借款擔(dān)保合同糾紛(熱門14篇)

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    合同是一種法律約束力的文件,有助于各方在交易中遵守承諾和義務(wù)。在合同起草中,要遵守法律的規(guī)定,并考慮到合同的可執(zhí)行性和有效性。合同的格式和內(nèi)容可以根據(jù)實際情況進行調(diào)整和修改。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇一
    被答辯人:________________。
    答辯請求:_________________。
    一、請法院駁回被答辯人第一項訴訟請求中復(fù)息部分的主張;。
    二、請法院駁回被答辯人第二項訴訟請求;。
    三、由被答辯人承擔(dān)駁回訴訟請求部分的訴訟費用;。
    事實和理由:_________________。
    一、被答辯人已以罰息利率主張答辯人承擔(dān)違約責(zé)任,再主張復(fù)息要求答辯人承擔(dān)雙重違約責(zé)任于法無據(jù),請法院駁回。
    被答辯人主張的復(fù)利和罰息均具有懲罰性,屬違約金范疇,被答辯人通過主張罰息已足夠彌補其損失,再要求答辯人支付復(fù)息屬于雙重處罰,請法院駁回復(fù)息部分的請求。
    二、被答辯人就本案約定的律師費標(biāo)準(zhǔn)過高,且律師費支付條件尚未成就,請法院駁回。
    1、涉案標(biāo)的不足20萬,按_____________省律師收費標(biāo)準(zhǔn)律師費約為10000-15000元的標(biāo)準(zhǔn),本案案情簡單,被答辯人約定的律師費標(biāo)準(zhǔn)過高,請法院進行調(diào)整。
    2、被答辯人在《委托代理協(xié)議》中約定律師費自一審開庭之后支付(調(diào)解和撤訴也按此標(biāo)準(zhǔn)),是附條件的支付,但本案亦有可能庭外和解不開庭,關(guān)于未開庭情況下律師費支付的時間、條件、標(biāo)準(zhǔn)在《委托代理協(xié)議》中未有約定,被答辯人以未實際發(fā)生的費用要求答辯人進行給付,不符合合同約定也不符合法律規(guī)定,請法院駁回。
    綜上,請法院支持答辯人的請求,駁回被答辯人上述訴訟請求。另本案答辯人并非惡意拖欠貸款不還,而是暫時資金周轉(zhuǎn)困難,一次性不能湊齊20萬,答辯人希望能延期還款,也已向被答辯人申請延期還款。
    此致
    _____________區(qū)人民法院。
    _______________年__________月_____日。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇二
    借款擔(dān)保是指借款人有一定的擔(dān)保人作保證或利用一定的財產(chǎn)作抵押而取得借款的行為。那么借款擔(dān)保擔(dān)保合同出現(xiàn)糾紛后,如何確定管轄權(quán)呢?本文為大家?guī)斫杩顡?dān)保合同糾紛管轄權(quán)異議的案例,請閱讀下面的文章了解。
    對于合同條文的解釋,必須探究合同當(dāng)事人內(nèi)在的、真實的意思表示,而判斷合同當(dāng)事人真實意思表示的首要方法,是判斷合同條文的字面意思表示,即文義解釋的方法。只有在文義解釋不能確定合同條文的準(zhǔn)確含義時,才能運用其他的解釋方法。
    最高人民法院民事裁定書
    (2007)民二終字第99號
    上訴人(原審被告):淄博某醫(yī)院。
    法定代表人:孫某,該醫(yī)院院長。
    被上沂人(原審原告):中國銀行股份有限公司某支行。
    負(fù)責(zé)人:王銳,該行行長。
    原審被告:某纖維有限公司。
    法定代表人:孫正,該公司董事長。
    原審被告:某集團有限責(zé)任公司。
    法定代表人:孫某,該公司董事長。
    上訴人淄博某醫(yī)院(以下簡稱某醫(yī)院)為與被上訴人中國銀行股份有限公司某支行(以下簡稱中行博山支行)、原審被告某纖維有限公司(以下簡稱某公司)、原審被告某集團有限責(zé)任公司(以下簡稱某公司)借款擔(dān)保合同糾紛管轄權(quán)異議案件,不服山東省高級人民法院(2007)魯民二初字第17號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成由審判員裴瑩碩擔(dān)任審判長、審判員朱海年、代理審判員宮邦友參加的合議庭進行了審理,書記員安楊擔(dān)任記錄。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
    山東省高級人民法院審查認(rèn)為:中行博山支行與某醫(yī)院、某公司、某公司共簽訂九筆借款合同和相應(yīng)的保證合同,其中第一筆于2004年10月14日簽訂的編號為淄中博借字2004050號、數(shù)額為300萬美元的借款合同在第十七條對法律適用、爭議解決及司法管轄的條款中約定,“本合同適用中華人民共和國法律。因履行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議、糾紛,雙方應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的,提交淄博市仲裁委員會仲裁”。
    其余八筆借款合同和相應(yīng)的保證合同均約定,“本合同適用中華人民共和國法律。因履行本合同所發(fā)生的或與本合同有關(guān)的一切爭議、糾紛,雙方應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成的,依法直接向貸款人所在地人民法院起訴”。該八筆所涉及的貸款數(shù)額為1142萬美元折合人民幣 89 175 354元。依據(jù)上述事實,山東省高級人民法院認(rèn)為,中行博山支行所訴的借款合同中,第一筆借款合同涉及的300萬美元,雙方約定的仲裁條款有效,對此該院無管轄權(quán)。但其余的八筆借款合同所涉及的 1142萬美元未約定仲裁,而約定依法直接向貸款人所在地人民法院起訴。
    因八筆合同所涉及標(biāo)的為1142萬美元折合人民幣 89 175 354元,已超出中行博山支行所在地淄博市博山區(qū)人民法院的管轄范圍,符合最高人民法院核準(zhǔn)該院民商事案件的收案范圍,由該院立案并無不當(dāng)。綜上,某醫(yī)院對本案所涉的九筆借款合同中,對其中的淄中博借字2004050號、數(shù)額為300萬美元的借款合同所提出的管轄權(quán)異議理由成立,該院予以支持;對其余的八筆借款合同所提出的管轄權(quán)異議理由因無事實依據(jù),該院不予支持。該院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第三十八條、第一百一十一條第二款、《中華人民共和國仲裁法》第五條以及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第一百三十九條之規(guī)定,裁定:一、駁回中行博山支行在本案中依據(jù)2004年10月14日簽訂的編號為淄中博借字2004050號,數(shù)額為300萬美元的借款合同及相應(yīng)保證合同對某醫(yī)院、某公司、某集團的起訴。二、駁回某醫(yī)院對該案其余八筆借款合同所提出的管轄權(quán)異議。
    某醫(yī)院不服原審法院上述民事裁定,向本院提起上訴稱:原審認(rèn)定事實不清。在某醫(yī)院與中行博山支行簽訂的第一筆淄中博借字2004050號借款合同中,雙方明確約定了解決糾紛的方式,即“協(xié)商不成的,提交淄博市仲裁委員會仲裁”。因后八筆借款均是在第一筆借款合同的基礎(chǔ)上簽訂的`,視為第一筆合同的延續(xù),且后八份借款合同均為格式合同,根據(jù)合同法的解釋原則,應(yīng)作出對提供格式合同方即中行博山支行不利的解釋,因此對后八份借款合同應(yīng)依據(jù)公平的原則,將糾紛的解決方式作出對中行博山支行不利的解釋,即將糾紛提交淄博市仲裁委員會仲裁,才是雙方當(dāng)事人的真實意思表示。原審法院認(rèn)為其對后八份合同有管轄權(quán),屬認(rèn)定事實不清。故請求二審法院依法撤銷原審裁定,駁回中行博山支行的起訴。
    本院認(rèn)為:關(guān)于本案當(dāng)事人之間所簽訂的九份外幣借款合同關(guān)系,首先,當(dāng)事人在有關(guān)合同中并沒有明確約定或者表示本案所涉九份合同之間的相互關(guān)系;其次,從各個借款合同內(nèi)容及特征來看,借款金額及履行行為也都是分別獨立的,并不能看出各個合同之間的關(guān)聯(lián)性;再次,從合同解釋角度來看,當(dāng)事人對合同條文發(fā)生爭議時,必須探究當(dāng)事人內(nèi)在的真實意思表示,判斷當(dāng)事人真實的意思表示首要方法是判斷當(dāng)事人字面的意思表示。
