(zé)只是判斷原告找的法條是否適當(dāng)。
原告訴狀中所建議法庭適用的法律條文,現(xiàn)今法律理論上稱為“請求權(quán)基礎(chǔ)”,就是支撐其請求權(quán)的法律根據(jù)。法官的職責(zé)是判斷原告的請求權(quán)基礎(chǔ)亦即所建議的法律條文是否適當(dāng)。怎樣判斷?不是法官自己進(jìn)行研究,而是看被告對此是否抗辯以及如何抗辯。如果被告不抗辯,原告提出根據(jù)合同法第幾條追究違約責(zé)任,被告對此不抗辯或者不否認(rèn)違約,法官就據(jù)此認(rèn)為原告提出的法律條文是適當(dāng)?shù)?,進(jìn)而適用該條文裁判本案。如果被告對此進(jìn)行抗辯,法官就應(yīng)當(dāng)審查被告的抗辯理由是否成立。如果經(jīng)審查認(rèn)為被告的抗辯理由成立,當(dāng)然不應(yīng)適用原告建議的條文;如果經(jīng)審查認(rèn)為被告的抗辯理由不成立,當(dāng)然就要適用原告建議的法律條文。
被告的抗辯,通??梢苑譃椋哼m用范圍抗辯、構(gòu)成要件抗辯、免除責(zé)任抗辯和減輕責(zé)任抗辯。適用范圍抗辯和構(gòu)成要件抗辯,屬于事實(shí)的抗辯。這兩種抗辯都在講本案事實(shí),而查清本案事實(shí)是法庭的職責(zé),對于適用范圍抗辯和構(gòu)成要件抗辯,即使被告不主張抗辯,法庭也要進(jìn)行審查,因此法官對于被告是否主張抗辯可以進(jìn)行釋明。
免除責(zé)任抗辯、減輕責(zé)任抗辯,是被告用另一個(gè)法律規(guī)范對抗原告的請求。該法律規(guī)范的實(shí)質(zhì)是賦予被告主張免除責(zé)任、減輕責(zé)任的權(quán)利。因此,免除責(zé)任抗辯和減輕責(zé)任抗辯,屬于權(quán)利的抗辯,被告有處分權(quán)。如果被告不抗辯,法官不應(yīng)釋明。例如,訴訟時(shí)效經(jīng)過發(fā)生被告的抗辯權(quán),被告可以要求免除責(zé)任。對于這兩種抗辯,法官不能進(jìn)行釋明,也不應(yīng)主動(dòng)審查。這是請求權(quán)基礎(chǔ)問題。法官只是判斷原告建議的法律規(guī)范是否適當(dāng),判斷的方法是看被告是否抗辯及審查其抗辯理由是否成立。
(二)法官的主動(dòng)性。
法官在審判中并不是無所作為的。法官主動(dòng)性的范圍在哪里?下面介紹哪些問題或者事項(xiàng),我們的法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查。
第一,關(guān)于事實(shí)認(rèn)定。案件事實(shí)的認(rèn)定是法院的職責(zé)。法官在認(rèn)定案件事實(shí)時(shí)要注意幾個(gè)要點(diǎn):
一是分配舉證責(zé)任。事實(shí)認(rèn)定要根據(jù)證據(jù),法官要認(rèn)定案件事實(shí),對本案當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任有分配的權(quán)限,應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方當(dāng)事人掌握信息資料的具體情況,分配舉證責(zé)任。例如,關(guān)于是否付款事實(shí)的認(rèn)定,應(yīng)當(dāng)讓付款方(債務(wù)人)承擔(dān)舉證責(zé)任,不能讓接受付款方(債權(quán)人)承擔(dān)舉證責(zé)任。因?yàn)?,按照社?huì)生活經(jīng)驗(yàn),如果是現(xiàn)金付款,付款方手里有對方出具的收據(jù);如果是通過銀行支付,付款方手里必定有銀行的付款憑條。關(guān)于是否交貨事實(shí)的認(rèn)定,要讓交貨方承擔(dān)舉證責(zé)任,按照社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn),如果已經(jīng)交貨,他手里必定有買受人或者買受人的代理人或者買方指定的承運(yùn)人出具的收貨憑據(jù)。應(yīng)當(dāng)注意,法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件當(dāng)事人掌握信息資料的具體情況,在當(dāng)事人間分配舉證責(zé)任。舉證責(zé)任是多年來困擾法官的問題,舉證責(zé)任的承擔(dān)不是固定不變的,舉證責(zé)任的承擔(dān)不能排除法官的活動(dòng),法官有分配舉證責(zé)任的主動(dòng)權(quán)。
二是舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換。法官不僅有權(quán)決定舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān),而且在案件審理的過程中,有權(quán)決定舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)換?!罢l主張、誰舉證”的舉證責(zé)任原則,不是僵化的、絕對的。不是所有的事實(shí)都要求原告舉證,也不是都要求達(dá)到充分證明的程度。例如當(dāng)事人主張已經(jīng)付款,拿出銀行劃款的憑條就可以了,雖然僅根據(jù)該劃款憑條達(dá)不到充分證明的程度。此時(shí),對方如果爭執(zhí)說沒有收到款項(xiàng),則法官應(yīng)當(dāng)責(zé)令對方承擔(dān)否定付款事實(shí)的舉證責(zé)任。這涉及到事實(shí)抗辯,法官應(yīng)當(dāng)要求抗辯方就抗辯所依據(jù)的事實(shí)舉證。原告提出證據(jù)證明某項(xiàng)事實(shí)存在,雖然達(dá)不到充分證明的程度,法官應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)而要求被告就該項(xiàng)事實(shí)的不存在承擔(dān)舉證責(zé)任。舉證責(zé)任轉(zhuǎn)換,是法官認(rèn)定事實(shí)的靈活手段。
三是法官直接認(rèn)定案件事實(shí)。對于某些案件事實(shí),法官不應(yīng)當(dāng)要求當(dāng)事人舉證,而是自己依據(jù)社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn)予以認(rèn)定。這叫“經(jīng)驗(yàn)法則”,或者“日常生活經(jīng)驗(yàn)的推定”。另外,有的案件事實(shí),法律明文規(guī)定了判斷標(biāo)準(zhǔn),法官應(yīng)當(dāng)根據(jù)法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)予以認(rèn)定。例如,根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第五十五條關(guān)于說明義務(wù)和取得書面同意的規(guī)定。如果沒有說明、沒有取得患者方面的書面同意,法官即應(yīng)認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)有過錯(cuò)。根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第五十七條,醫(yī)療機(jī)構(gòu)如果未盡到當(dāng)時(shí)醫(yī)療水平相應(yīng)的注意義務(wù),法庭即應(yīng)認(rèn)定其具有過錯(cuò)。如果不知道本案具體情形“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平”,可以委托權(quán)威專家鑒定,實(shí)際是由權(quán)威專家告訴法庭“當(dāng)時(shí)的醫(yī)療水平相應(yīng)的注意義務(wù)”是什么,再由法庭認(rèn)定醫(yī)療機(jī)構(gòu)是否有過錯(cuò)。還有,按照侵權(quán)責(zé)任法第五十八條關(guān)于不可推翻的過錯(cuò)推定的規(guī)定,如果具有本條規(guī)定的三種情形之一的,法庭就應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定被告醫(yī)療機(jī)構(gòu)存在過錯(cuò)。
第二,法官對合同有效性的審查。在上世紀(jì)八九十年代,法院合同糾紛案件的判決書中,幾乎都有一段關(guān)于合同是否有效的判斷,例如“本合同是雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示,不違反法律規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效”這樣一段話。我當(dāng)時(shí)就提出意見,雙方當(dāng)事人對合同的成立、生效沒有爭議,為什么要審查合同的成立生效呢?并不是所有的合同糾紛案件都要審查合同的成立生效。原告起訴追究被告違約責(zé)任,如果被告抗辯說自己不違約,表明雙方對合同的成立和生效沒有爭議,爭議在被告是否違約,法庭應(yīng)當(dāng)審查被告是否違約,不應(yīng)當(dāng)去審查合同的成立、生效:如果被告抗辯說沒有合同、合同未成立或者合同無效,法庭須判斷原被告之間是否存在有效的合同關(guān)系,這種情形才需要審查合同是否成立、是否生效。
是否所有的案件法官都不主動(dòng)審查合同效力呢?當(dāng)然不是。合同是否屬于法律規(guī)定的無效合同,法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)進(jìn)行審查。例如,合同法第五十一規(guī)定的無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)合同、五十二條規(guī)定的無效合同、第五十三條規(guī)定的免責(zé)條款無效,無論當(dāng)事人是否主張,法庭都應(yīng)主動(dòng)審查。法律上規(guī)定合同無效,限于損害國家利益、公共利益和第三人利益的情形,法庭應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查。因?yàn)榫S護(hù)國家利益、社會(huì)公共利益和第三人利益,屬于法院的職責(zé)。在法律理論上,上述條文屬于法律強(qiáng)制性規(guī)定,法庭須依職權(quán)予以適用。此外,合同法第三十九條、第四十條和四十一條格式合同條款的規(guī)制規(guī)則,也屬于強(qiáng)制性規(guī)定。規(guī)制格式合同條款,屬于國家保護(hù)消費(fèi)者的特別制度,即使當(dāng)事人不主張,法官也要主動(dòng)審查。
第三,對合同內(nèi)容公正性的審查。法庭對于任何合同、合同條款和約定,都有進(jìn)行公正性審查的職權(quán)。合同法規(guī)定的合同自由,是有限制的、在法律規(guī)定范圍內(nèi)的自由,不允許濫用合同自由損害國家利益、公共利益、對方當(dāng)事人利益和第三人利益。因此,法庭對合同內(nèi)容是否公正有主動(dòng)進(jìn)行審查的職權(quán),任何合同、合同條款和約定都必須接受公正性審查。
例如,合同約定了巨額違約金,約定違約金超過合同總金額甚至超過若干倍,合同法第一百一十四條第二款規(guī)定,違約方可以請求法院予以調(diào)整,如果屬于被告缺席審判,或者被告未以抗辯方式請求法院調(diào)整,這種情形,法庭應(yīng)當(dāng)對違約金約定進(jìn)行公正性審查,并依據(jù)合同法第四十條或者第六條否定其效力。
再如,合同約定“無論出現(xiàn)什么情形的違約,哪怕是輕微違約,都有權(quán)解除合同”。法官如何對待這種條款?合同法第九十四條將法定解除限定為根本違約及一般違約導(dǎo)致合同落空的情形。合同法不允許一方隨意解除合同,損害對方的合法利益。輕微違約不能解除合同,是誠實(shí)信用原則的要求。因此,法庭應(yīng)主動(dòng)適用第六條誠信原則,否定該項(xiàng)約款的效力。
