建設(shè)工程合同糾紛上訴狀(熱門19篇)

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    合同一經(jīng)簽署,在法律上具有約束力,各方應(yīng)當(dāng)按照約定履行義務(wù)。合同中的補充條款應(yīng)事先商議清楚并詳細寫明。以下是小編為大家收集的合同范文,僅供參考,大家一起來看看吧。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇一
    訴訟請求:_________________
    1、判令被告支付撫養(yǎng)費__________元。
    2、訴訟費由被告承擔(dān)。
    事實與理由:_________________
    __________年__________月__________日,原告的父母離婚,法院判決被告每年支付給原告撫養(yǎng)費1000元,但是判決至今,被告從未支付過撫養(yǎng)費,為了維護原告的合法權(quán)益,現(xiàn)向貴院提起訴訟,要求被告支付原告撫養(yǎng)費__________元,望貴院判如所請。
    此致
    __________人民法院
    起訴人:_________________
    __________年__________月__________日
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇二
    民事起訴狀
    原告:法定代表人,職務(wù)董事長,住xx市xx區(qū)xx街號樓xx室,郵編:電話:
    被告:x公司,法定代表人,職務(wù)總經(jīng)理,住xx市xx區(qū)號,郵編:電話:
    案由:建設(shè)工程施工合同糾紛
    訴訟請求
    3、本案的訴訟費用由被告負擔(dān)。
    事實與理由
    原告與被告于x年xx月xx日簽訂了工程施工合同,按照合同約定,原告為被告建設(shè)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項目b區(qū)的1#、2#樓的外墻外保溫及飾面裝飾工程進行施工,工期為50天,從x年xx月xx日至x年xx月xx日。合同還約定工程款的5%作為保修款,保修期自竣工之日起18個月,項目最后的結(jié)算金額為1245184.72元,所以被告留存保修款62259.24,保修期至x年xx月xx日。然而,過了保修期后,該項目并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題,被告卻以種種理由拒絕返還保修款。
    原告認為,被告拒絕返還保修款的行為已構(gòu)成違約,嚴重損害了原告的合法權(quán)益,故依《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請求依法裁判。
    此致
    xx市xx區(qū)人民法院
    具狀人:x有限公司
    法定代表人:
    x年xx月xx日
    二、建設(shè)工程合同糾紛發(fā)生的原因
    1、承包人沒有資質(zhì),導(dǎo)致合同無效。
    《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條,“建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第(五)項的規(guī)定,認定無效:一、承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;二、沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;三、建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的?!痹诮ㄔO(shè)工程合同中,經(jīng)常會出現(xiàn)一些非法轉(zhuǎn)包,違法分包的情況,違反了法律的禁止性規(guī)定導(dǎo)致合同無效,以至于當(dāng)事人的合法利益受到損害?;蛘吆炗喓贤某邪耸菕炜拷?jīng)營,自己根本不具備承包工程的資格。因此,在簽訂合同時,發(fā)包人或者業(yè)主要嚴格的對承包人的資格進行審查,以免發(fā)生糾紛。
    2、拖欠工程款
    工程款拖欠也是建設(shè)工程合同發(fā)生糾紛的主要原因之一。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,第26條,“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的,人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?!彼痉ń忉尀榱司S護實際施工人的利益,規(guī)定了發(fā)包人對于欠付工程款的責(zé)任。因此在合同的訂立時,當(dāng)事人最好約定違約金,這樣可以約束發(fā)包人或者分包人的行為。
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    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇三
     《建筑法》存在兩大缺陷。一是涵蓋的建筑范圍方面缺陷,面太窄。未包括“鐵公機”工程以及水利、水運、港口碼頭等,一是包含的建筑流程方面缺陷,線太短。未包括勘探、設(shè)計等。
     2005年1月1日,最高人民法院發(fā)布《關(guān)于審理建設(shè)施工工程合同糾紛案件適用法律問題的解釋》開始實施。歷時兩年多的司法解釋出臺后,在當(dāng)時引起很大的反響,被認為是解決建設(shè)施工合同糾紛的“寶典”。這部“寶典”也不是“放之四海而皆準”,有許多模糊的地方,有許多回避的內(nèi)容。
     這些模糊和回避的內(nèi)容,本可以通過修訂《建筑法》來彌補,但是由于《建筑法》立法的先天不足以及修改《建筑法》的種種局限,一部涵蓋房屋建筑工程、市政工程、水利工程以及其他基礎(chǔ)設(shè)施工程的跨行業(yè)部門的,以及包含勘探、設(shè)計和施工的全國性《建設(shè)工程法》至今沒能出臺。修改《建筑法》的呼聲,自2005年開始達到高潮后,突然偃旗息鼓。因此,各地高院和中院,針對各地審理建設(shè)工程合同糾紛制訂了一些指導(dǎo)意見。
     隨著上海工程項目規(guī)模的減縮,上海的許多施工企業(yè)走出上海,走向華東地區(qū),走向全國各地。因此,了解各地法院指導(dǎo)意見的特別規(guī)定,我們律師為施工企業(yè)提供法律服務(wù)更具有針對性和現(xiàn)實性。
     1.最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程合同糾紛案件的暫行意見(2002年8月)
     4.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)
     (一)掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包以及內(nèi)部承包之間關(guān)系及法律效力
     最高院14號《司法解釋》規(guī)定:
     第四條承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。
     1.關(guān)于掛靠:沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義,低資質(zhì)的施工企業(yè)借用高資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義,去投標并簽訂《建設(shè)工程施工合同》。
     3.關(guān)于違法分包(專業(yè)分包和勞務(wù)分包):專業(yè)違法分包是指發(fā)包人(業(yè)主、總承包人)將61項專業(yè)分包項目分包給不具有專業(yè)資質(zhì)的公司或個人;或者該61項專業(yè)分包沒有經(jīng)過業(yè)主同意,總承包人擅自分包。勞務(wù)違法分包是指發(fā)包人(總承包人、專業(yè)分包人)將13項勞務(wù)分包項目分包給不具有勞務(wù)資質(zhì)的公司或個人。
     福建高院規(guī)定:如何區(qū)分勞務(wù)分包與轉(zhuǎn)包、違法分包?