    這正所謂合同解釋中的文義解釋方法,只有在文義解釋不能確定該條款的準(zhǔn)確含義時,再運用其他解釋方法去確定合同條款的含義以及填補合同的漏洞。本案除第一份借款合同之外,其余借款合同條款中均明確寫明:當(dāng)發(fā)生糾紛時,交由當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ簩徖?,?yīng)該認(rèn)定該約定就是當(dāng)事人真實意思。本案有關(guān)借款合同所涉的訴訟條款雖屬格式合同中的條款,但按照通常的理解并不能對此條款引起不同的理解,因此不應(yīng)該適用我國合同法有關(guān)格式條款解釋規(guī)則。某醫(yī)院關(guān)于原審法院對本案所涉的后八份借款合同糾紛案件不具有管轄權(quán)的上訴理由,不能成立,本院不予支持。原審法院關(guān)于其除對本案當(dāng)事人2004年10月14日簽訂的編號為淄中博借字2004050號、金額300萬美元的借款合同及相應(yīng)的保證合同糾紛因合同中有仲裁條款而不具有管轄權(quán)外,對本案其余八筆借款合同具有管轄權(quán)認(rèn)定正確,本院應(yīng)予支持。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十四條、《訴訟費用交納辦法》第八條第一款第(三)項之規(guī)定,裁定如下:
    駁回淄博某醫(yī)院對原審法院管轄權(quán)異議裁定的上訴,維持原審裁定。
    上訴人淄博某醫(yī)院預(yù)交的二審案件受理費50元予以退回。
    本裁定為終審裁定。
    以上就是本次小編帶來的以實際案例的法院判決為大家解析借款擔(dān)保合同糾紛的管轄權(quán)的確認(rèn)問題,希望對您有所幫助。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇三
    (一)起訴方多為銀行或信用社,且信用社起訴的多,商業(yè)銀行起訴的少。
    我縣法院xx年受理的借款合同糾紛中,農(nóng)村信用社向法院起訴的占收案總數(shù)的80%;銀行向法院起訴的借款糾紛案件雖然較少,但其不能收回的逾期貸款數(shù)量卻很多,且國有集體企業(yè)借款居多,給銀行自身發(fā)展帶來嚴(yán)重困擾的同時,也給國家造成了難以挽回的損失,但由于種種原因,其有債不訴的現(xiàn)象較為普遍。
    (二)原告不及時起訴、貸款續(xù)貸轉(zhuǎn)貸的現(xiàn)象多,貸款被拖欠的時間長。
    當(dāng)前,許多銀行、信用社對借款人逾期拖欠貸款不還的情況,不愿意或不善于及時訴諸法律、通過訴訟程序解決糾紛,而是通過不適當(dāng)?shù)霓D(zhuǎn)貸、續(xù)貸方法解決,有的轉(zhuǎn)貸、續(xù)貸數(shù)次,多的甚至達數(shù)十次。許多案件從糾紛形成到起訴,一般都要接近兩年時間,如果不考慮訴訟時效的限制,原告還不會向法院起訴;金融部門不及時起訴,喪失了收貸的良好時機,不僅給收貸帶來了困難,而且加大了法院對此類案件的審理和執(zhí)行難度。
    (三)無效擔(dān)保的案件多,借款方主體變更的案件增幅大。
    在借款合同糾紛案件中,屬違法擔(dān)保、空頭擔(dān)保、關(guān)系擔(dān)保及無效抵押等無效擔(dān)保的占了絕大多數(shù)。如有的鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府為所屬鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)擔(dān)保貸款;有的企業(yè)或公民自己無代為履行的擔(dān)保能力,盲目為借款人提供空頭擔(dān)保;有的企業(yè)虧損嚴(yán)重,為取得金融部門貸款,不惜采取“父子互?!钡氖侄翁兹≠J款;還有一些企業(yè)在貸款時將企業(yè)全額財產(chǎn)作為抵押,而有關(guān)金融部門明知這種抵押無效,卻予以認(rèn)可。同時,借款方主體變更的案件也增幅較大。
    (四)被告無力還貸的案件多,案件的執(zhí)行難度較大。
    在被告無力還貸的借款合同糾紛案件中,被告多是一些嚴(yán)重虧損、資不抵債或瀕臨倒閉破產(chǎn)的企業(yè),法定代表人躲債外逃,法院對于這些案件,如果采取強制執(zhí)行或破產(chǎn)措施,一些企業(yè)勢必倒閉或破產(chǎn),企業(yè)職工難以妥善安置,影響社會穩(wěn)定;如果不果斷采取強制執(zhí)行等措施,債權(quán)人的合法權(quán)益則難以保障,法院在執(zhí)行這些案件過程中處于進退兩難境地,案件執(zhí)行難度很大。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇四
    答辯人(被告):
    被答辯人(原告);某銀行下屬信托公司。
    答辯人因同被答辯人拆借資金合同糾紛一案,依法答辯如下:
    1、合同約定的“拆借資金期限”條款無效。
    根據(jù)中國人民銀行《同業(yè)拆借管理試行辦法》(下稱《拆借辦法》)第七條規(guī)定:“同業(yè)拆借資金的期限和利率高限由中國人民銀行總行根據(jù)資金供求情況確定和調(diào)整,拆借雙方可在規(guī)定的限度之內(nèi),協(xié)商確定拆借資金的具體期限和利率。”而中國人民銀行在“關(guān)于印發(fā)《拆借辦法》的通知”第一條中明確規(guī)定:“拆借資金的期限一般為一個月,其他金融機構(gòu)對專業(yè)銀行拆出資金,期限最長不得超過四個月。”
    本案中,拆借雙方簽訂的三份《拆借合同》約定的拆借期限長達10個月至一年,遠遠超出上述金融法規(guī)規(guī)定,當(dāng)屬無效。
    2、合同約定的“拆借利率”條款無效。
    依照中國人民銀行規(guī)定,同業(yè)拆借資金年利率最高不得超過13.17%,折合成月利率為10.98‰。
    本案中,拆借雙方簽訂的三份《拆借合同》約定的月利率高達15‰和17‰,遠遠超出上述金融法規(guī)規(guī)定,同樣無效。
    依據(jù)《拆借辦法》第九條規(guī)定,拆借期限和拆借利率為拆借資金合同的必備條款,也是最主要的條款。顯而易見,本案拆借雙方簽訂的三份拆借合同,均嚴(yán)重違反國家金融法規(guī)規(guī)定,依據(jù)《民法典》的規(guī)定,無疑屬于無效合同。
    二、被答辯人訴求賠償“利息、罰息、復(fù)利”于法無據(jù)。
    1、由于本案合同無效,按照《民法典》及《民法典》的規(guī)定,無效的合同,從訂立的時候就沒有法律約束力,不受法律保護,當(dāng)事人只需將依據(jù)合同取得的財產(chǎn)返還給對方。本案中答辯人已經(jīng)將本金歸還對方,被答辯人訴求違法約定的“利息”于法無據(jù)。
    2、合同既然無效,按照法律規(guī)定,即使違反該合同也不構(gòu)成違約。并且造成合同無效的主要責(zé)任不在答辯人方面,答辯人已經(jīng)歸還了全部本金,被答辯人訴求“罰息”沒有事實根據(jù)和法律依據(jù)。
    3、對于復(fù)利:第一,同業(yè)拆借計算復(fù)利,沒有任何法律或政策依據(jù);第二,因為合同無效,所謂的“利息”尚不受法律保護,“復(fù)利”更是無源之水,無從成立。
    此外,由于被答辯人違法拆借,依據(jù)《拆借辦法》等金融法規(guī)規(guī)定,被答辯人的訴求不僅不受法律保護,且應(yīng)受到“沒收非法所得”、“罰款”等處罰。
    綜上所述,本案合同因主要條款違反了金融法規(guī)的規(guī)定而無效,造成合同無效的主要責(zé)任在于被答辯人。答辯人既已歸還全部本金,被答辯人訴求“利息、罰息、復(fù)利”沒有事實根據(jù),更與法律相悖,請求合議庭依法作出公正判決,駁回被答辯人的訴訟請求。
    此致
    答辯人:
    借款擔(dān)保合同糾紛篇五
    申請人:______________,男,漢族,_______年_____月_____日出生,住______________。
    被申請人:_________________有限公司。
    住所地:________________。
    法定代表人:______________。
    仲裁請求:
    2、請求裁決被申請人承擔(dān)本案的全部仲裁費用。
    事實與理由:
    _____________年_________________月_________________日申請人與被申請人簽訂了兩份《_____________集團@@卡使用協(xié)議》。編號為___________的合同約定申請人一次性向被申請人支付50萬元卡費,每三個月被申請人向申請人支付21250元,合同期限約定為1年。編號為_____________的合同約定申請人向被申請人支付50元卡費,合同期限為6個月,合同到期后被申請人向申請人返還56萬元。兩合同同時約定如被申請人未按合同約定向申請人支付費用,超過七個工作日后,被申請人除應(yīng)繼續(xù)支付卡費和約定的免費消費額外,還需按應(yīng)付款每日的萬分之三計算違約金。
    合同簽訂后申請人按時向被申請人支付100萬元卡費,但合同到期后被申請人不能向申請人退還卡費和約定的費用。_______________年_________________月_________________日申請人與被申請人簽訂了一份補充協(xié)議約定:
    截止_________________年_________________月_________________日被申請人應(yīng)付申請人本金及收益共計_________________元,將該筆款作為本金從_________________年_________________月_________________日開始每月向申請人支付收益款10557元。并從_______________年_________________月開始對_______________年到期的本金進行償還。
    截止_________________年_________________月,被申請人共計向申請人支付了_________________元收益款,現(xiàn)被申請人仍欠申請人本金及收益款共計_________________元。申請人為維護合法權(quán)益特向貴委申請仲裁,請求依法裁決被申請人向申請人支付本金及收益款共計_________________元。
    此致
    _________________仲裁委員會。
    申請人_________________。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇六
    二:b公司地址:電話:法定代表人:案由:金融借款合同糾紛訴訟請求:
    1、判令被告一支付原告貸款本金30,000,000元,截至________年____月____日的利息共計100,000元(按行同期利率計算)。
    2、判令被告二對以上訴訟請求承擔(dān)連帶責(zé)任。
    二),雙方約定被告二為上述借款提供保證擔(dān)保,但沒有明確保證方式。合同簽訂后,原告于________年____月____日通過行轉(zhuǎn)賬的方式將3000萬元打入了被告一的賬戶。借款到期后,原告多次催還,但被告一以各種理由進行拖延和推搪,至今未清償其所欠原告的借款。同時原告也致函被告二,請求其代被告一償還借款,但被告二卻拒絕償還。原告認(rèn)為,原、被告之間簽訂的《借款合同》和《保證合同》是合法有效的,原告已按合同的約定向被告一支付了借款,但借款到期后,被告一卻未能清償,被告二也拒絕承擔(dān)保證責(zé)任,二被告的.行為是嚴(yán)重的違約行為。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第十九條的規(guī)定,當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的,按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任,因此,二被告應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。綜上所述,原告為了維護自身的合法權(quán)益,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定,向貴院提起民事訴訟,希依法公判。此致人民法院具狀人:行法定代表人:________年月____日附:
    1、本狀副本1份;。
    2、書證5份。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇七
    負(fù)責(zé)人:某某;職務(wù):行長。
    住所地:鄭州市管城區(qū)紫荊山路61號。
    被上訴人(原審被告):登封市某有限公司。
    法定代表人:李某某。
    住所地:登封市盧店鎮(zhèn)朝陽路中段東側(cè)。
    被上訴人(原審被告):李某某,男,身份證號某某,住登封市嵩陽辦百花巷1號。
    被上訴人(原審被告):李某,女,身份證號某某,住登封市嵩陽辦百花巷1號。
    上訴請求。
    1、請求判令撤銷登民一初字第2113號民事判決書第二項、第四項、第五項;。
    3、請求改判被上訴人登封市某有限公司給付上訴人違約金30000元;。
    4、請求將第四項改判為被上訴人李某某、李某某對上述2、3項請求承擔(dān)連帶清償責(zé)任;。
    5、本案上訴費由三被上訴人共同承擔(dān)。
    事實與理由。
    上訴人訴被上訴人登封市某有限公司、李某某、李某借款合同糾紛一案,河南省登封市人民法院于月21日作出(2013)登民一初字第2113號民事判決書,原判決存在如下三處判決錯誤:1、原判決第二項未支持2013年7月27日起至實際還款日之間的罰息;2、原判決未支持原審原告違約金請求;3、原判決第四項認(rèn)定原審被告李某某、李某承擔(dān)連帶清償責(zé)任的范圍錯誤。具體理由如下:
    一、合同解除不導(dǎo)致合同所有條款無效。
    根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十一條“有下列情形之一的,合同的權(quán)利義務(wù)終止:(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行;(二)合同解除;……”之規(guī)定,合同解除導(dǎo)致合同的權(quán)利義務(wù)終止。根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十八條“合同的權(quán)利義務(wù)終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力?!敝?guī)定,合同中的結(jié)算和清理條款與爭議解決條款一樣,屬于合同中相對獨立的部分,不因合同的解除而終止。結(jié)算是經(jīng)濟活動中的貨幣核算給付行為,清理指對債權(quán)債務(wù)進行清點、估價和處理。如果合同雙方在合同中約定了結(jié)算方式,合同終止后,應(yīng)當(dāng)按照約定的方式結(jié)算。合同中關(guān)于利息、罰息、違約金的條款當(dāng)屬結(jié)算和清理條款,如廣東省高級人民法院民二庭【民商事審判實踐中有關(guān)疑難法律問題的解答意見】“一、適用合同法疑難問題(二)合同被解除后,能否適用合同中的違約金條款判處違約金:違約金條款屬于“合同中結(jié)算和清理條款”,根據(jù)《中華人民共和國合同法》第九十八條規(guī)定,合同的權(quán)利義務(wù)終止,不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力,其效力在合同解除后仍存續(xù)。合同被解除后,仍然可以根據(jù)違約金條款判處違約金。”明確支持違約金條款屬于合同中結(jié)算和清理條款。另根據(jù)【中華人民共和國合同法】第一百七十四條“法律對其他有償合同有規(guī)定的,依照其規(guī)定;沒有規(guī)定的,參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定?!敝?guī)定,參照【最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋】第二十六條“買賣合同因違約而解除后,守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的,人民法院應(yīng)予支持;但約定的違約金過分高于造成的損失的,人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。”之規(guī)定精神,違約金條款亦不因合同解除而無效。
    鑒于以上分析,原審法院在本院認(rèn)為部分“對于原告要求被告支付合同約定的違約金的訴訟請求,因原告已經(jīng)要求解除合同,違約金條款作為合同的一部分也隨之解除,故對于原告的該項訴訟請求,本院不予支持”的理由不成立,適用法律錯誤。
    二、合同解除權(quán)可與其他權(quán)利一并行使。
    根據(jù)【中華人民共和國合同法】第九十七條“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施,并有權(quán)要求賠償損失。”及【中華人民共和國民法通則】第一百一十五條“合同的.變更或者解除,不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利?!敝?guī)定,我國法律承認(rèn)合同解除與損害賠償并存,合同解除后,守約方仍然有權(quán)要求賠償損失。合同的終止,僅僅終止合同的履行效力。法律賦予了當(dāng)事人諸多選擇權(quán),可以要求恢復(fù)原狀,也可以要求采取其他補救措施,還可以要求賠償損失,如果合同雙方約定有其他權(quán)利,只要該種約定沒有損害國家利益和社會公共利益,就應(yīng)尊重當(dāng)事人的該種約定,當(dāng)事人當(dāng)然可以行使該等權(quán)利。
    本案中,上訴人與被上訴人登封市某有限公司在【小企業(yè)額度借款合同】(編號:41000122400112090002)第四十二條和第四十三條中明確約定:被上訴人一旦發(fā)生本合同約定的違約情形,上訴人有權(quán)同時采取宣布債務(wù)提前到期,要求立即清償,解除合同,計收罰息,要求支付違約金等措施。