還有這樣的情形,合同約定,以債務(wù)人一方的第三人的行為,作為債務(wù)人履行義務(wù)的條件,或者作為合同解除的條件。如購房合同約定,如果購房人自己的債務(wù)人向購房人支付款項(xiàng),購房人才向出售方支付房款;商品房預(yù)售合同約定,如施工單位不能按時(shí)竣工則預(yù)售方有權(quán)解除合同。這種約定的實(shí)質(zhì)是,由當(dāng)事人自己決定是否履行義務(wù)、將自己一方的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給對方,剝奪對方的合同權(quán)利,顯然違背公平原則和誠信原則。對于這樣的合同約定和約款,法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查其是否公正,經(jīng)審查認(rèn)為不公正的,如果屬于格式合同,應(yīng)適用合同法第四十條否定其效力;如果不是格式合同,則應(yīng)適用第六條誠實(shí)信用原則否定其效力。
第四,關(guān)于規(guī)避行為和虛假行為。法官應(yīng)當(dāng)主動(dòng)審查本案合同是否屬于規(guī)避行為和虛假行為。規(guī)避行為和虛假行為,都是雙方串通的,當(dāng)事人自己不會(huì)主張其無效,法庭應(yīng)當(dāng)主動(dòng)進(jìn)行審查。這類合同往往違反社會(huì)生活經(jīng)驗(yàn),違背常情、常理。凡是反常的案件和奇怪的案件,大抵屬于規(guī)避行為和虛假行為。例如,標(biāo)的額一個(gè)多億的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同,以“合同簽署之日起一年之內(nèi)目標(biāo)公司在港交所掛牌上市”為合同解除條件。不說在港交所,即使在上交所、深交所上市,一年之內(nèi)也絕難做到。雙方當(dāng)事人同時(shí)簽訂一份股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同和一份回購協(xié)議,也是反常的。屬于規(guī)避金融管制的行為。
上世紀(jì)90年代末出現(xiàn)不少反常案件、奇怪案件。例如,借款合同糾紛案件,出借人是典當(dāng)行,借款人是銀行,典當(dāng)行要求法院判決銀行歸還借款。實(shí)際是典當(dāng)行違法收當(dāng)承兌匯票,將所收當(dāng)?shù)某袃秴R票交給被告某銀行營業(yè)部,由該銀行營業(yè)部出具借款憑據(jù)(約定借款金額、還款期限、違約金等),然后將匯票交給地下錢莊,由地下錢莊向該銀行營業(yè)部付款,地下錢莊再持匯票到承兌銀行承兌。原告典當(dāng)行和被告銀行營業(yè)部提交給法庭的借款合同,是虛偽表示。被掩蓋的典當(dāng)行、銀行營業(yè)部、地下錢莊之間“串匯票”的違法行為,屬于隱藏行為。現(xiàn)實(shí)中存在規(guī)避行為、虛假行為甚至虛假訴訟,法官不要輕信當(dāng)事人提供的材料和陳述,凡是可疑、反常、奇怪的案件,當(dāng)事人提供的材料往往是假的。為穩(wěn)妥起見,我們至少不要匆忙判決。
第五,關(guān)于法律漏洞填補(bǔ)。法律不可能完美無缺,總會(huì)遇到現(xiàn)行法沒有具體規(guī)定的案件。這種情形稱為法律漏洞。這種情形,法官應(yīng)當(dāng)運(yùn)用各種漏洞補(bǔ)充方法,填補(bǔ)法律漏洞,裁判法律未有規(guī)定的案件。常用的補(bǔ)充方法有,適用習(xí)慣法、類推適用、目的性擴(kuò)張或者限縮、反對解釋,及直接適用誠信原則。運(yùn)用各種方法填補(bǔ)法律漏洞、裁判法律上沒有具體規(guī)定的案件,體現(xiàn)了法官的主動(dòng)性。裁判實(shí)踐中已經(jīng)有好多成功的經(jīng)驗(yàn)。
例如人民司法第12期刊登的2010青民二商終字562號民事判決:解除權(quán)人未行使解除權(quán),經(jīng)過5年時(shí)間,致相對人有正當(dāng)理由信賴其將不再行使解除權(quán)時(shí),依據(jù)誠信原則,不允許其再行使解除權(quán)。再如最高人民法院民事判決書(2008)民二終字第135號民事判決:債務(wù)人有多個(gè)普通債權(quán)人,在債務(wù)人也已陷入支付危機(jī)、瀕臨破產(chǎn)、其財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不足以清償全部債務(wù)的情況下,債務(wù)人與其中一個(gè)債權(quán)人惡意串通,將其全部或者部分財(cái)產(chǎn)抵押給該債權(quán)人,導(dǎo)致其降低或者喪失履行其他債務(wù)的能力,侵害其他債權(quán)人的合法利益,應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則,認(rèn)定這種事后抵押無效。前一判決創(chuàng)設(shè)“權(quán)利失效”規(guī)則,后一判決創(chuàng)設(shè)“事后抵押無效”規(guī)則,體現(xiàn)了法官的主動(dòng)性和創(chuàng)造性,具有重大意義。
第六,行使自由裁量權(quán)。民法中有好多法律條文授予法官自由裁量權(quán)。例如,侵權(quán)法第九條第二款規(guī)定,教唆幫助未成年人的,應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任。是什么性質(zhì)的侵權(quán)責(zé)任?全部責(zé)任還是部分責(zé)任?連帶責(zé)任還是按份責(zé)任?均未明確規(guī)定,實(shí)際是委托法官根據(jù)具體案件自由裁量:如果教唆人、幫助人有賠償能力,可判決其承擔(dān)全部責(zé)任或者主要責(zé)任;如果沒有賠償能力,則可判決其承擔(dān)連帶責(zé)任。再如侵權(quán)責(zé)任法第三十四條、第三十五條關(guān)于使用人責(zé)任的規(guī)定,未明確使用人在承擔(dān)賠償責(zé)任之后,可不可以對具有故意、重大過失的被使用人行使追償權(quán),實(shí)際是包含了一項(xiàng)委托授權(quán):由法官結(jié)合案件事實(shí)決定是否許可使用人行使追償權(quán)。此外,侵權(quán)責(zé)任法有關(guān)“相應(yīng)的責(zé)任”、“相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任”的規(guī)定,同樣是委托法官行使自由裁量權(quán)。凡是條文有“相應(yīng)的”一語,均包含對法官的委托授權(quán):單獨(dú)責(zé)任不能判全額賠償,補(bǔ)充責(zé)任不能補(bǔ)充全額,究竟判決全額的百分之幾,由法官結(jié)合具體案件自由裁量。
第七,法官的衡平權(quán)。如果造成的損失金額過大,應(yīng)不應(yīng)該判被告全額賠償?例如出租車與豪車相撞,出租車不過幾萬塊錢,造成對方幾百萬損失,即使出租車一方負(fù)全責(zé),判他賠對方幾百萬行不行?違約責(zé)任案件,合同總金額才幾十萬,判違約方賠償幾百萬行不行?法庭要考慮原被告雙方當(dāng)事人利害關(guān)系的平衡問題,法庭有協(xié)調(diào)雙方利害關(guān)系的職權(quán),我們可以稱為衡平權(quán)。法官行使衡平權(quán),協(xié)調(diào)當(dāng)事人之間的利害關(guān)系,當(dāng)然要有法律依據(jù),我們的合同法、侵權(quán)法都有這樣的制度。在審理違約責(zé)任案件中,法庭據(jù)以協(xié)調(diào)雙方利害關(guān)系的法律規(guī)則,是合同法第一百一十九條減損規(guī)則,和第一百一十三條第一款末句規(guī)定的不可預(yù)見規(guī)則,以及情事變更解釋規(guī)則。審理侵權(quán)責(zé)任案件,供法庭最后權(quán)衡雙方利害關(guān)系的法律規(guī)則,是侵權(quán)責(zé)任法第二十六條過失相抵規(guī)則。法庭審理侵權(quán)責(zé)任案件,計(jì)算出來的損失金額過大,法庭覺得都讓被告賠償,一是被告賠不起,二是即使賠得起也不公正,就要適用第二十六條過失相抵規(guī)則,減少被告的賠償責(zé)任,將賠償金減少到法庭認(rèn)為比較公平合理的數(shù)額。適用過失相抵規(guī)則,當(dāng)然要認(rèn)定受害人對于損害的發(fā)生有過錯(cuò),至于怎么認(rèn)定他有過錯(cuò),是法官的智慧。你開豪車就要比開普通汽車更加仔細(xì)小心,你沒有及時(shí)采取措施避免損害的發(fā)生,這就是過錯(cuò)。你家祖?zhèn)鲙状墓哦ㄆ浚瑳]有采取特別措施保護(hù),隨便擺放在客廳,以致被客人損壞,這就是過錯(cuò)。裁判的目的是,作出一個(gè)法庭認(rèn)為比較公正合理的判決,法律規(guī)則是供法庭達(dá)成目的手段。
三、當(dāng)前法官法律思維中存在的問題。
第一,混淆解釋論與立法論。審判實(shí)踐中的一種傾向是,法官在討論案件時(shí),往往無視法律規(guī)定、脫離法律條文,引用學(xué)術(shù)觀點(diǎn)甚至外國理論,談?wù)摪讣?yīng)該怎么樣處理、不應(yīng)該怎么樣處理。問題是混淆了立法論與解釋論。討論某項(xiàng)法律(法律制度、法律條文)的制定或者修改,探討其理論根據(jù)、立法理由和具體方案,當(dāng)然可以引用學(xué)術(shù)觀點(diǎn)和外國理論,這叫立法論。法官討論具體案件如何裁判,應(yīng)當(dāng)緊扣本案應(yīng)適用的具體法律規(guī)定(法律條文),分析該法律條文的適用范圍、構(gòu)成要件和法律效果,及為什么應(yīng)當(dāng)適用該條而不應(yīng)適用別的條文,分析該法律條文的立法目的、政策判斷及司法解釋,這叫解釋論。法諺云:任何法律條文不經(jīng)解釋不能適用。法官的職責(zé)是解釋適用具體的法律條文裁判待決案件,絕不是為待決案件創(chuàng)制法律規(guī)則、提出立法方案。法官在討論待決案件時(shí),必須從法律條文出發(fā),緊扣法律條文,討論何以必須適用該法律條文裁判本案。解釋論是法官的本職工作,僅在本職工作之外,討論某項(xiàng)法律的制定、修改,為立法機(jī)關(guān)提供立法建議或者撰寫學(xué)術(shù)論文,才有從事立法論的可能。解釋論和立法論,一定要嚴(yán)格區(qū)分,不允許混為一談。
第二,死摳法律概念。由于我國的民事立法逐步完善,法律條文越來越多,加之我們的法官大多經(jīng)過法學(xué)院專業(yè)學(xué)習(xí),因此容易套用法律概念來解決問題。例如有法官問“原告只要求退貨,沒要求退款,怎么辦?”須知法律概念與生活用語不一致,法律上叫“解除合同”,但生活中通常說“退貨”。買方“退貨”,賣方當(dāng)然要“退款”。法律概念不能叫“退貨退款”,因?yàn)榻獬贤慕Y(jié)果還可能有損害賠償。
再如被告(一樓住戶)在露臺(tái)上擅自搭建,對原告(二樓住戶)造成妨害,法官認(rèn)為是“共享空間”問題。實(shí)際是物權(quán)法上的“違章搭建”,無須使用所謂“共享空間”概念,適用物權(quán)法第八十三條關(guān)于“違章搭建”的規(guī)定,判決責(zé)令拆除即可。再如,被告名義上是公司,但既沒有公司機(jī)構(gòu)(董事會(huì))也沒有公司賬薄,經(jīng)營財(cái)產(chǎn)與個(gè)人財(cái)產(chǎn)混而不分,有法官認(rèn)為應(yīng)“揭穿公司面紗”。實(shí)際是名為公司、實(shí)為個(gè)體經(jīng)營,按照清產(chǎn)還債程序,公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù),再由被告?zhèn)€人賠償即可,沒有必要套用所謂“揭穿公司面紗”概念。
還有,合同法司法解釋,將合同法第五十二條第(五)項(xiàng)“強(qiáng)制性規(guī)定”,區(qū)分為效力性強(qiáng)制規(guī)定和管理性強(qiáng)制規(guī)定,這當(dāng)然是對的,但這兩個(gè)概念不能到處套用。有法官問,公司法第十六條關(guān)于公司為本公司股東、實(shí)際控制人提供擔(dān)保應(yīng)經(jīng)股東會(huì)決議的規(guī)定是否屬于效力性強(qiáng)制規(guī)定?實(shí)際上公司法第十六條既不是效力性強(qiáng)制規(guī)定,也不是管理型強(qiáng)制規(guī)定,而是一種程序性的規(guī)定,公司未經(jīng)股東會(huì)決議為股東或者實(shí)際控制人擔(dān)保,這樣的擔(dān)保合同是否有效,須適用合同法第五十條表見代表規(guī)則。