     答:勞務(wù)分包是指建設(shè)工程的總承包人或者專業(yè)承包人將所承包的建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發(fā)包給勞務(wù)作業(yè)承包人完成的活動。轉(zhuǎn)包是承包人將所承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設(shè)工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設(shè),其中《建筑法》與《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務(wù)分包既不是轉(zhuǎn)包,也不是分包;轉(zhuǎn)包及違法分包為法律所禁止,勞務(wù)分包則不為法律所禁止。
     (1)總包合同合法;
     (2)分包單位具備與分包工程相應(yīng)的資質(zhì)等級;
     (3)對外分包工程須在總包合同中約定或經(jīng)建設(shè)單位認可;
     (4)建筑工程的主體結(jié)構(gòu),必須由總包單位自行完成;
     (5)分包單位不得將分包工程再行分包。
     不符合上述條件的總分包合同,應(yīng)認定無效。
     合同一方當(dāng)事人將建筑工程承包合同中的全部或部分權(quán)利和義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人,符合下列條件的,可認定轉(zhuǎn)讓有效。
     (1)被轉(zhuǎn)讓的合同必須是有效合同;
     (2)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意;
     (3)受讓人必須是具有相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè);
     (4)轉(zhuǎn)讓方不得牟利和違背法律、損害社會公共利益;
     (5)合同轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序。
     法律規(guī)定和合同約定不得轉(zhuǎn)讓的建筑工程承包合同,其轉(zhuǎn)讓行為無效。
     建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機構(gòu)或在冊職工簽訂合同,將其承包的全部或部分工程承包給其下屬分支機構(gòu)或職工施工,并在資金、技術(shù)、設(shè)備、人力等方面給予支持的,可認定為企業(yè)內(nèi)部承包合同;當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由,主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。
     對于建設(shè)單位內(nèi)部承包合同,應(yīng)當(dāng)認定為是工程承包人就其承包的全部或部分工程與其下屬分支機構(gòu)或職工簽訂的工程承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,該承包人應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進行管理,對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人一方以內(nèi)部承包合同中的承包方無施工資質(zhì)為由主張該內(nèi)部承包合同無效的,不予支持。
     而掛靠則是指實際施工主體借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義承攬建設(shè)工程,該實際施工主體與被掛靠企業(yè)間并不存在隸屬或管理關(guān)系,構(gòu)成獨立主體間的承包合同關(guān)系,如果掛靠單位并無相應(yīng)施工資質(zhì)的,應(yīng)認定該承包合同關(guān)系無效。因此,二者區(qū)分主要應(yīng)從合同當(dāng)事人間是否有勞動或隸屬管理關(guān)系,承包工程所需資金、材料、技術(shù)是否由對方當(dāng)事人提供等進行判斷。
     問:如何認定施工企業(yè)內(nèi)部承包合同的性質(zhì)與效力?
     答:建設(shè)工程施工合同的承包人與其下屬分支機構(gòu)或職工就所承包的全部或部分工程施工所簽訂的承包合同為企業(yè)內(nèi)部承包合同,屬建筑施工企業(yè)的一種內(nèi)部經(jīng)營方式,法律和行政法規(guī)對此并不禁止,承包人仍應(yīng)對工程施工過程及質(zhì)量等進行管理,對外承擔(dān)施工合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人以內(nèi)部承包合同的承包方無施工資質(zhì)為由主張合同無效的,不予支持。
     評價:如果屬于轉(zhuǎn)包或違法分包的,《建設(shè)工程總承包合同》是有效合同,轉(zhuǎn)包合同是無效合同,發(fā)包人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定,解除《建設(shè)工程總承包合同》。如果屬于掛靠的,《建設(shè)工程總承包合同》是無效合同,掛靠合同也是無效合同,發(fā)包人可以請求確認《建設(shè)工程總承包合同》無效。合同有效被解除與合同無效,其法律后果是不同的。
     (二)掛靠人以被掛靠人名義簽訂合同出現(xiàn)糾紛,被掛靠人是否承擔(dān)責(zé)任?
     1.“掛靠”行為是施工行業(yè)普遍現(xiàn)象,責(zé)任如何承擔(dān)?