    因此,上訴人要求解除合同的權(quán)利與要求支付罰息、違約金的權(quán)利并不沖突,上訴人主張被上訴人按合同約定支付罰息、違約金,于法有據(jù),原審法院理應(yīng)支持。
    三、原判決第四項適用法律錯誤。
    原判決第四項判決內(nèi)容為“在上述第二項判定的債務(wù)中,被告李某某、李某對被告登封市某有限公司抵押的房產(chǎn)拍賣、變賣或者折價后的價款不足以清償?shù)膫鶆?wù),承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”,理由為【中華人民共和國擔(dān)保法】第二十八條之規(guī)定,該判決適用法律明顯錯誤。
    根據(jù)【中華人民共和國物權(quán)法】第一百七十六條“被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的,債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照約定實現(xiàn)債權(quán);沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保的,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán);第三人提供物的擔(dān)保的,債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后,有權(quán)向債務(wù)人追償?!敝?guī)定,在同一債權(quán)上既存在物保,又存在人保,債權(quán)人的債權(quán)的實現(xiàn)應(yīng)按如下順序進行:(1)當(dāng)事人有約定的,按照約定實現(xiàn)債權(quán)。這符合民法的意思自治原則,充分尊重了當(dāng)事人的意志自由。此處的當(dāng)事人約定,可以是債權(quán)人和物保人之間進行的約定,也可以是債權(quán)人和保證人之間的約定。(2)當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確,債務(wù)人自己提供物保的,債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物保實現(xiàn)債權(quán)。(3)當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確,第三人提供物保的,債權(quán)人可以就物保實現(xiàn)債權(quán),也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇八
    借款起訴狀范文1:
    原告某某,男,19××年××月×日生,×族,住所地××市××區(qū)××路××號××室。
    被告某某,女,19××年××月×日生,×族,住所地××市××區(qū)××路××號××室。
    請求事項:
    1、判令被告支付原告欠款人民幣××××元。
    2、訴訟費用全部由被告承擔(dān)。
    事實與理由:
    被告因生產(chǎn)經(jīng)營所需向原告借款人民幣元,并約定月息為%。至××××年××月××日止,原告尚有本息元尚未支付。
    原告認(rèn)為,原被告之間的借款合同關(guān)系合法有效,雙方都應(yīng)當(dāng)誠實信用地履行合同義務(wù),但現(xiàn)被告無正當(dāng)理由拒不歸還欠款,依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)此,為維護原告的合法權(quán)益,依照《中華人民共和國民事訴訟法》第108條規(guī)定訴至貴院,請依法支持原告的.訴請。
    此致
    ××區(qū)人民法院。
    起訴人:×××。
    ××××年××月××日。
    原告王××,男,1970年9月2日出生,漢族,農(nóng)民,住玉環(huán)縣村。聯(lián)系電話:×××。
    訴訟請求。
    請求判令被告立即償還原告借款本金100000元及利息23000元(利息暫算至2月12日止)。
    事實與理由。
    xx年11月12日,被告以公司近期資金周轉(zhuǎn)困難為由向原告借款人民幣100000元,約定借款月利率為1%,分兩期歸還,第一期于xx年11月底還款50000元,第二期于xx年6月底還款50000元。借款到期后,經(jīng)原告多次催討,被告均以種種理由推拖不還,直至今日,分文未付。
    綜上,為維護原告的合法權(quán)益,根據(jù)我國《民事訴訟法》第108條之規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請依法作出調(diào)判。
    證據(jù)和證據(jù)來源。
    1.原告身份證復(fù)印件一份;。
    2.被告出具的借條復(fù)印件一份。
    此致
    玉環(huán)縣人民法院。
    借款起訴狀范文2:
    被告2(連帶保證人):xxxx公司;地址:xxxx。
    法定代表人:xxx;電話:xxx。
    訴訟請求:
    1、請求法院依法判令被告1向原告支付借款本金xxx元;。
    3、請求法院依法判令被告向原告支付實現(xiàn)債權(quán)所產(chǎn)生的律師代理費xx元;。
    4、本案訴訟費用由3被告承擔(dān);。
    5、請求法院依法判令被告2、被告3、對上述訴訟請求1---4金額承擔(dān)連帶保證責(zé)任。
    事實與理由:
    約定,被告的借款期限為xx年x月x日至xxx年x月x日,借款期內(nèi),被告需要按照每月2%的標(biāo)準(zhǔn)向原告支付利息及手續(xù)費。
    借款合同簽訂生效后,原告如約支付了被告1全額的借款?,F(xiàn)借款期限已滿,雖經(jīng)原告多次催收,但被告1卻以各種理由拒絕歸還借款,被告2、3也均不履行擔(dān)保義務(wù)。為維護原告的合法權(quán)益,現(xiàn)依法向貴院提起訴訟,請求法院依法支持原告的訴訟請求!
    此致
    成都市xx人民法院。
    起訴人:
    年
    借款擔(dān)保合同糾紛篇九
    (2009)一中民初字第10867號。
    原告中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司總行營業(yè)部,住所地北京市某區(qū)西三環(huán)北路100號金玉大廈。
    負(fù)責(zé)人劉某,總經(jīng)理。
    委托代理人葛某,北京市某律師事務(wù)所律師。
    委托代理人張某,北京市某律師事務(wù)所律師。
    被告北京某青鳥有限責(zé)任公司,住所地北京市某區(qū)某路5號燕園三區(qū)某青鳥樓三層。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇十
    申訴人:______市_______養(yǎng)雞場(一審被告、二審上訴人),場址:_______市_______區(qū)______鄉(xiāng)。辦公電話:________________。
    法定代表人:孟________,男,______年出生,系該場場長。
    委托代理人:李________,男,______年出生,系該場飼料采購員。
    對方當(dāng)事人:_______市______魚粉廠(一審原告、二審被上訴人),廠址:_______市________區(qū)_____街_____號。
    法定代表人:劉________,男,系該廠廠長。辦公電話:_____________。
    因_______市_______魚粉廠訴_______市養(yǎng)雞場合同糾紛一案,申訴人不服_____市_____區(qū)人民法院_____年_____月____日(______)_____字第______號民事判決和_______市中級人民法院的_______年______月______日(_____)______字第_____號民事判決,現(xiàn)提出申訴。申訴的理由和請求如下:
    ________年________月_______日,被申訴人_______市_______魚粉廠的廠長劉_________,來到申訴人_______市養(yǎng)雞場,與該場場長孟________簽訂了一份購銷魚粉的合同。合同規(guī)定了4項內(nèi)容,如魚粉的數(shù)量、質(zhì)量、價款和交接貨時間、訴訟法等,沒有“貨到付款”的規(guī)定,更沒有逾期付款必須為銷方支付滯納金的規(guī)定。所以,一、二審的.判決責(zé)令申訴人為被申訴人支付滯納金是錯誤的。交接貨之后,被申訴人確實多次到申訴人單位索要魚粉款,但申訴人沒有及時付款,一是當(dāng)時確實無錢,沒有能力支付,二是在合同中沒有規(guī)定付款的具體時間,盡管沒有及時付款,但不能稱為違反合同規(guī)定,因為合同沒有這方面的規(guī)定?,F(xiàn)在,申訴人已經(jīng)將全部貨款付清,在此基礎(chǔ)上,又讓申訴人支付貨款滯納金,既無事實依據(jù),也無合同根據(jù)。故此提出申訴。申訴的具體請求事項如下:
    br一、請求______市中級人民法院撤消本案的一、二審判決,發(fā)回一審法院重新審判。
    二、請求法院查清事實,判決被申訴人索要魚粉滯納金無理,不予支持。
    此致
    _______市中級人民法院。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇十一
    申訴人(一審被告)。
    被申訴人一(一審原告)。
    被申訴人二(一審被告)。
    申訴人因借款合同糾紛一案,不服xx市第一人民法院東城法庭**日做出的**號民事判決并有**號,現(xiàn)提起申訴。
    申訴請求。
    一、請求解除執(zhí)行文件,申訴人并未收到執(zhí)行通知書,也不知判決書何時生效。剝奪了申訴人要求再審的時限。
    二、一審判決認(rèn)定事實不清,證據(jù)自相矛盾,適用法律錯誤,程序違法,請求二審法院撤銷一審判決,依法改判或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。判令《借款合同》無效并返還所供款項、借款合同與借款借據(jù)。
    三、請求審查核實被申訴人興業(yè)銀行提交所有證據(jù)真實性。要求兩被申訴人提供買賣合同原件并加蓋騎縫章對質(zhì),并對所有提交證據(jù)簽字或蓋章確認(rèn)。因為實現(xiàn)買賣合同而簽訂的借款合同不能脫離買賣合同而存在。被申訴人興業(yè)銀行提供的買賣合同明顯是偽造的房屋買賣合同。
    申訴人聲明在**號再審案件中提供證據(jù)必須有指印為證。
    四、請查證**6327號與**號合同買受人是否為同一人。
    五、請求判令被申訴人承擔(dān)本案全部費用。
    事實和理由。
    一、一審判決認(rèn)定事實不清:
    20xx年1月5日,申訴人與**中介以xxx名字簽主山假日認(rèn)購書,xx年1月12日申訴人因相信律師基于認(rèn)購書主體事實存在而簽了填空處為空白的房屋買賣合同標(biāo)準(zhǔn)件與公證書(內(nèi)含借款合同),兩被申訴人在申訴人不在場的情況下自行于xx年3月8日簽公證書,被申訴人興業(yè)銀行于xx年3月15日在申訴人不知情的情況下發(fā)放貸款匯入xxx帳戶,申訴人與興業(yè)銀行第一次接觸是xx年4月19日首次付按揭款和簽收借款借據(jù),從買賣合同與公證書的備案章xx年4月19日可知申訴人是在此后才拿到買賣合同復(fù)印件與公證書,說明興業(yè)銀行可不通過申訴人的借據(jù)簽名先轉(zhuǎn)到被申訴人xxx的賬戶上,兩被申訴人可自行交易。申訴人拿到買賣合同復(fù)印件看到上面填空處內(nèi)容顯失公平,違背如雙方未約定應(yīng)該按國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)規(guī)則來履行,此合同主體不是認(rèn)購書上的出賣人和公證書上的主體感到疑惑,被申訴人xxx聲稱與買賣合同上出賣人是掛靠關(guān)系并不出具原件確認(rèn)。申訴人要求興業(yè)銀行提供買賣合同原件對比,回復(fù)存放在房管所沒有原件,但是上訴時卻有假買賣合同,兩被申訴人明顯存在惡意磋商隱瞞事實真相行為。在交首次按揭款時了解在簽認(rèn)購合同前銷售人員承諾在規(guī)定時間內(nèi)由開發(fā)商交納財產(chǎn)保險的優(yōu)惠,但興業(yè)銀行告之并未交納,申訴人擔(dān)心xxx不誠信,小開發(fā)商存活期不是很長影響后期的權(quán)益,于xx年9月14日變更了按揭年限為,這份協(xié)議卻有騎縫章加蓋。
    xx年申訴人房屋質(zhì)量問題找不到買賣合同的委托代理機構(gòu)即xxx相關(guān)負(fù)責(zé)人,致電買賣合同中出賣人東城開發(fā)房地產(chǎn)公司回復(fù)并未收到申訴人購買主山假日的房款,所以沒有責(zé)任處理。后對比買賣合同與借款合同發(fā)現(xiàn)售樓款專用帳號不同。由于申訴人的買買合同與興業(yè)銀行的借款合同是基于同一事實而發(fā)生的連貫的、不可分割的法律關(guān)系,致電被申訴人興業(yè)銀行問基于同一事實的款項為何不是匯入買賣合同中指定房款帳號,興業(yè)銀行回避此問題。由于申訴人所持買賣合同復(fù)印件后于公證書成立時間,所以一直擔(dān)心所持合同是假的,但是在xx年交契稅時卻能夠順利通過并顯示買賣合同成立時間為xx年4月5日,同時房管所工作人員告知并未確權(quán)辦不了房產(chǎn)證。根據(jù)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第27條以預(yù)購商品房貸款抵押的,須提交生效的預(yù)購房屋合同,而興業(yè)銀行所簽的借貸合同xx年3月8日成立明顯違背了國家法令,無法確認(rèn)借貸合同的有效性。被申訴人xxx一直稱已確權(quán),多次索要購房發(fā)票也無果,根據(jù)國家相關(guān)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理房屋所有權(quán)登記屆滿后超過一年,由于開發(fā)商的原因?qū)е聼o法辦理房屋所有權(quán)登記的可退房。申訴人不斷的被兩被申訴人隱瞞事實真相造成權(quán)益得不到保證,于xx年初向興業(yè)銀行提出要求退房由于找不到xxx負(fù)責(zé)人而斷供,并要求告之合同事實真相。期間也因質(zhì)量問題找不到開發(fā)商至建設(shè)局投訴要求退房,書面回復(fù)是xxx是有資質(zhì)的開發(fā)商了事。當(dāng)時被申訴人興業(yè)銀行提出由xxx回購房屋,申訴人要求兩被申訴人提供文件參考卻沒有下文。
    斷供期間收到兩被申訴人的律師函與催款單,發(fā)現(xiàn)興業(yè)銀行從連帶保證人xxx帳號劃入申訴人的帳號與借款合同內(nèi)帳號不一致,保證款項帳號也不同。申訴人在被申訴人興業(yè)銀行只有一個卡帳號,興業(yè)銀行隱瞞了事實真相單方面的開立并擁有申訴人借款合同帳號即借據(jù)上存款戶賬號,證明借款借據(jù)中的申訴人簽名只是兩被申訴人的交易幌子,申訴人并未實際擁有借據(jù)上的'帳號?,F(xiàn)發(fā)現(xiàn)房屋買賣合同上房號為與公證書內(nèi)有略微不同,現(xiàn)知房產(chǎn)證上房號與門牌號也不同,而且得知現(xiàn)在也辦不到房產(chǎn)證,完全有理由退房。而申訴人的實際還款帳戶又無法確認(rèn)是供的什么款項,脫離兩合同存在。銀行交易存折也沒有17萬的交易記錄存在,近期銀行告之銀行借款帳號為虛設(shè)帳號,說明申訴人根本就不曾向銀行實際的借出款項,不存在借貸行為。
    根據(jù)《民法》第五十五條第二款,第五十八條,第五十九條,第九十二條《合同法》第四十二條,第五十二條,第五十三條,第五十四,第五十八,第五十九條規(guī)定可認(rèn)定該《借款合同》無效并返還所供款項、利息與借款借據(jù)。
    二、一審判決證據(jù)不足:
    興業(yè)銀行提供的上訴證據(jù)自相矛盾。興業(yè)銀行自行打印的買賣合同非申訴人所簽xx房屋買賣合同標(biāo)準(zhǔn)件,而且提供副本顯然不可能出現(xiàn)在一式三份約定,明顯是造假行為。興業(yè)銀行提供的買賣合同中付款方式為一次性付款,證明此買賣合同不需辦理貸款;其中預(yù)售許可證為空白不符貸款流程。預(yù)售房款處開戶銀行為空白和被申訴人xxx的不一樣,明顯是想隱瞞事實;簽章處格式內(nèi)容與被申訴人xxx不一樣,上面竟然有申訴人的簽字,上面連合同成立日期也沒有,明顯是偽造。借款借據(jù)在xx年3月15日發(fā)放款項先于申訴人拿到買賣合同與公證書,證明申訴人在不知合同有問題情況下簽的字,借據(jù)上申訴人存款帳戶與催款通知上的帳戶不同,無法確認(rèn)真實性。
    興業(yè)銀行提供個貸催收通知書上扣款帳號明顯非貸款合同上的帳號,逾期期數(shù)也非斷供以來的期數(shù),明顯是假證,可向銀監(jiān)調(diào)查此事。
    綜興業(yè)銀行所供自相矛盾的假證,兩被申訴人惡意隱瞞事實,證明興業(yè)銀行與申訴人不存在實質(zhì)上的借貸關(guān)系,申訴人是兩被申訴人惡意磋商的被侵害人。
    一審結(jié)束后申訴人被法官要求在筆錄上簽字,因看到兩被申訴人未看內(nèi)容就匆匆在后面簽字走了,本著誠信原則相信書記員的筆錄也在最后一頁簽字,后發(fā)現(xiàn)筆錄第一頁明顯失真,無法認(rèn)同筆錄準(zhǔn)確性,如將申訴人性別寫為男,未出庭審判長列為出席,獨審制為合議庭,長達兩小時也被縮短時間了,兩小時的辯論不可能全都記住,庭辨中書記員表示筆錄電腦資料不見了,發(fā)現(xiàn)不少庭辨并未記錄進去,由于有錄音,并未確認(rèn)后面的內(nèi)容,四頁筆錄(每頁都有簽字)申訴人簽名只是想表示有如期出庭。井法官在辯論中也表示會再審對比合同原件,不料卻突然有了判決書,申訴人無法想象出自相矛盾的假證也能立案與勝訴。申訴人法律專業(yè)知識不夠,不知筆錄的重要性,請求再審不以一審筆錄作為判決依據(jù)。