第三,忽視法律邏輯性。例如,法院審理無效合同糾紛案件,有的依據(jù)合同法第五十二條判決合同無效就完了,不處理當(dāng)事人已經(jīng)支付的貨款、交付的貨物的返還問題。當(dāng)事人提出返還請求,法庭告訴當(dāng)事人依據(jù)合同法第五十八條另案起訴。還有的法院,在審理違約責(zé)任案件當(dāng)中認(rèn)為合同無效,就利用所謂釋明權(quán)告知原告變更訴訟請求,變更為根據(jù)合同法第五十八條要求返還財(cái)產(chǎn)之訴。原告按照告知變更為依據(jù)第五十八條要求返還財(cái)產(chǎn)之訴后,法庭作出返還財(cái)產(chǎn)的判決。上訴到二審,二審法院審查認(rèn)為合同并不違法,屬于合法有效的合同,本應(yīng)判決被告承擔(dān)違約責(zé)任,但二審法院遇到了難題:一審已經(jīng)變更為請求返還財(cái)產(chǎn)之訴,二審沒有辦法改判被告承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)然二審可以撤銷原判發(fā)回重審,但新修改后的民事訴訟法規(guī)定,發(fā)回重審只能有一次,第一次裁定撤銷原判決發(fā)回重審,如果一審法院重審仍然維持原判,第二次上訴上來,二審法院不能再發(fā)回、必須改判,但二審法院沒法改判為承擔(dān)違約責(zé)任。問題出在什么地方?按照民法原理,法律行為的無效,是指不發(fā)生當(dāng)事人所希望的法律效果,但一定要發(fā)生法律規(guī)定的法律效果。合同法第五十二條規(guī)定合同無效的要件(原因),第五十八條規(guī)定合同無效的法律效果,第五十二條加上第五十八條才構(gòu)成一個(gè)完整的法律規(guī)范。法庭在依據(jù)第五十二條認(rèn)定合同無效之后,應(yīng)當(dāng)依職權(quán)適用第五十八條關(guān)于合同無效法律效果的規(guī)定。
再如,法庭審理無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)合同案件,也不能僅依據(jù)合同法第五十一條認(rèn)定合同無效就完了。應(yīng)當(dāng)注意第五十一條關(guān)于無權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)合同的規(guī)定,與物權(quán)法第一百零六條關(guān)于善意取得的規(guī)定,兩個(gè)條文之間的邏輯關(guān)系。在依據(jù)第五十一條認(rèn)定合同無效的情形,如果買受人屬于善意,并且想要得到標(biāo)的物,他會(huì)根據(jù)物權(quán)法第一百零六條主張善意取得。只要買受人主張善意取得,法庭就必須再適用物權(quán)法第一百零六條,如果經(jīng)審查符合善意取得的條件,法庭就應(yīng)當(dāng)判決買受人已經(jīng)善意取得標(biāo)的物所有權(quán)。如果買受人不主張善意取得,或者買受人雖然主張善意取得,法院經(jīng)過審查認(rèn)為不符合物權(quán)法第一百零六條規(guī)定的善意取得要件,這兩種情形,法庭在根據(jù)合同法第五十一條認(rèn)定合同無效之后,還要依職權(quán)適用合同法第五十八條,判決恢復(fù)原狀,雙方退貨退款。因此,我們必須注意合同法第五十一條、第五十八條和物權(quán)法第一百零六條之間的邏輯關(guān)系。物權(quán)法第一百零六條的適用,必須買受人主張,法庭不能依職權(quán)適用,而合同法第五十八條是法律強(qiáng)制性規(guī)定,無需任何人主張,法庭應(yīng)當(dāng)依職權(quán)適用。忽視法律條文之間的邏輯性這個(gè)問題,民法學(xué)界也有責(zé)任,我自己也是近年才認(rèn)識到。
哲學(xué)方法論的論文篇五
摘要:家庭教育最大的特點(diǎn)是它濃濃的親情,它是無與倫比的,是任何教育都不可替代的,孩子的學(xué)習(xí)離不開每一位家庭,所以我們應(yīng)該盡可能抽時(shí)間陪孩子,家長與孩子一同學(xué)習(xí)共同成長,通過家長的一言一行、一舉一動(dòng)來引導(dǎo)、鼓勵(lì)孩子們熱愛學(xué)習(xí),學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)。
關(guān)鍵詞:家庭教育;引導(dǎo);鼓勵(lì);獎(jiǎng)勵(lì);
說到孩子的教育,每一個(gè)做父母的都有說不完的話題,道不完的牢騷,雖然家庭背景不同,各家的教育方式不同,但家長們都有同一個(gè)目標(biāo),那就是希望自己的孩子能快快樂樂健健康康的成長。作為父母,面對孩子的教育問題,相信都會(huì)翻閱很多育兒圖書,向許多過來人請教育兒經(jīng)驗(yàn),目的很明確,就是期盼自己的孩子不走彎路和錯(cuò)路,特別是在學(xué)習(xí)的道路上能一帆風(fēng)順。
一、好的學(xué)習(xí)習(xí)慣的養(yǎng)成是非常必要的,它應(yīng)該體現(xiàn)在生活的細(xì)節(jié)中,需要家長細(xì)細(xì)的引導(dǎo)。
從孩子剛踏入校門,我就和孩子一起商量制訂每學(xué)期的放學(xué)作息時(shí)間表,涵蓋了從她放學(xué)到晚間睡覺這段時(shí)間。孩子從小喜歡看動(dòng)畫片《大耳朵圖圖》,里面有一集是用收集星星的形式實(shí)現(xiàn)愿望,我就效仿動(dòng)畫片里的內(nèi)容,在每日時(shí)間表的下方留下空格讓孩子對自己今日作息時(shí)間遵守情況用敲五角星的形式進(jìn)行自我評價(jià),紅星表示好,綠星表示一般,藍(lán)星表示未完成。每周末準(zhǔn)備幾張心愿卡,讓孩子填寫認(rèn)真的寫下自己的希望達(dá)成的心愿,并在每張心愿卡的背面敲上實(shí)現(xiàn)心愿需要的紅星數(shù)目,作為下一周周末活動(dòng)的安排。到了周五晚上,做完作業(yè),我們就一起清點(diǎn)本周獲得的紅星數(shù),孩子根據(jù)星數(shù)再挑選可以實(shí)現(xiàn)的心愿卡。有時(shí)候,孩子的心愿很簡單,如一次晚間護(hù)城河邊的散步,一次超市逛一圈,去游樂場玩一次等。用這個(gè)集星星實(shí)現(xiàn)愿望的方法來督促她完成每天必須的學(xué)習(xí)任務(wù),讓孩子參與到活動(dòng)的安排中,明白了放學(xué)后哪些事情做了可以加星,通過自己的努力能換得愿望的實(shí)現(xiàn)。此活動(dòng)一周一輪換,注重日常生活中點(diǎn)點(diǎn)滴滴的小事,增加了親子間的親密度。
二、好的學(xué)習(xí)態(tài)度的養(yǎng)成重在日常家長的陪伴。
孩子在低年級時(shí),我始終堅(jiān)持陪同完成家庭作業(yè),當(dāng)然陪同并不等于看著,盯著,而是適當(dāng)?shù)乇O(jiān)督和提示,并在適當(dāng)時(shí)候糾正姿勢、檢查書寫質(zhì)量。陪同孩子完成,雖然要花費(fèi)時(shí)間,但同時(shí)也可以用這個(gè)機(jī)會(huì)了解孩子一天的所學(xué)內(nèi)容,便于溝通;并且掌握孩子的弱項(xiàng),通過詢問、提醒和聯(lián)想啟發(fā)等互動(dòng)方式促進(jìn)對所學(xué)知識的消化吸收,并及時(shí)消除疑問。我們發(fā)現(xiàn)同孩子經(jīng)常討論問題,還會(huì)給大家?guī)硇啡ず团d趣。如今孩子的學(xué)習(xí)進(jìn)入一個(gè)穩(wěn)定階段,學(xué)習(xí)的陪伴隨著孩子的成長需要進(jìn)行適當(dāng),當(dāng)孩子按照作息時(shí)間點(diǎn),準(zhǔn)時(shí)坐到寫字臺(tái)邊準(zhǔn)備開始做作業(yè)時(shí),我先問她三句話:第一句,今天有哪幾門課有回家作業(yè)?第二句,今天的作業(yè)那些是口頭的,那些是筆頭的?第三句,你覺得今天哪項(xiàng)作業(yè)是需要我支援的?問這三個(gè)問題,其實(shí),就在和孩子分析今日作業(yè)的要點(diǎn),給她理順作業(yè)的先后關(guān)系。相信每個(gè)孩子,都是好孩子,都想快快的高質(zhì)量的完成老師布置的作業(yè),得到100分和優(yōu)秀,回家能獲得家長的夸獎(jiǎng)和表揚(yáng),這時(shí)候,家長在做作業(yè)前的三句話,讓孩子在明確作業(yè)內(nèi)容后,滿懷信心的開始完成每日作業(yè)。
現(xiàn)在孩子每天寫作業(yè),還有安排復(fù)習(xí)都是很自覺,能夠積極、主動(dòng)地完成各科的作業(yè)任務(wù)。所以,必要的陪伴是為了讓孩子慢慢養(yǎng)成自我約束的習(xí)慣,把握時(shí)間,提高效率。
三、好的學(xué)習(xí)能力的養(yǎng)成需要家長的鼓勵(lì)和信任。
孩子的成長需要家長不斷的鼓勵(lì)、稱贊和支持。有時(shí)笑臉說的一句話遠(yuǎn)比大聲的呵斥來的有效多。這點(diǎn)我相信每位家長都深有體會(huì)。估計(jì)沒有一個(gè)孩子不調(diào)皮,不惹得家長生氣的。在多次和孩子的斗智斗勇中,我逐漸體會(huì)到要學(xué)會(huì)緩和語氣,克制沖動(dòng),要時(shí)刻想到現(xiàn)在我想解決問題,而不是讓換來孩子的抵觸和痛哭。在學(xué)習(xí)貨幣單位時(shí),孩子對錢沒概念,做課外題錯(cuò)誤百出,當(dāng)反復(fù)講解她仍舊搞不清時(shí),家長往往會(huì)心中怒火熊熊燃燒,講話聲調(diào)變高,語氣生硬,孩子經(jīng)常是呆呆的或是眼淚汪汪,一點(diǎn)都學(xué)不進(jìn),聽不進(jìn)。這時(shí)候家長就需及時(shí)總結(jié)問題,著手想想紙上談兵這招行不通,能不能有什么貼近生活的方法讓孩子將書本的知識點(diǎn)理解到位。為此,家長可以帶她去孩子去超市,讓她挑選自己喜歡的東西,先從買一樣?xùn)|西開始,提醒她一定要拿好收據(jù),回家后,和她一起回憶買東西的過程,在草稿紙上算買賣東西的金額。孩子性格內(nèi)向,在陌生人面前靦腆拘束,鍛煉她到小超市買東西,不但弄清楚了數(shù)學(xué)問題,而且發(fā)現(xiàn)漸漸的孩子變得開朗了。最近學(xué)習(xí)新知識分米毫米時(shí),孩子會(huì)主動(dòng)拿著各式各樣的尺,把家里的大小物件測量個(gè)變??梢姡袝r(shí),家長適當(dāng)?shù)霓D(zhuǎn)變,往往能得到超預(yù)期的回報(bào),孩子的學(xué)習(xí)就會(huì)從被動(dòng)變成了主動(dòng)。
四、好的`學(xué)習(xí)成績來源于家長的鼓勵(lì)。
多數(shù)孩子都懼怕考試,問其原因責(zé)任不在孩子,關(guān)鍵在于家長。不管是月考、中考、末考,甚至是孩子的每次默寫成績?nèi)绾危议L都要以平常心對待。不要讓分?jǐn)?shù)給孩子造成學(xué)習(xí)上的壓力,要幫助孩子養(yǎng)成客觀分析試卷的習(xí)慣。例如每次考試結(jié)束,家長可以和孩子一起分析錯(cuò)誤的原因。事先準(zhǔn)備一本錯(cuò)題本,讓孩子自己把試卷上錯(cuò)題抄下來,自己再重新做一遍。做之前,可以先讓孩子說說自己錯(cuò)誤的原因,到底是審題錯(cuò)誤,還是計(jì)算錯(cuò)誤,然后家長再幫孩子總結(jié)一下,這時(shí)家長的首要任務(wù)是把孩子的分析再深入一點(diǎn),肯定孩子的進(jìn)步和所做的努力,家長要意識到,不管是老師布置的回家作業(yè),還是考試,只有一個(gè)目的:掌握知識??荚囀菣z查一下哪些知識點(diǎn)掌握得不夠,在學(xué)習(xí)的過程中學(xué)習(xí)方法是否合適等,然后再來改進(jìn)。做作業(yè),也是一樣的,學(xué)習(xí)過程中的預(yù)習(xí)復(fù)習(xí),就是為了更好地鞏固舊知識,同時(shí)為學(xué)習(xí)新知識做準(zhǔn)備。當(dāng)然,在辛苦的學(xué)習(xí)時(shí),家長可以實(shí)時(shí)的注意激勵(lì)機(jī)制的使用,提前給孩子的學(xué)習(xí)定了一個(gè)目標(biāo)分,當(dāng)孩子通過努力達(dá)到了目標(biāo),就可以有一定的精神或物質(zhì)獎(jiǎng)勵(lì)。適當(dāng)?shù)莫?jiǎng)勵(lì),使孩子對學(xué)習(xí)更充滿了興趣。
每個(gè)孩子都是獨(dú)一無二的,而且孩子的成長過程也不可復(fù)制,每位家長在孩子的培育中要一定要邊學(xué)邊教,在實(shí)踐中摸索,在學(xué)習(xí)中不斷進(jìn)步。在這個(gè)過程中,我們要用平常心看孩子,用耐心等待孩子,用真愛賞識孩子,用智慧引導(dǎo)孩子。
哲學(xué)方法論的論文篇六