     14號《司法解釋》不是很明確具體。該解釋沒有使用“掛靠”術(shù)語,第四條使用了“實際施工人借用有資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義”的表述。
     2.“掛靠”行為責(zé)任包括:行政、民事、刑事等責(zé)任。
     建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任,以及大量的對外采購、租賃、借貸等商事責(zé)任等。關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任承擔(dān),14號解釋第25條規(guī)定明確,總包、分包和實際施工人共同承擔(dān)。
     北京高院規(guī)定:合同相對人不知道是掛靠的,被掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任,但可以追償;合同相對人知道是掛靠的,掛靠人承擔(dān)責(zé)任,被掛靠人承擔(dān)補充責(zé)任。
     江蘇高院和杭州中院規(guī)定:掛靠人以被掛靠人名義訂立建設(shè)工程施工合同,因履行該合同產(chǎn)生的民事責(zé)任,掛靠人與被掛靠人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
     南通中院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外訂立、履行合同的,應(yīng)由實際施工人自行承擔(dān)責(zé)任。實際施工人以建筑單位(即被掛靠人)名義對外簽訂商事合同,應(yīng)區(qū)分被掛靠人是否構(gòu)成職務(wù)行為、授權(quán)代理行為和表現(xiàn)代理行為。
     山東高院規(guī)定:應(yīng)作為共同訴訟人起訴或應(yīng)訴。因合同無效造成的損失,承擔(dān)連帶責(zé)任。
     福建高院規(guī)定:實際施工人以自己的名義對外簽訂的,合同相對人起訴被掛靠單位的,不予支持;以被掛靠人名義簽訂的,由被掛靠人承擔(dān),但是,合同相對人明知掛靠事實,起訴掛靠人的,由掛靠人承擔(dān)。
     廣東高院規(guī)定:施工人掛靠其他建筑施工企業(yè),并以被掛靠建筑施工企業(yè)的名義簽訂建設(shè)工程合同而被起訴的,應(yīng)將施工人和被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同被告;被掛靠建筑施工企業(yè)對施工人因承攬的工程不符合質(zhì)量標準造成發(fā)包人損失的,應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
     最高院14號《司法解釋》沒有明確規(guī)定,2002年頒布的《暫行意見》有過規(guī)定,但是,2004年出臺了14號《司法解釋》后,法院好像不重視這部司法解釋了。
     浙江高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證或建設(shè)工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)認定合同無效;但在一審?fù)忁q論終結(jié)前取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證和建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者經(jīng)主管部門予以竣工核實的,可認定有效。
     發(fā)包人未取得建設(shè)用地使用權(quán)證或建筑工程施工許可證的,不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
     山東高院規(guī)定:頒發(fā)施工許可證屬于行政管理范疇,是否具備《建設(shè)工程施工許可證》不影響建設(shè)工程施工合同的效力。
     廣東高院規(guī)定:發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用權(quán)證、無取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證、無辦理報建手續(xù)的"三無"工程建設(shè)施工合同,應(yīng)確認無效;但在審理期間已補辦手續(xù)的,應(yīng)確認合同有效。
     發(fā)包人經(jīng)審查被批準用地,并已取得《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》,只是用地手續(xù)尚未辦理而未能取得土地使用權(quán)證的,不宜將因發(fā)包人的用地手續(xù)在形式上存在欠缺而認定所簽訂的建設(shè)施工合同無效。
     深圳中院規(guī)定:人民法院受理的建設(shè)工程施工合同糾紛,在審理過程中,一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工程規(guī)劃許可主張合同無效的,在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的,應(yīng)認定施工合同無效;開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可,但未取得施工許可的,應(yīng)認定施工合同有效。
     安徽高院規(guī)定:發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證,與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同的,應(yīng)認定合同無效,但起訴前取得規(guī)劃許可證的,應(yīng)認定合同有效。
     違反建設(shè)工程規(guī)劃許可證規(guī)定超規(guī)模建設(shè)的,所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效,但起訴前補辦手續(xù)的,應(yīng)認定合同有效。
     江蘇高院:有下列情形之一的,合同無效:中標合同約定的工程價款低于成本價的。
     深圳中院:按照《中華人民共和國招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的工程,經(jīng)過招投標而簽訂的施工合同,承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價,主張合同無效的,應(yīng)予支持。不屬于《中華人民共和國國招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的工程,建設(shè)工程合同履行中承包人有證據(jù)證明工程價款低于成本價或承包人對總價包干合同中工程量有重大誤解的,承包人在法定期限內(nèi)要求撤銷或變更合同的,應(yīng)予支持。
     承包人就招投標工程承諾對工程價款予以大幅度讓利的,屬于對工程價款的實質(zhì)性變更,應(yīng)認定無效;承包人就非招投標工程承諾予以讓利,如無證據(jù)證明讓利后的工程價款低于施工成本,可認定該承諾有效,按該承諾結(jié)算工程價款。
     山東高院:如果雙方約定的工程款價格明顯低于建設(shè)工程的成本價格,則違反了有關(guān)規(guī)章的強制性規(guī)定,可以根據(jù)當(dāng)事人的請求變更或者撤銷。
     1.《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人可以主張優(yōu)先受償權(quán)?
     浙江高院、安徽高院和杭州中院規(guī)定:
     建設(shè)工程施工合同無效,但工程經(jīng)竣工驗收合格,承包人可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
     分包人或?qū)嶋H施工人完成了合同約定的施工義務(wù)且工程質(zhì)量合格,在總承包人或轉(zhuǎn)包人怠于行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)時,就其承建的工程在發(fā)包人欠付工程價款范圍內(nèi)可以主張工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
     2.《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人不能主張優(yōu)先受償權(quán)?
     廣東高院和深圳中院:《建設(shè)工程施工合同》無效,承包人不能主張工程款的優(yōu)先受償權(quán)。
     3.建設(shè)工程債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)能否轉(zhuǎn)讓?
     江蘇高院規(guī)定:承包人將建設(shè)工程價款債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,建設(shè)工程價款的優(yōu)先受償權(quán)隨之轉(zhuǎn)讓。
     深圳中院規(guī)定:承包人將其對發(fā)包人的工程款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)不能隨之轉(zhuǎn)讓。
     4.《建設(shè)工程施工合同》被解除,承包人是否享有優(yōu)先受償權(quán)?
     深圳中院規(guī)定:在工程竣工驗收合格前,建設(shè)工程合同被解除的,承包人對已完工程享有建設(shè)工程優(yōu)先受償權(quán)。
     5.優(yōu)先受償權(quán)適用范圍的擴大和限制?