    綜上一審判決違背《民事訴訟法》第64條,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序,全面地、客觀地審查核實證據(jù)。一審判決以自相矛盾的假證作出判決,明顯是偏袒行為。辯論中申訴人請求法官要求被申訴人興業(yè)銀行在其出據(jù)的證據(jù)上簽字確認(rèn)卻被拒。
    從本案中可看出,被申訴人只要拿著申訴人的簽字部份就可以在申訴人不知情的情況下辦理買賣合同與借款合同,并任意更改合同內(nèi)容惡意磋商侵害申訴人的權(quán)益,違反公平、公正與誠信原則。
    三、一審判決程序違法,適用法律錯誤:
    一審為獨審制非判決書中合議庭。被申訴人興業(yè)銀行的證據(jù)自相矛盾的情況下作出判決不符《民事訴訟法》第六十四條。庭審中出現(xiàn)事實不清,法官要求xxx提供合同原件再審,申訴人相信法官之言會再次開庭確認(rèn)一直疑惑的買賣合同真相。一審剝奪了申訴人質(zhì)證的權(quán)利作出了錯誤的判決,違背《民事訴訟法》第一百二十條條文。在自相矛盾的假證情況下錯誤用《合同法》第二百零四條,二百零五條,二百零六條,二百零七條作出判決。
    根據(jù)《廣東省商品房預(yù)售管理條例》第四十二條銀行違反本條例第三十三條第二款支付商品房預(yù)售款和房地產(chǎn)交易登記機構(gòu)違反本條例第三十條第一款規(guī)定同意使用商品房預(yù)售款的,上一級主管部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正和追回流失款項;給預(yù)購人造成損失的,依法承擔(dān)連帶責(zé)任?!稄V東省商品房預(yù)售管理條例》第三十五條、三十六條、三十七條、三十九條、四十一條規(guī)定,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。涉嫌犯罪的,由司法機關(guān)依法處理。根據(jù)《中華人民共和國公證法》第三十八條法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證的事項不具有法律效力的,依照其規(guī)定。第四十二條、第四十三條、第四十四條可確認(rèn)公證書內(nèi)借款合同的無效?!吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》第四十八條、第七十三條、第七十四條企業(yè)事業(yè)單位可以自主選擇一家商業(yè)銀行的營業(yè)場所開立一個辦理日常轉(zhuǎn)帳結(jié)算和現(xiàn)金收付的基本帳戶,不得開立兩個以上基本帳戶。
    根據(jù)興業(yè)銀行交易記錄,未有貸款萬的交易記錄,因而不存在借貸關(guān)系。未辦理任何抵押手續(xù),不存在抵押合同。
    綜上,一審判決認(rèn)定事實不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,請中級法院依法查明事實,維護申訴人的合法權(quán)益。
    此致
    xx市中級人民法院。
    申訴人:
    申訴日期:
    借款擔(dān)保合同糾紛篇十二
    關(guān)于:敦促履行貸款合同的通知。
    日期:二0一二年月日
    xx:
    貴方與aa小額貸款有限公司(以下簡稱aa公司)借款償還一事。經(jīng)aa公司委托,云南xx律師事務(wù)所ww律師(以下簡稱本律師或律師)對雙方借款關(guān)系的有關(guān)情況進行調(diào)查,本著友好協(xié)商原則,向貴方鄭重致函如下:
    1、貴方于11月3日與aa公司簽訂了《借款合同》,合同約定貴方向aa公司借款肆拾萬元,借款期限為叁個月,借款到期后全額償還本金,利隨本清。律師認(rèn)為,雙方所簽的合同合法、有效,相關(guān)權(quán)利義務(wù)內(nèi)容明確,貴方應(yīng)當(dāng)按合同約定履行還本付息、義務(wù)。
    2、依據(jù)合同約定,貴方最遲應(yīng)當(dāng)于4月2日前還清全部借款,且利隨本清。但時至今日,貴方皆未結(jié)清所有借款、利息,其行為已經(jīng)構(gòu)成違約。依據(jù)合同的約定,貴方將為違約行為承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
    人同意,致函貴方:請貴方于收到本函后7日內(nèi)或者在209月20日前與aa公司聯(lián)系履行相關(guān)義務(wù),否則aa公司將委托律師采取相應(yīng)的法律手段維護自己的合法權(quán)益。
    特此函告。
    云南xx律師事務(wù)所xx/律師二0一二年月日。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇十三
    申訴人(一審被告)。
    被申訴人一(一審原告)。
    被申訴人二(一審被告)。
    申訴人因借款合同糾紛一案,不服xx市第一人民法院東城法庭**日做出的**號民事判決并有**號,現(xiàn)提起申訴。
    申訴請求。
    一、請求解除執(zhí)行文件,申訴人并未收到執(zhí)行通知書,也不知判決書何時生效。剝奪了申訴人要求再審的時限。
    二、一審判決認(rèn)定事實不清,證據(jù)自相矛盾,適用法律錯誤,程序違法,請求二審法院撤銷一審判決,依法改判或?qū)⒈景赴l(fā)回重審。判令《借款合同》無效并返還所供款項、借款合同與借款借據(jù)。
    三、請求審查核實被申訴人興業(yè)銀行提交所有證據(jù)真實性。要求兩被申訴人提供買賣合同原件并加蓋騎縫章對質(zhì),并對所有提交證據(jù)簽字或蓋章確認(rèn)。因為實現(xiàn)買賣合同而簽訂的借款合同不能脫離買賣合同而存在。被申訴人興業(yè)銀行提供的買賣合同明顯是偽造的房屋買賣合同。
    申訴人聲明在**號再審案件中提供證據(jù)必須有指印為證。
    四、請查證**6327號與**號合同買受人是否為同一人。
    五、請求判令被申訴人承擔(dān)本案全部費用。
    事實和理由。
    一、一審判決認(rèn)定事實不清:
    20xx年1月5日,申訴人與**中介以xxx名字簽主山假日認(rèn)購書,xx年1月12日申訴人因相信律師基于認(rèn)購書主體事實存在而簽了填空處為空白的房屋買賣合同標(biāo)準(zhǔn)件與公證書(內(nèi)含借款合同),兩被申訴人在申訴人不在場的情況下自行于xx年3月8日簽公證書,被申訴人興業(yè)銀行于xx年3月15日在申訴人不知情的情況下發(fā)放貸款匯入xxx帳戶,申訴人與興業(yè)銀行第一次接觸是xx年4月19日首次付按揭款和簽收借款借據(jù),從買賣合同與公證書的備案章xx年4月19日可知申訴人是在此后才拿到買賣合同復(fù)印件與公證書,說明興業(yè)銀行可不通過申訴人的借據(jù)簽名先轉(zhuǎn)到被申訴人xxx的賬戶上,兩被申訴人可自行交易。申訴人拿到買賣合同復(fù)印件看到上面填空處內(nèi)容顯失公平,違背如雙方未約定應(yīng)該按國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)規(guī)則來履行,此合同主體不是認(rèn)購書上的出賣人和公證書上的主體感到疑惑,被申訴人xxx聲稱與買賣合同上出賣人是掛靠關(guān)系并不出具原件確認(rèn)。申訴人要求興業(yè)銀行提供買賣合同原件對比,回復(fù)存放在房管所沒有原件,但是上訴時卻有假買賣合同,兩被申訴人明顯存在惡意磋商隱瞞事實真相行為。在交首次按揭款時了解在簽認(rèn)購合同前銷售人員承諾在規(guī)定時間內(nèi)由開發(fā)商交納財產(chǎn)保險的優(yōu)惠,但興業(yè)銀行告之并未交納,申訴人擔(dān)心xxx不誠信,小開發(fā)商存活期不是很長影響后期的權(quán)益,于xx年9月14日變更了按揭年限為15年,這份協(xié)議卻有騎縫章加蓋。
    申訴人房屋質(zhì)量問題找不到買賣合同的委托代理機構(gòu)即xxx相關(guān)負(fù)責(zé)人,致電買賣合同中出賣人東城開發(fā)房地產(chǎn)公司回復(fù)并未收到申訴人購買主山假日的房款,所以沒有責(zé)任處理。后對比買賣合同與借款合同發(fā)現(xiàn)售樓款專用帳號不同。由于申訴人的買買合同與興業(yè)銀行的借款合同是基于同一事實而發(fā)生的連貫的、不可分割的法律關(guān)系,致電被申訴人興業(yè)銀行問基于同一事實的款項為何不是匯入買賣合同中指定房款帳號,興業(yè)銀行回避此問題。由于申訴人所持買賣合同復(fù)印件后于公證書成立時間,所以一直擔(dān)心所持合同是假的,但是在07年交契稅時卻能夠順利通過并顯示買賣合同成立時間為xx年4月5日,同時房管所工作人員告知并未確權(quán)辦不了房產(chǎn)證。根據(jù)《城市房地產(chǎn)抵押管理辦法》第27條以預(yù)購商品房貸款抵押的,須提交生效的預(yù)購房屋合同,而興業(yè)銀行所簽的借貸合同xx年3月8日成立明顯違背了國家法令,無法確認(rèn)借貸合同的有效性。被申訴人xxx一直稱已確權(quán),多次索要購房發(fā)票也無果,根據(jù)國家相關(guān)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理房屋所有權(quán)登記屆滿后超過一年,由于開發(fā)商的原因?qū)е聼o法辦理房屋所有權(quán)登記的可退房。申訴人不斷的被兩被申訴人隱瞞事實真相造成權(quán)益得不到保證,于08年初向興業(yè)銀行提出要求退房由于找不到xxx負(fù)責(zé)人而斷供,并要求告之合同事實真相。期間也因質(zhì)量問題找不到開發(fā)商至建設(shè)局投訴要求退房,書面回復(fù)是xxx是有資質(zhì)的開發(fā)商了事。當(dāng)時被申訴人興業(yè)銀行提出由xxx回購房屋,申訴人要求兩被申訴人提供文件參考卻沒有下文。