法律價(jià)值論文對對東西方法律價(jià)值的主要觀點(diǎn)進(jìn)行概述,其次界定了法律價(jià)值的含義,最后提出完善法律價(jià)值的基本思路。
關(guān)鍵字:法律價(jià)值;觀點(diǎn);思路。
一、概括東西方法律價(jià)值的主要觀點(diǎn)。
(一)西方法學(xué)流派關(guān)于法律價(jià)值的觀點(diǎn)。
1.新康德主義法學(xué)派。
這一學(xué)派是19世紀(jì)末、20世紀(jì)初以繼承和發(fā)展康德法律思想為特征的資產(chǎn)階級法學(xué)派別,主要流行于意大利、德國等國。
他們把法律價(jià)值看做是僅憑信仰去把握的領(lǐng)域,界定為法律理想或者是法律理念的境界,其主要內(nèi)容是要求分配的公平正義性。
在新他們把法律價(jià)值界定為法律理念或法律的理想境界,看成是只能憑信仰把握的領(lǐng)域,其內(nèi)容就是分配正義原則。
在新康德主義法學(xué)看來,法律價(jià)值是相對的。
2.新自然法學(xué)派。
這一學(xué)派也是出現(xiàn)在19世紀(jì)末、20世紀(jì)初,亦可稱之為復(fù)興自然法學(xué)派。
該學(xué)派認(rèn)為,在自然法的理論體系當(dāng)中,法律價(jià)值既可以指它具有的意義和應(yīng)發(fā)揮的作用;也可以指實(shí)在法所賴以生存和得以產(chǎn)生的基礎(chǔ);還可以指對其評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)和所用追求的理想境界;而把這三者綜合起來就是所謂的自然法。
還指它應(yīng)追求的理想境界和對其評價(jià)的標(biāo)準(zhǔn);而這些不同方面的統(tǒng)一,自然法。
在這一學(xué)派法學(xué)家眼里,法律價(jià)值所包含的內(nèi)容很多,是絕對的,但是其最高價(jià)值還是正義。
3.社會(huì)法學(xué)派。
這一學(xué)派是19世紀(jì)末以來資產(chǎn)階級法學(xué)派別中的一個(gè)派別,又可以稱之為社會(huì)學(xué)法學(xué)派。
它強(qiáng)調(diào)19世紀(jì)末葉以來資產(chǎn)階級法學(xué)中一個(gè)派別。
又譯社會(huì)學(xué)法學(xué)派。
社會(huì)法學(xué)派更強(qiáng)調(diào)法對社會(huì)的作用和影響,他首先承認(rèn)法是社會(huì)的產(chǎn)物,社會(huì)的發(fā)展決定了法的發(fā)展,但同時(shí)強(qiáng)調(diào)法對社會(huì)能動(dòng)反作用。
認(rèn)為能夠在社會(huì)生活中產(chǎn)生作用,即實(shí)現(xiàn)立法目的和對人力社會(huì)有積極推進(jìn)作用的法就是真正的法,反之就不是真正的法。
他們認(rèn)為法律價(jià)值是一個(gè)社會(huì)評價(jià)和制定法律的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn),而這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)只能是從經(jīng)驗(yàn)所獲得,并通過理性來安排行為和調(diào)整關(guān)系,使得其在浪費(fèi)和阻礙最小的情況下,使得整體大局利益得到最大的優(yōu)化和效果。
(二)東方法學(xué)流派主要是我國學(xué)者關(guān)于法律價(jià)值的觀點(diǎn)。
1.第一種觀點(diǎn)認(rèn)為,法的價(jià)值的本質(zhì)在于滿足主體的內(nèi)在的需要、效益和利益為內(nèi)容,并且法律的作用、變化和存在于法與主體的統(tǒng)一關(guān)系當(dāng)中。
法與主體的統(tǒng)一是由主體性為主導(dǎo)來決定的。
表現(xiàn)在外在形式上,是指一種法律制度所包含的滿足主體需要的程度和它所包含的價(jià)值量的大小。
所以,法的價(jià)值指的是法的什么作用和以什么樣的方式來促進(jìn)和滿足人們所需要的最佳的生活方式。
2.第二種觀點(diǎn)認(rèn)為,法律的價(jià)值在于在主體的有用性和滿足其需要的積極的作用。
法律不僅僅是只具有服務(wù)性和工具性,它本身也具有其自己的價(jià)值,是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的調(diào)節(jié)器。
法的本身的價(jià)值,指的是法的保護(hù)機(jī)制、調(diào)整機(jī)制和程序機(jī)制,還包括各種各樣的法律手段所賦予的特殊的文化價(jià)值,所以說法律的自身價(jià)值是指它能夠?qū)崿F(xiàn)其工具使命所應(yīng)當(dāng)具有的素質(zhì)。
如果離開了其工具性的價(jià)值,那么我們講的法律價(jià)值就無從談起了。
3.第三種觀點(diǎn)認(rèn)為,法律的價(jià)值是指法律與社會(huì)當(dāng)中人的關(guān)系的一個(gè)范疇,而與人的這個(gè)關(guān)系又是法律對人的效用、意義和作用和人對于這個(gè)作用的評價(jià)。
他們認(rèn)為這種說法是一種主客體的關(guān)系論。
說的是主觀與客觀、主體與客體的關(guān)系機(jī)制,是課題的作用、屬性和存在等對于社會(huì)當(dāng)中的人的意義和效用,也可以說是這種客體所能滿足的主體的需要。
人的關(guān)系說,強(qiáng)調(diào)價(jià)值不能夠離開主體也不能夠離開客體,而與此同時(shí)他們又認(rèn)為價(jià)值不是主體的一種需要和滿足,不是客體所具有的屬性。
這樣一來,對法律價(jià)值的概念的解釋就模糊化了。
二、法律價(jià)值的含義。
(一)法律價(jià)值概念不能等于法律的效用,不是一個(gè)屬性的范疇。
法律的本身所包含的法律的強(qiáng)制性、階級意志性和發(fā)揮的何種作用等等都僅僅是法律價(jià)值得以形成的條件和基礎(chǔ)。
雖然法律的所具有的客觀的屬性對理解和解釋法律的價(jià)值有著非常重要的作用,但是相比而言,法律價(jià)值的內(nèi)在的尺度和主體才是其主導(dǎo)因素。
武步云先生認(rèn)為:法律價(jià)值應(yīng)該指的是這樣一種將法律滿足主體意志、需求和愿望和其本身的作用、功能相結(jié)合所形成的“第三種東西”。
這一說法雖然有一定的積極意義,但是他在后來的闡述中則認(rèn)為:法律價(jià)值總的來說指的是法律對社會(huì)的有序性的增進(jìn)和維護(hù)。
這樣一來,就使得法律的價(jià)值和法律的有用性相混淆,有點(diǎn)狹隘。
(二)法律價(jià)值的概念相比于商品價(jià)值等等概念更為特殊和復(fù)雜。
在商品經(jīng)濟(jì)中,商品的價(jià)值是指凝結(jié)在商品中無差別的人類勞動(dòng),其客體是勞動(dòng)產(chǎn)品。
在這一價(jià)值關(guān)系當(dāng)中,主體和客體都是確定的。
而法律價(jià)值的客體指的是法律,它不僅僅屬于一種精神客體和現(xiàn)象,還是一套價(jià)值的規(guī)范。
由此,人們可以從了兩個(gè)不同的層次上來研究法律價(jià)值:一是把法律作為評價(jià)的工具,即人們自身的社會(huì)關(guān)系和行為當(dāng)做是客體而把法律作為價(jià)值的規(guī)范來研究;一是把法律作為評價(jià)的對象,即把法律看作是客體來進(jìn)行研究法律的價(jià)值。
應(yīng)當(dāng)說明的是上述兩個(gè)不同層次來研究都是數(shù)以法律價(jià)值的必要內(nèi)容,但是,法律價(jià)值是否僅僅就只是包括上述兩個(gè)層次呢?很多學(xué)者不太贊同,大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為,法律價(jià)值的根本意義在于法律如何來為人們服務(wù),我們所倡導(dǎo)和弘揚(yáng)的是人的主體性的法律價(jià)值。
三、實(shí)現(xiàn)法律價(jià)值的基本思路。
(一)創(chuàng)新法律制度。
一是對現(xiàn)行的法律制度進(jìn)行大膽地立、改、廢。
適時(shí)地進(jìn)行法律的創(chuàng)新和修正工作是不斷完善我國法律制度體系的一個(gè)重要的體現(xiàn)。
科學(xué)合理的立法工作始終是建立在構(gòu)建和諧社會(huì)的內(nèi)在要求和認(rèn)真亞久我國基本國情的基礎(chǔ)之上的,以科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)認(rèn)真負(fù)責(zé)的態(tài)度和精神對現(xiàn)有的法律制度進(jìn)行反思,并且最找法律制度的規(guī)律及其程序,大膽地進(jìn)行法律制度的創(chuàng)新。
二是用法律制度去完善社會(huì)的控制機(jī)制。
這就要求我們認(rèn)真的分析我國當(dāng)前所出現(xiàn)的社會(huì)各類的違法和矛盾沖突,健全各種相關(guān)法律機(jī)制,并在法治的基礎(chǔ)之上進(jìn)行解決和調(diào)節(jié),使矛盾和沖突降低到最低限度。
(二)更新法律理念。
一是,要明確法律在構(gòu)建和諧社會(huì)當(dāng)中的使命。
法律史適應(yīng)當(dāng)前的生產(chǎn)力和生產(chǎn)關(guān)系的要求而產(chǎn)生的,是社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。
由于當(dāng)前我國處于社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期,這一時(shí)期不可避免的會(huì)出現(xiàn)這樣那樣的問題,這就要求我們餓立法的重點(diǎn)就是要在為人民安居樂業(yè)和社會(huì)良性運(yùn)行的基礎(chǔ)之上,最好能夠最大限度的體現(xiàn)公平公正。
二是,要樹立以人為本的法制理念。
法律是調(diào)整人與人之間關(guān)系的基本準(zhǔn)則,解決矛盾,協(xié)調(diào)關(guān)系和促進(jìn)社會(huì)和諧。
樹立以人為本的理念是社會(huì)發(fā)展的必然結(jié)果。
(三)落實(shí)依法治國。
依法治國是法律體系逐步完善和建立的助推器,而完備的法律體系是依法治國的得以進(jìn)行的首要環(huán)節(jié)。
在當(dāng)前構(gòu)建和諧社會(huì)的過程當(dāng)中,依法治國在發(fā)揮法律價(jià)值的作用和滿足人們的需要方面起著非常重要的作用,因此,我們?nèi)媛鋵?shí)依法治國的方針和策略,致力于法律文化的構(gòu)建和增強(qiáng)人們的法制觀念和法律意識,逐步提高人們的法律素質(zhì),從而實(shí)現(xiàn)守法的自覺化。
參考文獻(xiàn):
哲學(xué)方法論的論文篇七
但與之相匹配的中職學(xué)校的法律教育卻沒有得到應(yīng)有的重視,相應(yīng)的后續(xù)教育機(jī)制也不夠完善,造成了學(xué)生的法制觀念薄弱,嚴(yán)重影響著中等職業(yè)學(xué)校的發(fā)展,因此加強(qiáng)中職學(xué)生法律教育成為當(dāng)下刻不容緩的問題。
本文通過對中職學(xué)生違法犯罪原因的深度剖析,深入探討了加強(qiáng)中職學(xué)生法律教育的重要性,并根據(jù)個(gè)人實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)提出了針對性的解決措施。
中等職業(yè)教育學(xué)校承擔(dān)著培養(yǎng)社會(huì)主義建設(shè)人才的重要使命,而作為中職學(xué)校的學(xué)生,則是實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)事業(yè)不可或缺的主要力量。
目前,我國對于中職院校給予很多政策性的支持,如湖北省在20通過了《湖北省中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要(-)》,探索應(yīng)用技術(shù)類型本科高校單獨(dú)招收優(yōu)秀中職、高職畢業(yè)生,促進(jìn)中、高職銜接貫通,同時(shí)建立經(jīng)費(fèi)投入保障機(jī)制。
鑒于中職院校的重要性,對中職學(xué)校學(xué)生進(jìn)行法律素質(zhì)培養(yǎng),是高素質(zhì)的建設(shè)人才必不可少的條件。