     浙江高院和安徽高院:
     工程勘察人或設(shè)計人就工程勘察或設(shè)計費主張優(yōu)先受償權(quán)的,不予支持。
     廣東高院粵高法發(fā)[2004]2號意見:
     《合同法》第286條所規(guī)定的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)適用于建設(shè)工程施工合同。
     建設(shè)工程幕墻裝修、裝飾合同屬于建設(shè)工程施工合同。
     建設(shè)單位直接發(fā)包的基礎(chǔ)工程,享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。建設(shè)單位直接發(fā)包的消防工程、玻璃幕墻工程、裝修裝飾工程,在該工程增加價值的范圍內(nèi)享有工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
     總承包人分包的專業(yè)工程,專業(yè)工程分包人不享有工程價款優(yōu)先權(quán)。
     6.廣東高院的優(yōu)先受償權(quán)的其他規(guī)定
     建設(shè)工程合同訂立總承包合同后,再由總承包人訂立分包合同的,在總承包合同、分包合同均有效的情形下,發(fā)包人拖欠工程款的,總承包人可以對工程折價或者拍賣價款主張優(yōu)先受償權(quán)。
     承包人對于其參與建設(shè)的學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療設(shè)施和其他社會公益設(shè)施,不享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)。
     承包人對其承建的建設(shè)工程折價或者拍賣價款享有建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán),但對于因建設(shè)工程的使用、出租所產(chǎn)生的收益不得行使優(yōu)先權(quán)。
     因承包人的原因?qū)е陆ㄔO(shè)工程未經(jīng)工程質(zhì)量竣工驗收或驗收不合格,承包人主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,人民法院不予支持。但因第三人行使抵押權(quán)等權(quán)利時需對該建設(shè)工程進行處分的情形除外。
     承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在建設(shè)工程承包合同中約定承包人不能行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán),事后承包人以建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)是法定權(quán)利為由向人民法院主張合同約定無效并要求行使建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)的,人民法院不予支持。
     承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使工程價款優(yōu)先受償權(quán)期限的,該約定有效。但在2002年12月28日之后,承、發(fā)包雙方當(dāng)事人在合同中約定行使建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的期限超過6個月的,超過部分無效。
     承包人在超過法定的期限后向人民法院主張建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的,人民法院不予支持。
     六個月期限的起算點應(yīng)區(qū)分以下情況予以確定:發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的',工程實際竣工之日為六個月的起算點;發(fā)生建設(shè)工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的,約定的竣工之日為六個月的起算點;約定的竣工日期早于實際停工日期的,實際停工之日為六個月的起算點。
     權(quán)利人未在上述期限內(nèi)行使優(yōu)先權(quán)的,建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)喪失。
     建設(shè)工程承包人自行與發(fā)包人協(xié)商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款,或者提起訴訟、申請仲裁要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán),或者直接申請法院將該工程拍賣以實現(xiàn)工程款債權(quán),或者申請參加對建設(shè)工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權(quán),均屬于對建設(shè)工程價款依法行使優(yōu)先權(quán)。
     建設(shè)工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款,未要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權(quán)的,不視為行使優(yōu)先權(quán)。
     建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的范圍為建設(shè)工程的工程價款,包括承包人應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款和用于建設(shè)工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內(nèi)。
     發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失,不屬于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍。
     建設(shè)工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內(nèi)行使優(yōu)先受償權(quán),對該工程占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。
     實際操作中可對建設(shè)工程和土地使用權(quán)分開進行價值評估,確定各自在總價值中的比例,然后一并拍賣,拍賣成交后再確定建設(shè)工程承包人可以優(yōu)先受償?shù)慕痤~。
     建設(shè)工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務(wù)被人民法院執(zhí)行的,承包人只能根據(jù)被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例,對相應(yīng)的工程價款主張優(yōu)先受償。
     答:雖然上述批復(fù)規(guī)定了該優(yōu)先受償權(quán)的行使期限為六個月,但從《合同法》第286條的條文本意分析,該六個月的期限,僅是規(guī)定應(yīng)由承包人向發(fā)包人催告支付工程價款,至于是否選擇折價、拍賣等形式受償?shù)?,并不在該期限?nèi)。