    斷供期間收到兩被申訴人的律師函與催款單,發(fā)現(xiàn)興業(yè)銀行從連帶保證人xxx帳號劃入申訴人的帳號與借款合同內(nèi)帳號不一致,保證款項帳號也不同。申訴人在被申訴人興業(yè)銀行只有一個卡帳號,興業(yè)銀行隱瞞了事實真相單方面的開立并擁有申訴人借款合同帳號即借據(jù)上存款戶賬號,證明借款借據(jù)中的申訴人簽名只是兩被申訴人的交易幌子,申訴人并未實際擁有借據(jù)上的帳號。現(xiàn)發(fā)現(xiàn)房屋買賣合同上房號為與公證書內(nèi)有略微不同,現(xiàn)知房產(chǎn)證上房號與門牌號也不同,而且得知現(xiàn)在也辦不到房產(chǎn)證,完全有理由退房。而申訴人的實際還款帳戶又無法確認(rèn)是供的什么款項,脫離兩合同存在。銀行交易存折也沒有17萬的交易記錄存在,近期銀行告之銀行借款帳號為虛設(shè)帳號,說明申訴人根本就不曾向銀行實際的借出款項,不存在借貸行為。
    根據(jù)《民法》第五十五條第二款,第五十八條,第五十九條,第九十二條《合同法》第四十二條,第五十二條,第五十三條,第五十四,第五十八,第五十九條規(guī)定可認(rèn)定該《借款合同》無效并返還所供款項、利息與借款借據(jù)。
    二、一審判決證據(jù)不足:
    興業(yè)銀行提供的上訴證據(jù)自相矛盾。興業(yè)銀行自行打印的買賣合同非申訴人所簽xx房屋買賣合同標(biāo)準(zhǔn)件,而且提供副本顯然不可能出現(xiàn)在一式三份約定,明顯是造假行為。興業(yè)銀行提供的買賣合同中付款方式為一次性付款,證明此買賣合同不需辦理貸款;其中預(yù)售許可證為空白不符貸款流程。預(yù)售房款處開戶銀行為空白和被申訴人xxx的不一樣,明顯是想隱瞞事實;簽章處格式內(nèi)容與被申訴人xxx不一樣,上面竟然有申訴人的簽字,上面連合同成立日期也沒有,明顯是偽造。借款借據(jù)在xx年3月15日發(fā)放款項先于申訴人拿到買賣合同與公證書,證明申訴人在不知合同有問題情況下簽的字,借據(jù)上申訴人存款帳戶與催款通知上的帳戶不同,無法確認(rèn)真實性。
    興業(yè)銀行提供個貸催收通知書上扣款帳號明顯非貸款合同上的帳號,逾期期數(shù)也非08年斷供以來的期數(shù),明顯是假證,可向銀監(jiān)調(diào)查此事。
    綜興業(yè)銀行所供自相矛盾的假證,兩被申訴人惡意隱瞞事實,證明興業(yè)銀行與申訴人不存在實質(zhì)上的借貸關(guān)系,申訴人是兩被申訴人惡意磋商的被侵害人。
    一審結(jié)束后申訴人被法官要求在筆錄上簽字,因看到兩被申訴人未看內(nèi)容就匆匆在后面簽字走了,本著誠信原則相信書記員的筆錄也在最后一頁簽字,后發(fā)現(xiàn)筆錄第一頁明顯失真,無法認(rèn)同筆錄準(zhǔn)確性,如將申訴人性別寫為男,未出庭審判長列為出席,獨審制為合議庭,長達兩小時也被縮短時間了,兩小時的辯論不可能全都記住,庭辨中書記員表示筆錄電腦資料不見了,發(fā)現(xiàn)不少庭辨并未記錄進去,由于有錄音,并未確認(rèn)后面的內(nèi)容,四頁筆錄(每頁都有簽字)申訴人簽名只是想表示有如期出庭。井法官在辯論中也表示會再審對比合同原件,不料卻突然有了判決書,申訴人無法想象出自相矛盾的假證也能立案與勝訴。申訴人法律專業(yè)知識不夠,不知筆錄的重要性,請求再審不以一審筆錄作為判決依據(jù)。
    綜上一審判決違背《民事訴訟法》第64條,當(dāng)事人對自己提出的主張,有責(zé)任提供證據(jù)。人民法院應(yīng)當(dāng)按照法定程序,全面地、客觀地審查核實證據(jù)。一審判決以自相矛盾的假證作出判決,明顯是偏袒行為。辯論中申訴人請求法官要求被申訴人興業(yè)銀行在其出據(jù)的證據(jù)上簽字確認(rèn)卻被拒。
    從本案中可看出,被申訴人只要拿著申訴人的簽字部份就可以在申訴人不知情的情況下辦理買賣合同與借款合同,并任意更改合同內(nèi)容惡意磋商侵害申訴人的權(quán)益,違反公平、公正與誠信原則。
    三、一審判決程序違法,適用法律錯誤:
    一審為獨審制非判決書中合議庭。被申訴人興業(yè)銀行的證據(jù)自相矛盾的情況下作出判決不符《民事訴訟法》第六十四條。庭審中出現(xiàn)事實不清,法官要求xxx提供合同原件再審,申訴人相信法官之言會再次開庭確認(rèn)一直疑惑的買賣合同真相。一審剝奪了申訴人質(zhì)證的權(quán)利作出了錯誤的判決,違背《民事訴訟法》第一百二十條條文。在自相矛盾的假證情況下錯誤用《合同法》第二百零四條,二百零五條,二百零六條,二百零七條作出判決。
    根據(jù)《廣東省商品房預(yù)售管理條例》第四十二條銀行違反本條例第三十三條第二款支付商品房預(yù)售款和房地產(chǎn)交易登記機構(gòu)違反本條例第三十條第一款規(guī)定同意使用商品房預(yù)售款的,上一級主管部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令其改正和追回流失款項;給預(yù)購人造成損失的`,依法承擔(dān)連帶責(zé)任?!稄V東省商品房預(yù)售管理條例》第三十五條、三十六條、三十七條、三十九條、四十一條規(guī)定,給對方造成損失的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。涉嫌犯罪的,由司法機關(guān)依法處理。根據(jù)《中華人民共和國公證法》第三十八條法律、行政法規(guī)規(guī)定未經(jīng)公證的事項不具有法律效力的,依照其規(guī)定。第四十二條、第四十三條、第四十四條可確認(rèn)公證書內(nèi)借款合同的無效?!吨腥A人民共和國商業(yè)銀行法》第四十八條、第七十三條、第七十四條企業(yè)事業(yè)單位可以自主選擇一家商業(yè)銀行的營業(yè)場所開立一個辦理日常轉(zhuǎn)帳結(jié)算和現(xiàn)金收付的基本帳戶,不得開立兩個以上基本帳戶。
    根據(jù)興業(yè)銀行交易記錄,未有貸款萬的交易記錄,因而不存在借貸關(guān)系。未辦理任何抵押手續(xù),不存在抵押合同。
    綜上,一審判決認(rèn)定事實不清,證據(jù)不足,適用法律錯誤,程序違法,請中級法院依法查明事實,維護申訴人的合法權(quán)益。
    此致
    xx市中級人民法院。
    申訴人:
    申訴日期:
    相關(guān)知識。
    依據(jù)《合同法》第196條的規(guī)定,借款合同是指借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的合同。借款合同的主要內(nèi)容包括借款種類、幣種、用途、數(shù)額、利率、期限和還款方式等條款。借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除,利息預(yù)先在本金中扣除的,應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。
    金融借款合同是指借款人向金融機構(gòu)借款,到期返還借款并支付利息的合同。其特殊性在于貸款人為金融機構(gòu)。
    同業(yè)拆借是指具有市場準(zhǔn)人資格的金融機構(gòu)之間,為了調(diào)劑頭寸和臨時性資金余缺,進行短期資金融通的活動。
    企業(yè)借貸是指非金融企業(yè)之間相互借款的行為。目前,為保護金融市場的有序運行,我國法律一般不允許非金融企業(yè)之間相互借款。
    民間借貸是指公民之間,公民與非金融機構(gòu)企業(yè)之間的借款行為。民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率,但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍。借貸的幣種可以是人民幣,也可以是外幣、港幣、臺幣和國庫券等有價證券。
    小額借款合同是指借款人向金融機構(gòu)或小額貸款公司借小額款項,到期返還借款并支付利息的合同。小額貸款一般額度較小,利率較低,期限、發(fā)放和還款方式方面的約定更加靈活、便捷,小額貸款多用于扶助農(nóng)民進行農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、下崗職工再就業(yè),以及大學(xué)生創(chuàng)業(yè)等等。