通過對中職學(xué)生進(jìn)行法律知識教育,培養(yǎng)學(xué)生樹立社會(huì)主義法律意識,增強(qiáng)其法制觀念,也是新時(shí)期、新形勢下職業(yè)學(xué)校德育教育工作的重點(diǎn),從而當(dāng)前我國的職業(yè)教育改革推進(jìn)到一個(gè)更深的層次。
一、中職學(xué)生違法犯罪的原因。
1.家庭原因。
父母是孩子的第一任老師,家庭教育是孩子走向社會(huì)生活的起點(diǎn),會(huì)給他們的個(gè)性、人格、德性留下難以磨滅的烙印。
中職學(xué)生缺乏法律意識的因素是多方面的。
哲學(xué)方法論的論文篇八
法律談判論文【1】
【摘 要】我國當(dāng)前各類社會(huì)糾紛總量較大,僅通過法院、仲裁及其他現(xiàn)有機(jī)構(gòu)的力量是不足以應(yīng)對社會(huì)糾紛的解決,特別是在糾紛的解決過程中存在各機(jī)構(gòu)未能統(tǒng)一協(xié)調(diào)、程序上亦未能恰當(dāng)銜接的問題。
社會(huì)糾紛的解決機(jī)制與抑制防范機(jī)制未能相互照應(yīng),存在著一定程序的脫節(jié)。
因此法律談判作為一種新型的、獨(dú)立的替代性糾紛解決方式,具有顯著的新穎性和高效性。
【關(guān)鍵詞】法律談判;優(yōu)勢;基礎(chǔ);原則;注意事項(xiàng)
一、法律談判的基礎(chǔ)
(一)法律談判的概念。
法律談判是律師憑借其專業(yè)知識與職業(yè)技能代理當(dāng)事人與對方當(dāng)事人或代理律師對糾紛的解決方案進(jìn)行溝通和妥協(xié),是由律師代理當(dāng)事人參加,運(yùn)用法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)對法庭訴訟的各種可能后果進(jìn)行全面評價(jià)后,借助律師的技能(如法律研究技能、案情研究技能、證據(jù)挖掘技能、答辯技能、代理技能等等)和談判技巧實(shí)施的庭外博弈。
(二)法律談判涉及的主體。
法律談判一般涉及四方主體:當(dāng)事人及其代理律師、對方當(dāng)事人及其代理律師。
律師和當(dāng)事人之間,以及律師與對方當(dāng)事人和對方律師之間,即使在相同的法律與職業(yè)規(guī)范約束之下,對糾紛的性質(zhì)、糾紛解決方案的預(yù)期及其相互認(rèn)可程度不可能完全一致。
(三)法律談判的前提。
法律談判的前提是建立在當(dāng)事人之間基于談判愿望所形成的“互賴關(guān)系”,即當(dāng)事人通過確立希望達(dá)到的目的與要求,并結(jié)合對方的目的與要求以共同實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的相互依賴關(guān)系。
正是當(dāng)事人之間的這種相互信賴關(guān)系為法律談判的開始、進(jìn)行乃至成功奠定了基礎(chǔ)。
二、法律談判的原則
(一)法律談判的結(jié)果。
解決糾紛的法律談判有兩種結(jié)果,一是達(dá)成談判協(xié)議;二是談判限入僵局,但達(dá)成協(xié)議是當(dāng)事人的共同愿望或期待。
顯然,只有認(rèn)真并準(zhǔn)確地把握法律談判的過程,才能達(dá)成當(dāng)事人彼此滿意的協(xié)議。
談判的最后階段也是目標(biāo)預(yù)期即將實(shí)現(xiàn)的時(shí)候。
談判雙方或多方從要達(dá)到的目標(biāo)與利益實(shí)際出發(fā),本著實(shí)事求是與互諒互讓的態(tài)度,在溝通中了解,在競爭中協(xié)作,最終才能達(dá)成雙方或多方滿意的協(xié)議。
這種結(jié)果是博弈的結(jié)果,是雙贏的結(jié)果,更是和諧的結(jié)果。
(二)法律談判的主要原則。
堅(jiān)持平等互利,主動(dòng)追求互動(dòng),力爭把自己的利益要求與對方一起放入一個(gè)共同的愿景之中加以修正、變通、權(quán)衡,是達(dá)成糾紛解決合意的最佳或現(xiàn)實(shí)路徑。
平等原則是雙方或多方當(dāng)事人法律地位對等的內(nèi)在要求,也只有在這一原則下的協(xié)商一致才是當(dāng)事人的真實(shí)意思表示;互利原則是雙方或多方當(dāng)事人目標(biāo)利益對等的內(nèi)在要求,也只有在這一原則下的協(xié)商對話才不至于損害雙方或第三人的利益。
但是,平等互利并不意味著雙方在利益上的收獲是均等,而是承認(rèn)其在合理基礎(chǔ)上的不等。
無論是平等原則,還是互利原則,其實(shí)現(xiàn)過程均是通過當(dāng)事人之間的文明對話進(jìn)行的,雙方或多方當(dāng)事人之間理性的對話是形成合意的基礎(chǔ)。
因此,要真正實(shí)現(xiàn)法律談判的平等互利原則,就必須確立互信與包容、競爭與協(xié)作、和諧與共享的談判觀念,在協(xié)商對話中取長補(bǔ)短,在求同存異中追求雙贏。
三、法律談判的優(yōu)勢
第一,法律談判是糾紛各方可以通過“妥協(xié)”解決糾紛。
和訴訟、仲裁、調(diào)解等糾紛解決方式不同,法律談判基于感情和理性的對話模式,在法律范圍內(nèi)主動(dòng)地實(shí)現(xiàn)互動(dòng),各方不斷從各自最初的立場和要求向?qū)Ψ娇拷?,通過妥協(xié),以平等、和平及盡量友好的方式解決糾紛。
這種非對抗的方式解決矛盾,有利于維護(hù)需要長久維系的商業(yè)關(guān)系和人際關(guān)系。
第二,“妥協(xié)”并不是法律談判的惟一結(jié)果。
在對話的過程中,各方會(huì)對自己原有的要求做出一些修改或變通,為實(shí)現(xiàn)各自的目標(biāo)而創(chuàng)造出解決的方案,這體現(xiàn)了一種不計(jì)前嫌、共謀出路的精神。
這種糾紛解決的態(tài)度就在于保持社會(huì)平衡。
這種對故有關(guān)系的鞏固和對外來關(guān)系的發(fā)展的糾紛解決途徑,符合了我國當(dāng)前對于求和諧、促發(fā)展的要求。
第三,法律談判對法律的反作用促進(jìn)了其應(yīng)用力度的擴(kuò)大。
法律談判對法律規(guī)范及其邊界的影響和作用,在解決民事糾紛過程中,當(dāng)事人之間的交易甚至可以反過來對判決結(jié)果產(chǎn)生影響,許多規(guī)范或原則都是在此消彼長的談判中逐步形成的。
糾紛當(dāng)事人追求以較小的成本獲得較合理的結(jié)果的目標(biāo),擴(kuò)大了對法律談判的應(yīng)用需求。
通過法律談判避免和減少可議糾紛進(jìn)入司法領(lǐng)域,緩解訴訟壓力。
四、法律談判的注意事項(xiàng)
法律談判的最大危害或禁忌莫過于代理律師過于相信自己的知識資源與技能水平,往往是倉促上陣打無準(zhǔn)備之仗。
為了掌握談判的主動(dòng)權(quán),代理律師必須認(rèn)真做好談判前的相關(guān)工作。
首先,要知己。
代理律師接受委托后,應(yīng)細(xì)致疏理案件材料,傾聽委托人的陳述與要求,并作好記錄,然后分清案件的性質(zhì),如民事糾紛、合同糾紛、婚姻家庭糾紛、輕微刑事糾紛、征地補(bǔ)償或房屋拆遷糾紛、各類事故糾紛、涉外商務(wù)糾紛等等。
其次,要知彼。
律師接受委托后,還必須搜集與了解對方當(dāng)事人的相關(guān)信息及對方代理律師的基本情況,如對方的經(jīng)營、習(xí)俗、信仰、誠信、資信、財(cái)務(wù)等因素,若是涉外商務(wù)糾紛,還必須弄清楚對方的法律制度、政治宗教狀況、文化背景等。
同時(shí)還應(yīng)仔細(xì)了解對方當(dāng)事人的有效活動(dòng)范圍,即是否有權(quán)處理談判事項(xiàng),談判利益是否合法,對所要爭取的目標(biāo)與利益是否存在第三方利益等等。
再次,要明確談判目標(biāo)。
在“知己知彼”的情況下,律師必須與當(dāng)事人商量通過法律談判所要達(dá)到的`預(yù)期目標(biāo)。
通常情況下,談判目標(biāo)的設(shè)定包括三個(gè)層面:理想目標(biāo)、折衷目標(biāo)、基本目標(biāo)。
理想目標(biāo)就是對目標(biāo)實(shí)現(xiàn)的最好預(yù)期,也是律師最大限度的工作目標(biāo),這種目標(biāo)是談判實(shí)踐中很少達(dá)到的;折衷目標(biāo)是比較滿意的一種目標(biāo)預(yù)期,如果這一目標(biāo)實(shí)現(xiàn)了,法律談判也就成功了;基本目標(biāo)是在談判情勢不利或?qū)Ψ教幱诿黠@弱勢的情況下的一種目標(biāo)預(yù)期,法律談判必須要有這種保底式的目標(biāo)預(yù)期,因?yàn)樵谡勁羞^程中隨時(shí)會(huì)出現(xiàn)種種難以預(yù)計(jì)的不利因素。
尤其要指出的是:在遇到對方綜合情況明顯處于弱勢情況下的兩種預(yù)期:一是如果不及時(shí)達(dá)成協(xié)議會(huì)給自己造成更大的損失。
二是體現(xiàn)作為公平正義的“最少受惠者”原則,這一點(diǎn)也是社會(huì)主義和諧社會(huì)所要求與提倡的。
綜上所述,對于我國現(xiàn)階段的和諧社會(huì)建設(shè),建立一套系統(tǒng)的、有效的、多元化的糾紛解決機(jī)制是十分必要也是必然的。
我國現(xiàn)已初步形成了以訴訟為主,兼容調(diào)解、仲裁等非訴訟糾紛解決方式的多元化糾紛解決機(jī)制,有效地消弭了絕大多數(shù)社會(huì)糾紛,維護(hù)了社會(huì)的基本穩(wěn)定。
在經(jīng)濟(jì)全球化與法治現(xiàn)代化的背景下,國際商務(wù)、勞動(dòng)爭議、人身侵權(quán)等糾紛日益凸現(xiàn),建立并形成多元化的糾紛解決機(jī)制顯得尤為迫切。
法律談判作為一種新型的、獨(dú)立的替代性糾紛解決方式,其價(jià)值理念及運(yùn)用效果在我國當(dāng)前的主要糾紛解決方式中有著獨(dú)特的優(yōu)勢;同時(shí),對其他糾紛解決方式也起到了協(xié)調(diào)與互補(bǔ)的作用。
【參考文獻(xiàn)】
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[6] 沈恒斌.多元化糾紛解決機(jī)制原理與實(shí)務(wù) [m].廈門:廈門大學(xué)出版社,2005.
法律談判的研究【2】
【摘 要】法律談判作為一種低成本的糾紛解決方式逐漸為我們所認(rèn)識與接受,那么如何認(rèn)識法律談判在我國的本土化、法律談判的本質(zhì)以及法律談判達(dá)成的談判協(xié)議等問題,我們有必要進(jìn)行深入的思考。
【關(guān)鍵詞】法律談判;本土化;談判協(xié)議
法律談判在歐美國家,它是指由律師代理當(dāng)事人參加, 運(yùn)用法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)對各種可能后果進(jìn)行全面評估后, 借助律師技能和談判技巧實(shí)施的庭外利益博弈。
當(dāng)法律談判被被翻譯并介紹入中國時(shí),我們有必要對其進(jìn)行認(rèn)真思考。
一、法律談判在我國的本土化
(一)談判與為什么要談判
按照一般認(rèn)識,談判是人們?yōu)榱藚f(xié)調(diào)彼此之間的利益,滿足各自需要,通過協(xié)商而達(dá)到意見一致行為和過程。
談判是一個(gè)我們無法回避的問題,它存在于我們生活和工作中的各個(gè)方面。
哲學(xué)方法論的論文篇九
如,:“兩只老虎”“我有一雙小小手,一共十個(gè)手指頭”等。
有關(guān)的兒歌。
2、隨興計(jì)數(shù)。
上樓梯時(shí)和孩子一起數(shù)樓梯的階數(shù);吃水果時(shí)一起數(shù)“一共5個(gè)蘋果,媽媽一個(gè),爸爸一個(gè),寶寶一個(gè),還剩幾個(gè)”等。
3、喝水。
水喝一點(diǎn)少一點(diǎn),如果往杯子里加水,水就多了起來,類似的方法可以教孩子分辨多與少的概念。
4、排隊(duì)走路。
散步或玩耍的時(shí)候,可以一家人排成一排,讓孩子理解前后左右的概念;一家人一起走,可以讓孩子理解遠(yuǎn)近、快慢的概念。
5、量長度。
6、堆積木。
玩積木不僅可以通過數(shù)數(shù)學(xué)得基本的數(shù)字概念,還可以通過堆放積木感知尺寸、形狀、重量、體積、對稱、空間關(guān)系等基本概念。
7、區(qū)別粗細(xì)。
如:用小棒串珠,有的小棒不能串入串珠(說明太粗),還可以按小棒粗細(xì)來排列順序。也可以讓孩子比其它物品的粗細(xì)。
8、看日歷...