     但應(yīng)當(dāng)明確,從承包人催告時起,就意味著其知道自身可以行使優(yōu)先受償權(quán)了,所以也應(yīng)當(dāng)從這一時間點計算該項權(quán)利的訴訟時效,即為兩年,若兩年還內(nèi)不起訴的,則應(yīng)喪失該優(yōu)先受償?shù)膭僭V權(quán)。
     山東高院規(guī)定:家庭居室裝飾裝修合同不適用《建筑法》調(diào)整,適用《合同法》承攬合同規(guī)定。
     福建高院規(guī)定:城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋,但農(nóng)村建房不適用該司法解釋,農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法律、法規(guī)調(diào)整。
     橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程、線路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修工程等施工合同適用該司法解釋。
     江蘇高院規(guī)定:勞務(wù)承包合同糾紛和家庭住宅裝修合同糾紛案件不適用《指導(dǎo)意見》
     (1)細化了“掛靠”的表現(xiàn)形式,四個“有無”:資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)、統(tǒng)一財務(wù),人事任免、調(diào)動,社會保險。
     (2)突破建設(shè)工程價款在鑒定過程中,如果承包人出具的工程簽證單等工程施工資料有瑕疵,鑒定機構(gòu)未予認定,人民法院按照鑒定報告支持工程價款;但是當(dāng)事人有證據(jù)證明工程簽證單等工程施工資料載明的工程內(nèi)容確已完成的除外。
     (3)合作開發(fā)房地產(chǎn)合同中的一方當(dāng)事人作為發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同,承包人要求合作各方當(dāng)事人對欠付的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。
     (4)承包人轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程所獲得的利潤以及實際施工人支付的管理費,人民法院可以收繳。
     2.浙江高院:建設(shè)工程施工合同采用固定總價包干方式,當(dāng)事人以實際工程量存在增減為由要求調(diào)整的,有約定的按約定處理。沒有約定,總價包干范圍明確的,可相應(yīng)調(diào)整工程價款;總價包干范圍約定不明的,主張調(diào)整的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)舉證責(zé)任。
     (1)法院以職權(quán)審查合同效力,在審理建筑工程承包合同糾紛案件中,如果雙方當(dāng)事人對合同效力不予主張,法院也應(yīng)審查合同的效力,并在法律文書中予以確認和說明。
     (2)確定顯示公平的幅度為30%,在審理建筑工程欠款糾紛中,一般應(yīng)當(dāng)以當(dāng)事人在合同中約定的工程造價和結(jié)算方式進行結(jié)算;但約定的價款明顯超過或低于市場的30%,所得的勞動報酬明顯超過或低于同類勞動標準的30%,致使雙方利益嚴重失衡的,應(yīng)公平合理地對約定價款予以變更。
     (3) 明確規(guī)定無效合同的損失范圍,因無效合同造成損失范圍包括窩工停工費、機械設(shè)備調(diào)遣費、建筑材料和構(gòu)建積壓費、保管費、機械設(shè)施閑置費、租賃費、臨時設(shè)施建造費以及其他直接與該工程有關(guān)而獨立發(fā)生的費用等。
     4.福建高院:拒絕承包人修復(fù),發(fā)包人另請他人修復(fù)費用,承包人不承擔(dān),因承包人的原因造成建設(shè)工程質(zhì)量不合格的,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合理的修復(fù)費用。發(fā)包人無正當(dāng)理由拒絕由承包人修復(fù)而另請他人修復(fù)的,因另請他人而增加的費用不應(yīng)由承包人承擔(dān)。
     (1)結(jié)算后仍可主張違約金及墊資款利息,發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款,即使雙方已經(jīng)結(jié)算,承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付逾期付款違約金及墊資利息的,應(yīng)予支持。
     (2) 簽約后又毀約,發(fā)包人應(yīng)賠償承包人預(yù)期利益,發(fā)包人與承包人簽訂建設(shè)工程合同后又毀約的,應(yīng)賠償承包人由此而造成的損失,該損失應(yīng)當(dāng)包括承包人履行合同后可以獲得的利益。
     (1)所有人與發(fā)包人不同時,應(yīng)共同作為案件原被告,建設(shè)工程施工合同的發(fā)包人并非建設(shè)工程項目的所有人,發(fā)包人以自己的名義實際履行合同的,建設(shè)工程的所有人應(yīng)與發(fā)包人列為建設(shè)工程施工合同糾紛案件的共同原被告。
     (2)建設(shè)工程合同約定為固定總價的,承包人以工程量增加為由要求調(diào)整合同價款的,應(yīng)按照以下方式處理:
     d.簽訂固定總價合同后,工程發(fā)生重大變化或固定總價所依據(jù)的設(shè)計圖紙發(fā)生重大變更的,按照雙方確定的工程量清單單價據(jù)實計價。
     1)內(nèi)部協(xié)議具有內(nèi)部約束力,工程掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的,僅在其內(nèi)部具有約束力,不能對抗善意相對人。
     d.實際施工人與相對人未訂立書面合同,但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當(dāng)時以建筑單位、項目部或工地名義,且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的。
     (3)標的物用途作為認定表見代理的重要因素,在結(jié)合相對人主觀以及客觀事實仍無法認定是否構(gòu)成表見代理的,應(yīng)將合同標的物的用途作為重要參考予以審查,如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的,可以認定建筑單位承擔(dān)責(zé)任。
     g.運用經(jīng)驗法則,通過對合同締結(jié)和出具債權(quán)憑證時間、以誰名義出具、標的物的種類性質(zhì)及交付使用等情況的綜合分析判斷,實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的。
     答:項目部是施工承包企業(yè)具體實施施工行為的組織體,項目經(jīng)理指受企業(yè)委托對工程項目施工過程全面負責(zé)的項目管理者,是企業(yè)在工程項目上的代表人。從當(dāng)前的建筑工程承包現(xiàn)狀來看,承包人的項目部或項目經(jīng)理以承包人名義訂立合同,債權(quán)人要求承包人承擔(dān)民事責(zé)任的,一般應(yīng)予支持,但承包人有證據(jù)證明債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道項目部或者項目經(jīng)理沒有代理權(quán)限的除外。