    金融不良債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是指當(dāng)事人就金融不良債權(quán)的轉(zhuǎn)讓簽訂的合同。金融不良債權(quán)是指處于非良好經(jīng)營狀態(tài),不能按時支付銀行利息,甚至不能償還貸款本金的銀行借款債權(quán)。金融不良債權(quán)包括逾期貸款、呆滯貸款和呆賬貸款。
    金融不良債權(quán)追償是指金融不良債權(quán)受讓人在受讓債權(quán)后,向原金融借款合同的債務(wù)人、擔(dān)保人主張權(quán)利,以實現(xiàn)債權(quán)的行為。追償是受讓人對金融不良債權(quán)處置的主要方式之一,包括直接催收、訴訟(仲裁)追償、委托第三方追償、破產(chǎn)清算等方式。
    借款擔(dān)保合同糾紛篇十四
    尊敬的法官:
    山東理永律師事務(wù)所接受原告孫健的委托,指派我作為其特別代理人依法參加訴訟。現(xiàn)根據(jù)庭審調(diào)查的事實及相關(guān)法律規(guī)定,發(fā)表以下代理意見:
    一、原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人,依法有權(quán)要求被告給付保險金。
    原告孫健在被告處分別投保了交強險、車輛損失險、第三者責(zé)任險等保險,并投保了交強險、車輛損失險、第三者責(zé)任險的不計免賠特約條款,保險期間為201月19日至1月18日。發(fā)生保險事故的時間為年6月27日,在約定的保險期限內(nèi),按保險法的規(guī)定,被告應(yīng)承擔(dān)保險責(zé)任,給付原告保險金。根據(jù)保險合同最大誠信原則,原告因出險事故受損害的事實客觀存在,被告扣減、拒付保險金的行為沒有事實和法律依據(jù),也違背保險分散風(fēng)險和補償損失的職能。
    二、原被告間的合同是典型的格式合同,但被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說明義務(wù),對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
    1、被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說明義務(wù)。
    基于最大誠信原則以及保險合同格式條款的性質(zhì),根據(jù)保險法及及合同法的相關(guān)規(guī)定,訂立保險合同,保險人應(yīng)當(dāng)向投保人說明保險合同條款的內(nèi)容。合同中規(guī)定有關(guān)于保險人責(zé)任免除條款的,保險人在訂立保險合同時應(yīng)當(dāng)向投保人明確說明,末明確說明的,該條款不產(chǎn)生效力。提供格式條款一方免除其責(zé)任,加重對方責(zé)任,排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。這里的“明確說明”,應(yīng)對于保險合同中所約定的免責(zé)條款,除了在保險單上提示投保人注意外,還應(yīng)當(dāng)對有關(guān)免責(zé)條款的概念、內(nèi)容、及其法律后果等,以書面或者口頭形式向投保人或其代理人作出解釋,以使投保人明了該條款的真實含義和法律后果。
    本案被告并沒有向原告提供過合同條款,對條款內(nèi)容更末向原告提請實質(zhì)上的合理注意,對免除或限制其責(zé)任的條款、尤其是專業(yè)術(shù)語也沒向原告釋明過,被告在開庭時對是否已盡了明確說明之義務(wù)無證據(jù)出示。對于孫健在投保單上的簽字,表面上看意思表示一致,但被告給付的保險單上沒有寫明具體的保險責(zé)任免除條款。保險條款中的保險責(zé)任免除條款對雙方?jīng)]有法律約束力,不能成為被告拒賠的理由。對于投保單背面的條款,被告甚至沒有在投保單文件正面,用黑體字、下劃綫或者大字體的方法進行特別處理。投保單背面提示的字號太小,使一般人或常人很難看清楚看明白。這種做法其實掩蓋了事實上的被保險人意思表示的不自由。本案在法庭調(diào)查中,雖然被告以該公司車輛保險條款為依據(jù)試圖說明提示了注意,但保險合同中免責(zé)條款本身不能證明保險人履行了說明義務(wù)。從本案不難看出,被告為保護自身利益,設(shè)立免除責(zé)任的條款,簽約時即不向原告提醒,也不作任何說明,致使我的當(dāng)事人懵懂簽約或被迫接受其條款。
    2、被告提供的免責(zé)條款是顯失公平的條款,對原告的訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。
    被告援引了訴訟費、交通費不屬于保險賠償范圍的保險條款,但代理人認(rèn)為,從交強險的立法設(shè)計來看,其保護的利益核心是不特定的事故第三者受害人,其訂約的目的就是為了使事故受害人迅速、直接獲得保險合同確定的保障。而此類訴訟的提起,正緣于保險公司怠于行使人身損害賠償義務(wù),因此,作為對違背立法原意的懲罰,理應(yīng)由保險公司對訴訟費、交通費買單。
    同時,我國新的《保險法》第六十四條規(guī)定:“保險人、被保險人為查明和確定保險事故的性質(zhì)、原因和保險標(biāo)的的損失程度所支付的必要的、合理的費用,由保險人承擔(dān)。”第六十六條規(guī)定:“責(zé)任保險的被保險人因給第三者造成損害的保險事故而被提起仲裁或者訴訟的,被保險人支付的仲裁或者訴訟費用以及其他必要的、合理的費用,除合同另有約定外,由保險人承擔(dān)?!卑凑铡吧衔环▋?yōu)于下位法”的原則,該法條的適用效力顯然優(yōu)于交強險保險條款第十條第四項及商業(yè)第三者險條款,因此,對原告在交通事故損害賠償中支付的3000元訴訟費及多次去被告處索賠而產(chǎn)生的1000元交通費用,應(yīng)當(dāng)由保險公司埋單。
    庭審中被告提出應(yīng)按國務(wù)院基本醫(yī)療目錄進行扣減醫(yī)療費的保險金理賠數(shù)額?;谏鲜隼碛?,被告的該辯解也不能成立。何況,被告在庭審中并沒有提出哪些藥品是在國務(wù)院基本醫(yī)療目錄之外有效的證據(jù),該辯解只是保險公司內(nèi)部的規(guī)定,其實質(zhì)是依靠自己的強勢地位,免除自己的理賠義務(wù)。保監(jiān)會制定的車險條款規(guī)定除外責(zé)任的基本作用是為了明確保險人所應(yīng)承擔(dān)的保險責(zé)任,而不是為了剝奪被保險人應(yīng)享受保障的權(quán)利。因此說被告以該無效條款主張免責(zé)是不合理的也不是合法的。
    關(guān)于原告的車損問題。根據(jù)合同法、保險法及其最高人民法院關(guān)于審理保險糾紛案件若干問題的解釋的相關(guān)規(guī)定,發(fā)生出險事故后,保險人應(yīng)出現(xiàn)埸定損、修復(fù)等工作,被保險人應(yīng)當(dāng)協(xié)助配合,因此保險金額及其標(biāo)的物損壞產(chǎn)生的修復(fù)費或其它費用的舉證責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)。而當(dāng)原告去被告處索賠時,被告給原告的車損核定的是1580元,理由是被告承擔(dān)事故主要責(zé)任,依據(jù)保險條款要扣除20%的損失。原告投保了不計免賠險,在正規(guī)汽車修理廠進行車輛維修花去1900元,出具了正規(guī)修車發(fā)票,被告卻仍然要按照事故責(zé)任扣減原告的車損,原告認(rèn)為被告的辯解沒有事實和法律依據(jù)。
    三、關(guān)于原告已付三者事故當(dāng)天搶救檢查費用1509.2元的問題,被告應(yīng)給予理賠。
    2008年6月27日事故發(fā)生當(dāng)天,原告將三者張同秀就近送往日照市第二人民醫(yī)院搶救,產(chǎn)生搶救檢查費用1509.2元,第二天直接轉(zhuǎn)院至日照市人民醫(yī)院住院治療。原告之所以沒有在交通事故訴訟中提及,是因為該交通事故造成三者張同秀醫(yī)療費損失就有近四萬元,已經(jīng)遠遠超出交強險醫(yī)療費一萬元的限額,交通事故訴訟程序中又不處理商業(yè)險問題。所以原告現(xiàn)行墊付了事故當(dāng)天的該筆搶救費用,等待交通事故發(fā)生后依據(jù)商業(yè)第三者責(zé)任險向被告索賠。有交通事故認(rèn)定書、日照市人民醫(yī)院出具的醫(yī)療費票據(jù)、病歷等材料印證,足以認(rèn)定該筆搶救費用和本次交通事故的關(guān)聯(lián)性和真實性,被告拒賠的辯解理由不能成立。
    綜上所述,原告孫健是魯q/0110f號機動車的投保人和被保險人;被告沒有向原告交付保險條款,也末完成格式合同應(yīng)履行的明確說明義務(wù),對原告支出的搶救費、訴訟費、交通費、車損等損失扣減免賠的理由并不成立。懇請貴院依法查明事實,支持原告的訴訟請求。
    山東理永律師事務(wù)所律師:周振國
    二oo九年十一月二十四日