兒童學(xué)數(shù)學(xué)是否靠記憶。
哲學(xué)方法論的論文篇十
“化學(xué)——人類進(jìn)步的關(guān)鍵”這是美國核化學(xué)家、諾貝爾化學(xué)獎(jiǎng)獲得者西博格博士的著名論斷,又是誰說過“人類的文明是從炭火堆中開始產(chǎn)生的”。的確,化學(xué)與我們的日常生活、工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、國防建設(shè)、科學(xué)技術(shù)有著千絲萬縷的聯(lián)系,所以學(xué)好化學(xué)大有可為,那么,我們怎樣才能學(xué)好化學(xué)呢?“成功一定有方法?!睂W(xué)習(xí)化學(xué)也不例外,下面筆者談一談學(xué)好高中化學(xué)的幾種方法,希望能對同學(xué)們有所啟迪、有所幫助。
1、學(xué)會(huì)“看”
“實(shí)驗(yàn)是化學(xué)的最高法庭?!被瘜W(xué)中的現(xiàn)象、原理、規(guī)律等都是源于化學(xué)實(shí)驗(yàn),從實(shí)驗(yàn)中得到的結(jié)論。要學(xué)會(huì)“看”,就是要學(xué)會(huì)看書,學(xué)會(huì)觀察(演示實(shí)驗(yàn)、與化學(xué)有關(guān)的日常生活等)。也只有通過看,才能看出門道、看出興趣,增強(qiáng)對化學(xué)學(xué)科持久的注意力和堅(jiān)強(qiáng)的學(xué)習(xí)毅力。
1972年聯(lián)合國教科文組織在一份《學(xué)會(huì)生存》的報(bào)告中指出:“未來的文盲將不再是不識字的人,而是不會(huì)學(xué)習(xí)的人?!币蚨鴮W(xué)會(huì)學(xué)習(xí)是高中學(xué)生要練就的基本功。
其中自學(xué)能力是其重要的組成部分,預(yù)習(xí)是培養(yǎng)自己自學(xué)能力的有效途徑,也是一個(gè)良好的習(xí)慣。那么,如何預(yù)習(xí)呢?首先,通過看書我們要對這一節(jié)的內(nèi)容有一個(gè)初步的認(rèn)識,主要講了哪些知識點(diǎn)?自己掌握了多少?還有哪些知識點(diǎn)理解不了?帶著這些問題走進(jìn)課堂,那么你的聽課效果一定會(huì)更好。
2、學(xué)會(huì)“聽”
聽課聽什么?要聽老師分析本節(jié)課的重點(diǎn)、難點(diǎn)、考點(diǎn)和疑點(diǎn);聽自己在預(yù)習(xí)過程中未能理解的內(nèi)容;聽老師對一類問題(或習(xí)題)是如何分析的;不僅要認(rèn)真聽,還要做好必要的筆記。筆記如何做也有一定的講究,有些同學(xué)喜歡將老師的板書一字不漏地記下來,其實(shí)大可不必。我們只要將老師補(bǔ)充的一些重要的知識點(diǎn)、結(jié)論或習(xí)題做一些筆記,對于習(xí)題也只需記一些主要的分析過程,課后再進(jìn)行必要的完善即可;萬萬不可顧此失彼,不要為忙著做筆記而忽略了聽課。
3、學(xué)會(huì)“言”
“言為心聲”,“言”代表著自己的見解、自己的思想。21世紀(jì)的教育理念講究要突出學(xué)生的主體作用,即要鼓勵(lì)同學(xué)們積極地參與到教學(xué)過程中來,課堂上對一些問題的分析和解決,不要總是依靠老師的講,要力爭與老師、同學(xué)產(chǎn)生共鳴、互動(dòng)。每一位同學(xué)都應(yīng)該積極思考,怎么解決這個(gè)問題?這種思維方法好嗎?哪種表達(dá)更為準(zhǔn)確?不妨將自己的思維在課堂上向老師和同學(xué)們展示出來,聽聽大家的意見。也可以對老師和其他同學(xué)的解法提出自己不同的看法,不要害怕會(huì)出錯(cuò),即使出錯(cuò)了或有些問題,老師和同學(xué)們也一定會(huì)幫你糾正過來,同時(shí)還會(huì)幫你找到出錯(cuò)的原因,何樂而不為呢?高考說明中明確提出對學(xué)生的分析綜合能力和表達(dá)能力的要求,學(xué)會(huì)“言”才有助于提高自己這方面的能力。
4、學(xué)會(huì)“記”
有道是:“記憶乃才智之母?!庇浭潜夭豢缮俚模洃浭菍W(xué)習(xí)的基礎(chǔ),沒有記憶就不會(huì)有知識的積累,就不會(huì)有對知識的鞏固,化學(xué)可謂“理科中的文科”,所以必須講究一些記憶的方法,如:強(qiáng)制記憶法、編制歌訣法、相互提問法等等,即一堂課下來或一個(gè)章節(jié)下來,必須要有一個(gè)較為系統(tǒng)地復(fù)習(xí)整理記憶過程,這直接關(guān)系到學(xué)習(xí)的效果。通過復(fù)習(xí)記憶,一方面將一些重要的知識和技能進(jìn)行鞏固、強(qiáng)化,另外也可以對前后知識的系統(tǒng)性和聯(lián)系性有更深刻的理解。
5、學(xué)會(huì)“思”
古語云:“學(xué)而不思則罔,思而不學(xué)則殆。”此言提醒我們在學(xué)習(xí)的過程中要經(jīng)常進(jìn)行反思。其實(shí),學(xué)習(xí)化學(xué)知識最關(guān)鍵的是學(xué)會(huì)思維,掌握化學(xué)的學(xué)科思想和解題方法(如:守恒法、極值法、關(guān)系式法等)。思維能力(思維的正向與逆向、思維的發(fā)散與收斂、思維的批判與創(chuàng)新等)是化學(xué)學(xué)習(xí)中高層次的智力活動(dòng),往往代表著學(xué)生的學(xué)習(xí)能力和學(xué)習(xí)潛力。因而,同學(xué)們在看書或做題時(shí),要多想想為什么這樣做?是否還有其他的方法或表述?此類習(xí)題有何規(guī)律?這種方法或表述好嗎?在反思中提高自己的化學(xué)思維模式和答題能力。
6、學(xué)會(huì)“練”
“百看不如一練”。只有通過“練”,才會(huì)防止“眼高手低”的現(xiàn)象的出現(xiàn)。高中化學(xué)基礎(chǔ)知識點(diǎn)相對較多,解題也往往需要一定的技能、技巧,要想熟練地掌握它,就得進(jìn)行一定的強(qiáng)化訓(xùn)練。同學(xué)們不妨訂一份《考試報(bào)》、《少年素質(zhì)教育報(bào)》等,在那里每一期都會(huì)有精彩的釋疑解惑、學(xué)習(xí)導(dǎo)航,并為你提供一次絕好的練兵機(jī)會(huì)。通過練習(xí)查漏補(bǔ)缺、融會(huì)知識,加深對知識的理解和解題技能的掌握,同時(shí)這也是提高同學(xué)們解答化學(xué)試題能力的一種有效手段。
但是同學(xué)們千萬不要陷入“題?!?,要掌握好訓(xùn)練的“度”。
7、學(xué)會(huì)“糾”
有位哲人說:“一個(gè)人最大的錯(cuò)誤就是第二次犯了同樣的錯(cuò)誤?!睙o論是平時(shí)的學(xué)習(xí)還是期中、期末復(fù)習(xí),測試總少不了,那么當(dāng)老師批閱后的試卷發(fā)下來后,我們怎么辦?有一些同學(xué)在看完自己的分?jǐn)?shù)后就是等待,等待著老師的講解。其實(shí)不知大家注意過沒有,試卷中許多問題自己是完全能夠解決的,要提前想辦法自己去糾錯(cuò),不少題目之所以出錯(cuò),完全是因?yàn)樽约涸趯忣}時(shí),信息提煉、知識遷移能力不夠或考慮問題不全面造成的。這些問題你完全可以與其他同學(xué)一起討論、交流,自己發(fā)現(xiàn)問題之所在并予以更正,這樣既能加深自己對知識的理解,培養(yǎng)正確的思維;又能提高自己的糾錯(cuò)能力,防止類似錯(cuò)誤的再次發(fā)生。在這里筆者要特別提醒大家的是:要建立一個(gè)糾錯(cuò)本,它會(huì)為你的復(fù)習(xí)節(jié)省大量的時(shí)間,它也會(huì)使你的化學(xué)學(xué)習(xí)卓有成效。
8、學(xué)會(huì)“研”
高中化學(xué)中有許多重要的結(jié)論和規(guī)律,傳統(tǒng)教學(xué)中,往往都是由老師直接教給學(xué)生。那么現(xiàn)在,我們能否在老師的引導(dǎo)下,通過自己的觀察、實(shí)驗(yàn)、探索以及與他人的合作、交流,從而自己得出結(jié)論;在這種“研究性學(xué)習(xí)”的過程中,培養(yǎng)自己的創(chuàng)新意識、合作精神和實(shí)踐能力。長此以往,相信同學(xué)們的探索能力一定會(huì)增強(qiáng),也必將為學(xué)習(xí)化學(xué)能力的增長打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
哲學(xué)方法論的論文篇十一
摘要:對國內(nèi)日用品市場的牙膏的視頻廣告及平面廣告進(jìn)行分析。第一段為總結(jié)性的開場白.第二,三段介紹了國內(nèi)外有哪些牙膏品牌及牙膏市場的現(xiàn)狀。第四,五,六段對介紹了國內(nèi)的牙膏視頻廣告并對它們進(jìn)行分析。第七段介紹了國內(nèi)外的一些平面廣告并對它們進(jìn)行分析。第八段是對整篇論文的總結(jié)。
俗話說:飯后刷牙三分鐘,一生生活樂無憂。牙膏是人們生活中幾乎不能離開的日用品之一。
在中國,生產(chǎn)牙膏的品牌比較著名的有:黑人牙膏(好來化工(中山)有限公司),黑妹牙膏(美晨集團(tuán)),中華牙膏(上海白貓股份有限公司),田七牙膏(廣西奧奇麗股份有限公司)兩面針牙膏(兩面針股份有限公司)、冷酸靈牙膏(重慶登康口腔護(hù)理用品股份有限公司)等等,還有國外的品牌,如:高露潔(高露潔三笑有限公司),佳潔士(寶潔公司)等等。以上列出來的牙膏也是人們在生活中接觸比較多的品牌。
中國的日用品市場正趨向于不斷完善之中,其中勢必存在一些弊端。日用品市場的牙膏品牌也是一樣。中國的牙膏品牌繁多,又有國外像高露潔這樣的一些大品牌入駐中國市場,以至中國的牙膏市場也如其他的日用品一樣競爭激烈。
如果一個(gè)看電視不會(huì)跳過廣告的觀眾看十來分鐘的廣告就不難發(fā)現(xiàn),其中往往會(huì)有一支廣告會(huì)是以上所列品牌的其中一支。這些品牌廣告的側(cè)重點(diǎn)不同。如黑人牙膏體現(xiàn)的是它的健康和純天然,黑妹牙膏注重提升自己的品牌及美白效果和清新的口氣,中華藥物牙膏體現(xiàn)的是它的防蛀及中藥性質(zhì);國外的品牌,如高露潔,則區(qū)分子品牌廣告項(xiàng)目,如高露潔冰爽牙膏,注重體現(xiàn)它的冰爽口味;高露潔防蛀牙膏,注重體現(xiàn)它的防蛀性質(zhì)。佳潔士牙膏則注重體現(xiàn)微笑等等。
看過這些廣告后,經(jīng)過對比,不難發(fā)現(xiàn),其實(shí)這些視頻廣告有很多相同之處,那就是他們的表現(xiàn)手法其實(shí)都大相徑庭。就是請某名氣旺盛的明星來代言該品牌,用它的人氣度來提升廣告效應(yīng)。例如高露潔冰爽牙膏的廣告是周杰倫表演的傳遞“口氣”之后所有的少男少女都陶醉在他的冰爽氣氛中。佳潔士牙膏也是通過李宇春的形象一次一次的重播之后讓人記住這個(gè)品牌。而國內(nèi)黑人牙膏,黑妹牙膏中華藥物牙膏等的視頻廣告雖各有側(cè)重,當(dāng)表現(xiàn)手法和內(nèi)容都很相似。這些牙膏的品牌的視頻廣告表現(xiàn)手法還容易和其他的不同類產(chǎn)品的相似。如可口可樂在中國的廣告線路也是通過明星在大街上對可樂的傳遞一個(gè)傳一個(gè),然后很多的人都在大街上傳遞的轟動(dòng)效應(yīng)。果粒橙,匯源,達(dá)派香包等等視頻廣告的表現(xiàn)手法相類似。我不能能說個(gè)行業(yè)個(gè)品牌的“idea”不是一個(gè)好的“idea”,只是太多表現(xiàn)手法相類似的廣告在同一個(gè)地區(qū),時(shí)段出現(xiàn),很容易讓觀眾記不住或不在乎這個(gè)品牌兒降低廣告的效應(yīng)。