     但應(yīng)當(dāng)注意的是,對于除項目經(jīng)理以外的所謂現(xiàn)場負責(zé)人或材料員、采購員等,因其自身并無法律、法規(guī)或行業(yè)規(guī)范所賦予的項目部管理權(quán)力,故對此類人員的簽證是否具有表見代理的效力,則應(yīng)當(dāng)由主張該表見代理行為成立的一方當(dāng)事人舉證。同理,對于項目部技術(shù)專用章的效力,也同樣如此。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇四
    上訴人{公司10}因建筑設(shè)備租賃合同糾紛一案,不服東營區(qū)人民法院東經(jīng)初字第139-1號民事裁定,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭,公開開庭進行了審理。上訴人{公司10}委托代理人{黃1x}、{鞏2x}、被上訴人{公司3}委托代理人{徐5x}、{公司6}委托代理人{成8x}、{王9x}到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
    原審裁定認定:6月6日,曹際樣以莒縣建筑安裝工程總公司的名義與原告簽訂了租賃合同,約定原告租賃給莒縣建筑安裝工程總公司各種建筑設(shè)備,莒縣建筑安裝工程總公司按約定支付租賃費。工程建設(shè)律師發(fā)現(xiàn),合同上租用方加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章。萬杰集團為被告莒縣建筑安裝工程總公司出具擔(dān)保書,約定所租物品的價值及租賃費由其擔(dān)保承付,在工程造價費中代扣。
    山東省莒縣建筑安裝工程總公司于5月24日注銷,其債權(quán)債務(wù)由其改制后的{公司3}處理。
    原審法院認為,原告與曹際樣簽訂的租賃合同租用方雖然加蓋了莒縣建筑安裝工程總公司合同專用章,但由于改制后的{公司3}對該印章不予認可,原告也未提供足以證明曹際樣經(jīng)山東省莒縣建筑安裝工程總公司授權(quán)的證據(jù),故原告主張與山東省莒縣建筑安裝工程總公司簽訂租賃合同及存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系的主張不能成立,原告應(yīng)向有關(guān)直接責(zé)任人主張權(quán)利,{公司3}不應(yīng)作為本案的被告承擔(dān)責(zé)任,不具備本案被告的主體資格。原告以{公司6}為山東省莒縣建筑安裝工程總公司提供保證為由而要求其承擔(dān)連帶保證責(zé)任缺乏相應(yīng)的事實和理由,不符合法律規(guī)定。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條、《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》第一百三十九條的規(guī)定,裁定駁回原告{公司10}的起訴,案件受理費50元,由原告{公司10}負擔(dān)。
    上訴人{公司10}在二審中以原審裁定認定事實不清、適用法律錯誤為由,請求依法撤銷一審裁定,發(fā)回重審,訴訟費用由被上訴人負擔(dān)。
    被上訴人{公司3}以原審裁定認定事實清楚,適用法律正確為由,請求依法駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
    被上訴人{公司6}以原審裁定認定事實清楚、適用法律正確為由,請求駁回上訴人的上訴,維持原裁定。
    本院經(jīng)審理認為,上訴人{公司10}以萬杰集團為莒縣建筑安裝工程總公司提供的經(jīng)濟擔(dān)保書為由,起訴{公司6}承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任符合法律規(guī)定,上訴人的上訴理由成立,應(yīng)予采納。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇五
    民事訴訟證據(jù)是指能夠證明民事案件真實情況的各種事實,是法院認定爭議案件事實的根據(jù),根據(jù)我國《民事訴訟法》第六十三條的規(guī)定,民事訴訟證據(jù)主要有以下七種:
    1、書證:是指以文字、符號、圖形等所記載的內(nèi)容或表達的思想來證明案件事實的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,書證的主要形式有:發(fā)包方的招標文件、承包方的投標書、承包方、發(fā)包方訂立的《建設(shè)工程承包合同》、工程施工圖紙、設(shè)計技術(shù)交底、圖紙會審紀要、工程量簽證單、在工程施工過程中對于設(shè)計變更的聯(lián)系單、隱蔽工程的驗收記錄、工程預(yù)決算書等。
    2、物證:是指以其形狀、質(zhì)量、規(guī)格等來證明案件事實的物品。在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,主要表現(xiàn)為建設(shè)工程合同的標的物—已施工完成的建筑物、構(gòu)筑物、工地施工的機械設(shè)備等。比如在對工程量的爭議糾紛中,已完成的形象工程即為物證。
    在建設(shè)工程合同糾紛的案件中,視聽資料的主要表現(xiàn)為發(fā)包方與承包方之間有關(guān)工程方面的往來電話錄音、往來電子郵件、對施工現(xiàn)場的錄影錄像資料等。
    4、證人證言:是指知曉案件事實的當(dāng)事人的陳述。在建設(shè)工程合同糾紛中,證人證言主要是知曉建設(shè)工程合同的訂立、履行等事實的人員,所作的陳述。比如,工程監(jiān)理人員對于施工方延誤工期事實的陳述。
    5、當(dāng)事人陳述:是指當(dāng)事人在訴訟中就與本案有關(guān)的事實,尤其是作為訴訟請求根據(jù)或反駁訴訟請求根據(jù)的事實,向法院所作的陳述。就建設(shè)工程承包合同糾紛而言,即為發(fā)包方、承包方在法庭上對爭議案件事實及反駁事實的陳訴。
    6、鑒定結(jié)論:是指鑒定人運用專業(yè)知識、專門技術(shù)對案件中的專門性問題進行分析、鑒別、判斷后作出的結(jié)論。在建設(shè)工程承包合同糾紛中,主要表現(xiàn)形式有:工程質(zhì)量鑒定結(jié)論、工程款的決算結(jié)論等。
    7、勘驗筆錄:是指審判人員在訴訟過程中對與爭議有關(guān)的現(xiàn)場、物品進行查驗、測量、拍照后制作的筆錄,通過勘查、檢驗等方法形成的證據(jù)。在建設(shè)工程合同糾紛中,主要表現(xiàn)為應(yīng)承包方或發(fā)包方的申請,法院的審判人員對施工現(xiàn)場的工程量、工程形象進度、停工、窩工、施工場地不具備施工條件等事實,進行證據(jù)保全而成的證據(jù)材料。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇六
    上訴人:劉某,女,×年×月×日生,漢族,住廊坊市新華里×條×號,聯(lián)系方式:。
    被上訴人:蘇某,男,×年×月×日生,漢族,住北京市大興區(qū)西紅門這鎮(zhèn)福瑞路×號,聯(lián)系方式:。
    上訴人劉某不服廊坊市廣陽區(qū)人民法院×年×月×日作出的()廣民初字第×××號民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
    上訴請求:
    1、請求人民法院撤銷一審判決,依法改判;。
    2、本案的所有訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。
    事實和理由。
    1、首先,一審法庭將本案定性為保管合同糾紛是錯誤的,并據(jù)此推定上訴人的倉儲行為是無償?shù)?,屬于適用法律錯誤,本案應(yīng)定性為倉儲合同糾紛。保管合同是社會成員相互提供幫助或服務(wù)部門為公民提供服務(wù)的.一種形式,因此保管合同一般是單件或小宗物品的寄存。而倉儲合同一般是大宗數(shù)量物品的儲存,根據(jù)本案案情,被上訴人交由上訴人儲存的是7.5噸重的聚乙烯醇,根據(jù)聚乙烯醇安全技術(shù)說明書,其對人身健康有危害,并且有爆炸危險,不應(yīng)屬于保管的單件或小宗物品的范圍,屬大宗且具有危險性的化工產(chǎn)品,所以本案應(yīng)定性為倉儲合同糾紛,而倉儲和同必然是有償?shù)摹?BR>    2、其次,被上訴人提供的證據(jù)不能證明其貨物的價值,一審法院以此裁判上訴人賠償損失證據(jù)嚴重不足,原告提供8月29日紹興越劍集團地磅碼單,與本案不具有關(guān)聯(lián)性,真實性更是無從考證,被上訴人存儲在上訴人處貨物的真實來源法庭沒有進行核實,僅憑幾張無法核實真實性的地磅碼單就認定存儲貨物的價值,顯然缺乏證據(jù)支持,不能證明原告存放在被告處的聚乙烯醇的價值為8450元,在被上訴人證據(jù)嚴重不足的情況下,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條:當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明,沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的,由負有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。應(yīng)由被上訴人承擔(dān)舉證不能的后果,應(yīng)駁回其訴訟請求,所以,一審法院根據(jù)無關(guān)聯(lián)性的、真實性有異議的證據(jù)就判定上訴人賠償損失是錯誤的。
    所以,一審法院的判決適用法律錯誤,認定事實不清,請求二審法院認真查明事實,依法主持正義,支持上訴人的上訴請求。
    此致
    ×××中級人民法院。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇七
    案由:建設(shè)工程施工合同糾紛
    訴訟請求
    3、本案的訴訟費用由被告負擔(dān)。
    事實與理由
    原告與被告于______年____________月____________日簽訂了工程施工合同,按照合同約定,原告為被告建設(shè)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項目b區(qū)的1#、2#樓的'外墻外保溫及飾面裝飾工程進行施工,工期為50天,從______年____________月____________日至______年____________月____________日。合同還約定工程款的5%作為保修款,保修期自竣工之日起18個月,項目最后的結(jié)算金額為1245184.72元,所以被告留存保修款62259.24,保修期至______年____________月____________日。然而,過了保修期后,該項目并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題,被告卻以種種理由拒絕返還保修款。
    原告認為,被告拒絕返還保修款的行為已構(gòu)成違約,嚴重損害了原告的合法權(quán)益,故依《中華人民共和國民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定,特向貴院提起訴訟,請求依法裁判。
    此致
    ____________市____________區(qū)人民法院
    具狀人:______有限公司
    法定代表人:
    ______年____________月____________日
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    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇八
    福建省三江制衣有限公司在井岡山市投資辦廠,經(jīng)注冊登記成立井岡山制衣有限公司(即本案的原告),12月30日,原告井岡山市制衣有限公司與被告(所在地為福建省福州市臺江區(qū))簽訂建設(shè)工程設(shè)計合同,合同未對交付設(shè)計圖紙的地點進行約定。合同簽訂后被告多次到井岡山市實地勘驗,最后把設(shè)計完成的一部分設(shè)計圖紙交付給原告井岡山市制衣有限公司的總部福建省三江制衣有限公司(所在地為福建省福州市臺江區(qū)),一部分交付給原告井岡山市制衣有限公司的籌建辦公室(所在地為江西省井岡山市)。由于被告未按期交付全部設(shè)計圖紙,且交付的圖紙有的為無效圖紙,為此引發(fā)糾紛,經(jīng)雙方多次協(xié)商未果,原告井岡山市制衣有限公司選擇以合同履行地確定管轄法院,并以江西省井岡山市為合同履行地,向江西省井岡山市人民法院起訴要求解除合同。
    [分歧]。
    對本案的管轄法院存在不同的看法:
    建設(shè)工程設(shè)計合同屬建設(shè)工程的分合同,但《合同法》沒有規(guī)定建設(shè)工程所在地為建設(shè)工程設(shè)計合同的合同履行地,本案的當(dāng)事人所簽訂的建設(shè)工程設(shè)計合同也未約定合同履行地。本案屬履行地不明確,根據(jù)《合同法》第六十二條第(三)項的規(guī)定:“履行地點不明確,給付貨幣的,在貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的,在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的,在履行義務(wù)一方所在地履行”。本案屬建設(shè)工程設(shè)計合同,義務(wù)人交付的既不是貨幣,也不是不動產(chǎn),而是建設(shè)工程設(shè)計圖紙,屬于《合同法》第六十二條第(三)項規(guī)定的“其他標的”,本案的合同履行地是負有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方所在地,被告是負有交付建設(shè)工程設(shè)計圖紙義務(wù)的一方,即本案的合同履行地為被告所在地。由于本案的被告所在地和合同履行地都是福建省福州市臺江區(qū),因此本案有管轄權(quán)的法院是福建省福州市臺江區(qū)人民法院。
    第二種意見認為:建設(shè)工程設(shè)計合同,履行的義務(wù)是交付設(shè)計圖紙,那么在何地交付,則何地為履行地。建設(shè)工程設(shè)計合同的設(shè)計圖紙根據(jù)交易習(xí)慣,一般來說是設(shè)計方完成設(shè)計圖紙后,交付給發(fā)包方。本案的設(shè)計圖紙大部分在原告所在地江西省井岡山市交付的,履行地應(yīng)在江西省井岡山市,不存在履行地不能確定。故本案的管轄權(quán)應(yīng)為江西省井岡山市人民法院。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇九
    問題一:關(guān)于決算價的審查