我們再來看一些國外牙膏品牌的視頻廣告。圖一是來自美國的某牙膏品牌。附錄一1是它們的視頻廣告的剪切畫面。廣告描述的是一個(gè)快要踏進(jìn)鬼門關(guān)的人,我們在此稱他為a,另外一個(gè)是將要對a進(jìn)行搶救的人,在此我們稱它為b。b將要對a進(jìn)行人工呼吸。顯然b很怕a口中的口腔異味,我們能見到b用這個(gè)牙膏給a刷牙,在進(jìn)行了一番口腔清理的工作后對a實(shí)施了偉大的救人計(jì)劃。這個(gè)廣告讓人一目了然且幽默感十足,一針見血的`體現(xiàn)了這個(gè)牙膏能迅速的去除口腔異味。觀眾看過之后會(huì)愉悅的笑上一笑,并且腦海里會(huì)對這個(gè)品牌留下深刻的印象。這就是所謂的“bigidea”。個(gè)人認(rèn)為國內(nèi)的廣告因?yàn)橛刑嗟南嗨贫@得平凡,他們不用這種獨(dú)特的“bigidea”部分原因可能是由觀眾的接受能力決定的。因?yàn)樵趪鴥?nèi),還有很多很傳統(tǒng)且文化水平不高的人,他們可能不會(huì)“欣賞”這種獨(dú)特的“bigidea”,而牙膏面向的市場確是全國大眾。國內(nèi)牙膏的視頻廣告“利用”明星效應(yīng),然后通過一遍一遍的重播來讓觀眾記住這些品牌不失為一個(gè)解決的辦法。但要徹底解決這種國內(nèi)牙膏視頻太平凡這個(gè)問題,還真的需要廣告人深思熟慮才行。
下面我們再來看一下國內(nèi)牙膏市場的平面廣告。在國內(nèi),人們在生活中是很少能接觸到牙膏的平面廣告。下面我就來介紹一下幾種牙膏的平面廣告,國內(nèi)牙膏的平面廣告也是各有千秋的。如黑人牙膏的平面廣告,見附錄二2.它用很簡單的牙膏線條表現(xiàn)了山,水,云,然后留出大量的空白。其手法類似于中國傳統(tǒng)的山水畫。這個(gè)創(chuàng)意不僅用自然的“山,水,云”體現(xiàn)了黑人牙膏的純天然及健康,而且勾起了國人對傳統(tǒng)文化的熱愛情節(jié),然后透過這種情節(jié)認(rèn)可黑人牙膏。黑人牙膏平面廣告的創(chuàng)意簡練,獨(dú)特,有效,是一個(gè)很好的“bigidea”。又如附錄三3是黑妹牙膏的平面廣告。用擠出來的如牛角一樣的牙膏形狀來以形喻神,體現(xiàn)黑妹牙膏的牛氣沖天,這可以理解為牙膏品牌的牛氣沖天,也可以理解為黑妹牙膏是一支牛氣沖天的牙膏,還可以理解為用過黑妹牙膏的后的牙齒可以“牛氣沖天”,會(huì)像牛角一樣健康,過硬,經(jīng)得住考驗(yàn)。而且白色的牛角還可以讓人聯(lián)想到象牙。表現(xiàn)手法簡潔大方,也不失為一個(gè)“goodidea”。再來看看來自美國的大品牌高露潔牙膏,見附錄四4。其表現(xiàn)手法與黑妹牙膏類似,也是簡潔大方,表現(xiàn)牙膏防蛀健康的特質(zhì)。從這幾個(gè)品牌來看國內(nèi)的平面廣告似乎要比國外的平面廣告更強(qiáng)勢一些,但我要說這個(gè)想法絕對是錯(cuò)誤的。我所舉的例子只是冰山一角,九牛一毛。但我們可以從這“冰山一角”看到中國的平面廣告在進(jìn)步,正在由不成熟慢慢的向成熟發(fā)展。
這一點(diǎn)似乎在提醒著中國的視頻廣告,某一種表現(xiàn)手法用得太多就會(huì)變得俗套了。正如人們每頓都吃同一個(gè)菜,總有一天會(huì)覺得膩的。在這方面我們應(yīng)該向國外學(xué)習(xí),同一道菜變著法子來吃,幽默的吃,甚至用幻想才能想得到的方式吃,那不管這道菜是不是美味,只要吃起來不是很惡心,我想人們都會(huì)把它愉悅的吃下去。因?yàn)槲矣X得幽默是無國界的,沒有人會(huì)拒絕以更輕松的心態(tài)去接受一個(gè)品牌,沒有人會(huì)拒絕以更簡便的方式去記住一個(gè)品牌,也沒有人會(huì)拒絕在繁忙的工作之后,在看電視之余笑上一笑。
哲學(xué)方法論的論文篇十二
廣告創(chuàng)意的來源是廣告的創(chuàng)作者那種獨(dú)特的廣告觸覺,對于將制作成為新廣告的素材,能夠構(gòu)思出一種新的內(nèi)容出來,這些內(nèi)容是廣義的,包含了廣告的主題、廣告的表現(xiàn)形式、廣告的內(nèi)容、廣告戰(zhàn)略、廣告在整個(gè)創(chuàng)作過程當(dāng)中任意的一個(gè)環(huán)節(jié),都可能會(huì)包含著相關(guān)的廣告創(chuàng)意,會(huì)有廣告創(chuàng)作者的主觀思維活動(dòng)?!皠?chuàng)意”需要求新求變,在保證合理性的前提下,要充分體現(xiàn)自身的特異性,能吸引廣告宣傳所面向群體的關(guān)注。廣告創(chuàng)意可以是主題上的創(chuàng)新、形式或者具體內(nèi)容的創(chuàng)新,但不管是哪方面的創(chuàng)新,在當(dāng)前的廣告環(huán)境下,均是在具體的廣告運(yùn)動(dòng)中借助科學(xué)的廣告策劃予以實(shí)現(xiàn)的。
(二)廣告策劃。
廣告策劃較之廣告創(chuàng)意出現(xiàn)的時(shí)間相對較晚,是廣告逐步市場化和產(chǎn)業(yè)化的生動(dòng)體現(xiàn)。廣告策劃本質(zhì)上是一種謀劃或策略及謀劃或策略的醞釀成熟過程,是一種動(dòng)態(tài)化的、線性的廣告活動(dòng)過程,是從廣告創(chuàng)意出發(fā),對廣告目的的實(shí)現(xiàn)進(jìn)行的宏觀性的統(tǒng)籌規(guī)劃,包括廣告實(shí)現(xiàn)的戰(zhàn)略以及具體的實(shí)現(xiàn)手段等。廣告策劃是廣告業(yè)發(fā)展不斷趨向成熟的顯性特征和發(fā)展的必然,也是廣告業(yè)實(shí)現(xiàn)可持續(xù)和現(xiàn)代化發(fā)展的必需手段。廣告策劃的實(shí)現(xiàn)必須基于廣告創(chuàng)意并以廣告創(chuàng)意實(shí)現(xiàn)為基本目的。
二、廣告創(chuàng)意和廣告策劃的相關(guān)性分析。
廣告創(chuàng)意與廣告策劃均是廣告運(yùn)動(dòng)的關(guān)鍵性環(huán)節(jié),但二者又存在許多具體性的差異。首先,廣告創(chuàng)意和廣告策劃具有質(zhì)的差異性。廣告創(chuàng)意本質(zhì)上是一種想法或者主意,是一種針對廣告的具體化的構(gòu)想,是一種靜態(tài)性的結(jié)果;而廣告策劃本質(zhì)上是一種規(guī)劃以及相關(guān)的規(guī)劃過程,即體現(xiàn)一種靜態(tài)性的結(jié)果,也體現(xiàn)結(jié)果實(shí)現(xiàn)的動(dòng)態(tài)性的過程。簡單可以理解為,廣告創(chuàng)意是目的,廣告策劃是手段,兩者存在本質(zhì)性的差異。其次,兩者的操作層面存在差異性。廣告創(chuàng)意是一種具體化的活動(dòng),是為實(shí)現(xiàn)某個(gè)具體化的廣告而進(jìn)行的一種構(gòu)思,即對廣告進(jìn)行主題、內(nèi)容、形式等相關(guān)的具體設(shè)計(jì),通過廣告自身的不斷創(chuàng)新來實(shí)現(xiàn)廣告最直接的影響力;而廣告策劃則是一種宏觀性的廣告活動(dòng)。是基于廣告創(chuàng)意基礎(chǔ)上的,對整個(gè)廣告運(yùn)動(dòng)過程進(jìn)行的一種宏觀化的規(guī)劃和調(diào)控,是為保證廣告創(chuàng)意的順利實(shí)現(xiàn)而從方法論的層面進(jìn)行的一種有效控制。另外,廣告策劃也可以是小策劃,即針對較小的廣告活動(dòng)作出相應(yīng)的規(guī)劃,但即便是“小”,由于其操作層面的關(guān)系,較之廣告創(chuàng)意仍然是一種相對宏觀性的。再次,兩者的實(shí)現(xiàn)思維存在差異性。盡管廣告創(chuàng)意的實(shí)現(xiàn)需要在廣告策劃的整體指導(dǎo)下,但相對于廣告策劃的.嚴(yán)密、科學(xué)的思維過程,廣告創(chuàng)意在保證合理性的基礎(chǔ)上,一般還需要一定的靈感,即創(chuàng)新性的內(nèi)容,而靈感的獲得緊靠理性的、科學(xué)化的思維還是不夠的,感性的、藝術(shù)化的想法在廣告創(chuàng)意中還是很必需的。最后,兩者的目的存在差異性。廣告創(chuàng)意的目的主要是為實(shí)現(xiàn)創(chuàng)意的影響力,而廣告策劃除了保證廣告創(chuàng)意和廣告影響力的實(shí)現(xiàn)外,還包括借助科學(xué)合理的規(guī)劃和設(shè)計(jì),保證廣告在創(chuàng)意性活動(dòng)下,實(shí)現(xiàn)最大化的經(jīng)濟(jì)或社會(huì)效益,以達(dá)成廣告的最終目的。
廣告創(chuàng)意和廣告策劃有著十分密切的聯(lián)系,是當(dāng)前廣告運(yùn)動(dòng)的兩大支點(diǎn),均是以廣告運(yùn)動(dòng)為背景,并根據(jù)具體的要求實(shí)現(xiàn)自身目的的一種廣告手段。廣告的實(shí)現(xiàn)以及影響力的提升需要兩者合力的不斷提升。首先,廣告創(chuàng)意是廣告策劃的基礎(chǔ),廣告策劃絕不是盲目的,而是基于一定的廣告想法,而這種廣告想法正是廣告所要達(dá)成的最終想法,即廣告創(chuàng)意的具體體現(xiàn),因此,廣告策劃必須圍繞如何更好地實(shí)現(xiàn)廣告創(chuàng)意進(jìn)行一系列的構(gòu)思,并展開具體的策劃工作。其次,廣告創(chuàng)意是廣告策劃的最直接目標(biāo)。廣告策劃的目標(biāo)并非是單一的,如借助廣告策劃,實(shí)現(xiàn)廣告更高的影響力;借助廣告策劃,實(shí)現(xiàn)廣告的社會(huì)或者經(jīng)濟(jì)效益等;但廣告策劃最為直接的目標(biāo)是實(shí)現(xiàn)廣告創(chuàng)意。因廣告創(chuàng)意在廣告策劃的所有目的中是最基本性的目的,是廣告策劃其他相關(guān)目的實(shí)現(xiàn)的基礎(chǔ)。廣告影響力的提高離不開廣告創(chuàng)意,而社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益的提升在當(dāng)前社會(huì)中只有建立在一定的廣告策劃基礎(chǔ)之上,才能達(dá)到滿意的效果。再次,廣告策劃是廣告創(chuàng)意實(shí)現(xiàn)的途徑。廣告創(chuàng)意的構(gòu)想并非是憑空產(chǎn)生的,是主觀臆想出來即可用于具體廣告中的,而是必須納入科學(xué)合理的程序中,是在進(jìn)行科學(xué)的市場調(diào)研,以及合理的、宏觀化的規(guī)劃基礎(chǔ)上展開構(gòu)思并實(shí)現(xiàn)的,而這一過程正是廣告策劃的過程,因此,廣告創(chuàng)意不可能脫離有效的廣告策劃程序而獨(dú)立存在于廣告運(yùn)動(dòng)中。
三、結(jié)語。
廣告創(chuàng)意是廣告策劃的基礎(chǔ)和目的,而廣告策劃是廣告目的實(shí)現(xiàn)的基本途徑;同時(shí),廣告創(chuàng)意和廣告策劃又有質(zhì)的差異,前者是一種想法或主意,而后者則是一種規(guī)劃以及相關(guān)的規(guī)劃過程;另外,兩者在操作層面、實(shí)現(xiàn)思維以及目的等方面也存在一定的差異性。明確廣告創(chuàng)意和廣告策劃的相關(guān)性,并能對二者進(jìn)行嚴(yán)格清晰的界定,對于提高廣告活動(dòng)的實(shí)現(xiàn)效果,并促進(jìn)廣告產(chǎn)業(yè)的發(fā)展以及廣告學(xué)科的合理構(gòu)建具有長遠(yuǎn)意義。
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哲學(xué)方法論的論文篇十三
初中化學(xué)義務(wù)教育教學(xué)大綱明確指出:從義務(wù)教育的培養(yǎng)目標(biāo)出發(fā),面向大多數(shù)學(xué)生,著眼于提高全民族的素質(zhì)。其中最重要的一條是:要培養(yǎng)學(xué)生科學(xué)的學(xué)習(xí)方法,以養(yǎng)成良好的學(xué)習(xí)習(xí)慣。這不僅為他們今后學(xué)習(xí)化學(xué)這門學(xué)科打下良好、堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ),同時(shí)也是他們學(xué)習(xí)其他科學(xué)知識和今后工作中不可缺少的基本素質(zhì)。正如葉圣陶先生所指出的“任何功課的最終目的在達(dá)到不需要教”。也就是說:學(xué)是教的依據(jù),教的目的。
初中學(xué)生有較強(qiáng)的求知欲,具備初步的獨(dú)立思考和鉆研能力,但自學(xué)能力較差,往往缺乏科學(xué)的學(xué)習(xí)方法。就學(xué)化學(xué)來說,初中化學(xué)是學(xué)生學(xué)習(xí)的又一新起點(diǎn),趣味的化學(xué)實(shí)驗(yàn)、悠久的化學(xué)史,日常生活中生動(dòng)的化學(xué)事實(shí)所展現(xiàn)的新世界,能引起他們強(qiáng)烈的好奇心和求知欲,這種情況下,學(xué)生憑著一時(shí)的興趣來接受化學(xué)這門學(xué)科。隨著學(xué)習(xí)內(nèi)容的深入,課程難度的增大,有的學(xué)生越學(xué)越覺困難,到學(xué)完初中化學(xué)了,仍會(huì)有學(xué)生說出“我怎樣才能學(xué)好化學(xué)?”、“我似乎沒有摸到一點(diǎn)學(xué)化學(xué)的門路”等類似的話。因此,我們在化學(xué)教學(xué)中,除了要“傳道授業(yè)”、“供人以魚”,更重要的是“教給學(xué)法”、“授之以漁”,使他們掌握良好的學(xué)習(xí)方法,受益終身。下面就如何培養(yǎng)學(xué)生學(xué)習(xí)化學(xué)的方法淺談自己的一些做法。
一、指導(dǎo)學(xué)生科學(xué)地預(yù)習(xí)。
課前預(yù)習(xí)對提高學(xué)生的聽課效率起著重要作用,同時(shí)也是培養(yǎng)學(xué)生自學(xué)能力的途徑。但初中學(xué)生往往自學(xué)能力較差,認(rèn)為自己看一遍書就是預(yù)習(xí)了,常常不能抓住重點(diǎn),也不能發(fā)現(xiàn)問題。因此,上課時(shí),仍然是“漫無目的”不能起到預(yù)習(xí)的作用。
要使預(yù)習(xí)有效果,根據(jù)初中學(xué)生的實(shí)際情況,我在上新課時(shí),一般都花了5~10min來指導(dǎo)學(xué)生預(yù)習(xí)。在學(xué)習(xí)預(yù)習(xí)前,我都給學(xué)生列出本節(jié)課的預(yù)習(xí)提綱和要求,使學(xué)生有目的去預(yù)習(xí),這樣可以大大激發(fā)他們的求知欲,調(diào)動(dòng)他們學(xué)習(xí)的主動(dòng)性和積極性。例如:在第五章第一節(jié)“碳的幾種單質(zhì)”一節(jié)的教學(xué)中,我給學(xué)生提出如下幾個(gè)預(yù)習(xí)題綱:1.什么叫單質(zhì)?一種元素只有一種單質(zhì)嗎?舉例說明。2.金剛石和石墨的物理性質(zhì)有何異同點(diǎn)?3.怎樣證明金剛石和石墨是同一種元素——碳所組成的?4.為什么金剛石和石墨有那么大的差異性?5.無定形碳通常有什么物質(zhì)?聯(lián)系生產(chǎn)和生活的實(shí)際列舉它們的用途。在預(yù)習(xí)中,學(xué)生能自我解決一部分問題,即學(xué)生的自學(xué)能力得到了肯定,對未能解決的問題能有針對性地通過聽老師講來解決,減少了聽課的盲目性,學(xué)習(xí)積極性很高,同時(shí)有讓學(xué)生跳一跳才摘到“桃子”的味道,既有重點(diǎn),又與前面所學(xué)的知識有聯(lián)系,富于思考性。長期堅(jiān)持,學(xué)生養(yǎng)成了良好的預(yù)習(xí)習(xí)慣和預(yù)習(xí)方法、同時(shí)讀書能力有了很大提高,自學(xué)能力得到培養(yǎng)。
二、通過化學(xué)實(shí)驗(yàn),培養(yǎng)學(xué)生的觀察、思維能力,使學(xué)生初步了解探索研究物質(zhì)性質(zhì)的方法。
初中學(xué)生對化學(xué)實(shí)驗(yàn)往往只是看熱鬧,覺得好玩而已,他們不會(huì)觀察實(shí)驗(yàn),不會(huì)利用實(shí)驗(yàn)操作過程和實(shí)驗(yàn)現(xiàn)象獲得知識。在教學(xué)中,我注重教會(huì)學(xué)生掌握將實(shí)驗(yàn)作為研究物質(zhì)性質(zhì)的方法。如:在教氧氣的性質(zhì)一節(jié)時(shí),我一邊演示,一邊教會(huì)學(xué)生觀察實(shí)驗(yàn)操作過程及現(xiàn)象,從物質(zhì)的物理性質(zhì)——顏色、氣味、狀態(tài)等到化學(xué)性質(zhì)——物質(zhì)在氧氣里燃燒。此時(shí),著重要求學(xué)生注意觀察如何從現(xiàn)象到結(jié)論;在進(jìn)行氫氣性質(zhì)一節(jié)的教學(xué)時(shí),首先引導(dǎo)學(xué)生回顧已有知識,如物理性質(zhì)包括哪些方面等,然后每做一個(gè)實(shí)驗(yàn)就幫助學(xué)生得出一個(gè)結(jié)論;在二氧化碳一節(jié)的教學(xué)時(shí),便與學(xué)生一起做實(shí)驗(yàn),做完后,再要求學(xué)生由現(xiàn)象得出結(jié)論。經(jīng)這樣的引導(dǎo),學(xué)生可基本掌握研究物質(zhì)性質(zhì)的方法而非死記硬背,為今后學(xué)習(xí)化學(xué)打下基礎(chǔ)。
三、教會(huì)學(xué)生記憶的方法,提高學(xué)生的記憶能力。
記憶能力是人的基本素質(zhì),也是學(xué)生解決問題的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在教學(xué)中,我常常教學(xué)生采用對比、歸納、總結(jié)的方法,以培養(yǎng)學(xué)生的記憶能力。比較是初中學(xué)生學(xué)習(xí)化學(xué)的重要方法之一,它能揭示事物的本質(zhì)特點(diǎn),使學(xué)生獲得準(zhǔn)確深刻的印象,有利于知識的記憶和靈活運(yùn)用。在比較中,要特別注意找出相似物的差異以及相異物的共性。例如:學(xué)生學(xué)完原子、分子的知識后,我與學(xué)生一起對原子和分子、原子和元素分別列表比較,培養(yǎng)學(xué)生初步的對比歸納能力。學(xué)完溶液的知識后,要求學(xué)生自己列表比較過濾和結(jié)晶、固體物質(zhì)的溶解度和溶液中溶質(zhì)的質(zhì)量分?jǐn)?shù)等概念。通過比較,學(xué)生對概念的深度、廣度,知識之間的內(nèi)在聯(lián)系都有更深刻的理解,同時(shí)記憶能力得到培養(yǎng)。
為了使學(xué)生所學(xué)知識有系統(tǒng)性,我們在教學(xué)中還要幫助學(xué)生形成一定的歸納、總結(jié)能力。例如在一至三章的學(xué)習(xí)中,我們以填空的形式幫助學(xué)生完成知識點(diǎn)的歸納、總結(jié),讓他們學(xué)會(huì)這種方法,后面的每章都由學(xué)生自己獨(dú)立完成,再由學(xué)生們討論、老師總結(jié),指出優(yōu)缺點(diǎn)。
四、培養(yǎng)學(xué)生正確科學(xué)的解題能力。
要提高學(xué)生解決問題的能力,當(dāng)然離不開解題。因此我們在教學(xué)中,要培養(yǎng)學(xué)生掌握正確、科學(xué)的解題方法。首先,審題是關(guān)鍵。審題時(shí)要注意把題干中的已知條件、隱含條件和題目的求解用簡潔直觀的化學(xué)語言轉(zhuǎn)化成圖式符號,排除與題目所求無關(guān)的干擾信息。其次,解題時(shí)還要反復(fù)理解推敲題意,學(xué)會(huì)從條件到問題和從問題到條件的正、逆兩種分析方法,明確解題過程中的知識點(diǎn)、公式或規(guī)律等,逐步提高分析問題的靈活性。第三,驗(yàn)證解題結(jié)果,反思解題過程,向自己提出解題結(jié)果是否正確,能否驗(yàn)證,如何驗(yàn)證?同時(shí)還可以多角度地思考本題的不同解法,從而使學(xué)生逐步掌握分析和解決問題的方法,不斷增強(qiáng)其辯證性和創(chuàng)造性。
總之,我們在教學(xué)中要正確處理好教法與學(xué)法的辯證關(guān)系,按循序漸進(jìn)的原則,把學(xué)生領(lǐng)入化學(xué)學(xué)習(xí)之門,在教的過程中逐步解決好學(xué)生怎樣學(xué)的問題。
哲學(xué)方法論的論文篇十四
認(rèn)真看書,嚼透細(xì)點(diǎn)。在認(rèn)真看書的基礎(chǔ)上有選擇的做題。因?yàn)椴幌窈停浅圆煌更c(diǎn)就一點(diǎn)思路都沒有。有很多細(xì)小的點(diǎn),看到一點(diǎn)算一點(diǎn)。
(1)制訂。
學(xué)習(xí)計(jì)劃是學(xué)習(xí)的行動(dòng)指南,它能使增強(qiáng)責(zé)任感、科學(xué)支配時(shí)間、積極努力地完成學(xué)習(xí)任務(wù)。主要包括:對上學(xué)期學(xué)習(xí)情況進(jìn)行分析和小結(jié),提出本學(xué)期努力的方向、目標(biāo)、措施等。應(yīng)向講明制訂學(xué)習(xí)計(jì)劃的重要性,指導(dǎo)學(xué)生制訂切實(shí)可行的學(xué)習(xí)計(jì)劃,組織檢查執(zhí)行情況,必要時(shí)幫助學(xué)生適當(dāng)調(diào)整學(xué)習(xí)計(jì)劃。
(2)多預(yù)習(xí)。
預(yù)習(xí)是為了使學(xué)生對欲學(xué)知識作好準(zhǔn)備,能夠帶著問題,增強(qiáng)的目的性,從而提高。它包括知識性教材的預(yù)習(xí)和實(shí)驗(yàn)教材的預(yù)習(xí)。教師要指導(dǎo)和組織學(xué)生預(yù)習(xí),使學(xué)生養(yǎng)成預(yù)習(xí)的習(xí)慣。對知識性教材的預(yù)習(xí),要大體了解新課的主要內(nèi)容及自己感到疑難之處,標(biāo)出不懂部分,為有目的、有計(jì)劃地作好準(zhǔn)備。對實(shí)驗(yàn)教材,應(yīng)要求學(xué)生明確實(shí)驗(yàn)?zāi)康?、要求、原理、操作要點(diǎn)、安全注意事項(xiàng),并寫出實(shí)驗(yàn)操作提綱或畫好圖表,列出帶記錄的空白表格等。
(3)聽課。
聽課是學(xué)生學(xué)習(xí)知識的基本形式,聽課的效果如何,直接影響著學(xué)生的學(xué)習(xí)質(zhì)量。所以,教師應(yīng)幫助學(xué)生掌握科學(xué)的聽課方法,提高聽課效果。聽課主要包括聽講、觀察和記筆記三方面。其基本要求是:要集中精力聽講,緊跟教師講授思路,積極思考,多方聯(lián)想;對演示實(shí)驗(yàn)的觀察,應(yīng)掌握科學(xué)的觀察方法,能遵循觀察的目的性、客觀性、全面性和辯證性原則;筆記應(yīng)記綱要、思路、要點(diǎn)和問題,要及時(shí)做好筆記整理,要處理好聽、看、想、記的關(guān)系。
(4)做實(shí)驗(yàn)。
做實(shí)驗(yàn)是學(xué)生在化學(xué)學(xué)習(xí)中經(jīng)常性的重要實(shí)踐活動(dòng),體現(xiàn)了化學(xué)學(xué)習(xí)的顯著特征。為了達(dá)到實(shí)驗(yàn)?zāi)康模處煈?yīng)要求學(xué)生做到:實(shí)驗(yàn)前認(rèn)真預(yù)習(xí)高中英語,做好準(zhǔn)備;實(shí)驗(yàn)中操作規(guī)范、認(rèn)真、精確、細(xì)致,及時(shí)記錄實(shí)驗(yàn)現(xiàn)象(包括數(shù)據(jù)),并做到實(shí)驗(yàn)、觀察、思考相結(jié)合,堅(jiān)決廢除“照方抓藥”的現(xiàn)象;實(shí)驗(yàn)結(jié)束后應(yīng)認(rèn)真及時(shí)寫好實(shí)驗(yàn)報(bào)告。此外,還應(yīng)使學(xué)生養(yǎng)成良好的實(shí)驗(yàn)習(xí)慣,如愛護(hù)儀器、節(jié)約水、電、氣及實(shí)驗(yàn)易耗品的習(xí)慣,保持實(shí)驗(yàn)室環(huán)境整潔的習(xí)慣,重視實(shí)驗(yàn)安全的習(xí)慣等。
(5)復(fù)習(xí)。
復(fù)習(xí)是消化和鞏固知識的重要環(huán)節(jié)。它包括:課后復(fù)習(xí)、單元復(fù)習(xí)、期中復(fù)習(xí)和期末復(fù)習(xí)。教師要幫助學(xué)生掌握各種復(fù)習(xí)方法,重視對學(xué)生復(fù)習(xí)的管理。要求做到:復(fù)習(xí)要及時(shí);復(fù)習(xí)要有重點(diǎn);復(fù)習(xí)時(shí)先回憶課的內(nèi)容,再閱讀聽課筆記和教材;有疑難問題要及時(shí)弄清;注意把經(jīng)常復(fù)習(xí)與階段復(fù)習(xí)結(jié)合起來。