    在合同約定建設(shè)方收到施工方工程款結(jié)算文件的60天內(nèi)審查完畢,逾期未提出異議,則視為同意施工方?jīng)Q算的情況下,如果建設(shè)方在約定期限內(nèi)未完成審查工作,是否可根據(jù)施工方報送的決算價直接確認工程造價?參加研討會的絕大部分同志認為:
    ——如果建設(shè)方在合同約定的期限內(nèi)對決算價表示異議的,應(yīng)根據(jù)不同情況,分別確定不同的處理方式。全部表示異議的,決算價不能作為工程造價,應(yīng)啟動審價程序;部分表示異議的,異議部分應(yīng)啟動審價程序。理由是:這一約定是合同雙方對決算價成為工程造價所附的條件,如果在合同約定的期限內(nèi)建設(shè)方提出異議,則不論異議是實質(zhì)性的還是非實質(zhì)性的,是全部的還是部分的,都應(yīng)當(dāng)作為所附條件沒有成就,不能按決算價確定造價。但這一異議建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)明示,并應(yīng)當(dāng)是對施工方作出的表示。
    在這種情況下,即使建設(shè)方提出審計要求的,只要施工方不同意的就不應(yīng)啟動審價程序。該約定對審價程序的啟動產(chǎn)生限制作用。
    ——建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》關(guān)于雙方未約定決算審查期限的,均以28日為限的規(guī)定是否可在案件中適用?我們認為:決算的審查期限應(yīng)當(dāng)是當(dāng)事人自由意志的內(nèi)容,本無須法律強行規(guī)定。該文件作為部門規(guī)章,對當(dāng)事人的重要權(quán)利義務(wù)作出創(chuàng)設(shè),似不合乎《立法法》的精神,因此該文件并不適合在案件審判中直接予以援引。
    ——在審理此類案件中,當(dāng)遇到相對方以質(zhì)量條款為異議對抗工程款的結(jié)算時應(yīng)如何正確處理呢?筆者認為,由于建設(shè)方的主張不是針對決算價的,故不影響雙方按約定進行決算。
    問題二:關(guān)于工期的變更
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十
    建設(shè)工程竣工驗收應(yīng)當(dāng)具備下列條件:
    (一)完成建設(shè)工程設(shè)計和合同約定的各項內(nèi)容;
    (二)有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料;
    (三)有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進場試驗報告;
    (四)有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件;
    (五)有施工單位簽署的工程保修書,
    建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的,方可交付使用?!?BR>    因此,涉案工程的竣工驗收日期只能以《單位(子單位)工程質(zhì)量竣工驗收記錄》記載的日期即10月20日為準,至于被告在竣工驗收之后何時向建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督機構(gòu)申請審查備案,則完全由其自主決定,原告只是應(yīng)被告的請求予以配合而已。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十一
    住所地:咸陽市人民路25號
    法定代表人:王某,該公司經(jīng)理
    被答辯人:陜西金銀工程建設(shè)有限公司
    住所地:咸陽市渭陽路78號
    法定代表人:劉某,該公司經(jīng)理
    被答辯人訴答辯人建設(shè)施工合同糾紛案,貴院已經(jīng)受理,現(xiàn)答辯人根據(jù)事實和法律答辯如下:
    一、關(guān)于“判令答辯人支付工程款余額751929.15元,并承擔(dān)銀行同期貸款利息”之訴訟請求,于法無據(jù),應(yīng)予駁回。
    根據(jù)8月16日答辯人與被答辯人簽訂的《建設(shè)工程施工合同》第一部第五條“合同價款暫定價31535818.17元(以決算為準)文明工地施工費:343699.56元”及第三部分專用條款第23.2“本合同價款采用可調(diào)價格方式確定。
    (2)采用可調(diào)價格合同,合同價款調(diào)整方法:工程結(jié)算時,按8月26日協(xié)議條款及雙方承諾方式另行結(jié)算。
    ”之約定,答辯人付款的依據(jù)應(yīng)是雙方的結(jié)算的合同價款,但雙方至今尚未進行結(jié)算。
    其次,6月13日,由答辯人和被答辯人共同委托咸陽市建設(shè)工程造價管理站進行決算,月16日,咸陽市建設(shè)工程造價管理站出具了《工程決算書》。
    但203月24日,咸陽市建設(shè)工程造價管理站撤銷了2010年10月16日公布的該工程決算書,并退回其支付的工程決算費用。
    并建議雙方通過合同仲裁或司法程序解決該工程結(jié)算問題。
    至此雙方委托第三方?jīng)Q算仍無結(jié)果。
    綜上,至今為止,雙方未進行結(jié)算,委托第三方?jīng)Q算亦無結(jié)果。
    因此在本案工程總價款尚未確定之前,被答辯人請求答辯人支付工程款余額751929.15元尚無依據(jù),依法應(yīng)予駁回。
    另,“并承擔(dān)銀行同期貸款利息;”之訴訟請求,并不是具體的數(shù)額,因不符合《民事訴訟法》第一百零八條“起訴必須符合下列條件:(三)有具體的訴訟請求和事實、理由”之規(guī)定,依法應(yīng)予駁回。
    二、關(guān)于“判令答辯人賠償損失6549555元”之訴訟請求,因無事實和法律依據(jù),依法應(yīng)予駁回。
    被答辯人訴稱“二是因答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半,造成被答辯人遭受工程管理費用損失2900400元,機械租賃費用損失957600元,架管、扣件、絲桿等材料費用損失2269555元”的邏輯是,造成其6549555元損失的原因是答辯人不按照工程進度付款,致使工期延誤一年半。
    那么答辯人是否按照工程進度及時付款呢,根據(jù)208月16日《建設(shè)工程施工合同》“第三部分專用條款26、工程款(進度款)支付。
    雙方約定的工程款(進度款)支付的方式和時間:按月進度款的80%支付,工程竣工驗收后付至總價款的80%,除5%的保修金外,交工后30日內(nèi)付清。
    ”之約定,答辯人支付進度款的時間點為兩個,一是按月進度款的80%支付;二是工程竣工驗收后付至總價款的80%。
    答辯人是否違約答辯如下:
    首先:是否按月進度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。
    在本案中,被答辯人從施工到竣工驗收結(jié)束時,從未給答辯人報送工程進度,答辯人只能根據(jù)被答辯人的要求及時足額支付工程進度款。
    根據(jù)年8月16日《建設(shè)工程施工合同》第二部分通用條款第9.1條“承包人按專用條款約定的內(nèi)容和時間完成以下工作:(2)向工程師提供年、季、月度計劃及相應(yīng)進度統(tǒng)計報表”、第9.2條“承包人未能履行9.1款各項義務(wù),造成發(fā)包人損失的,承包人賠償發(fā)包人有關(guān)損失”及第三部分專用條款第9.1條“承包人應(yīng)按約定時間和要求完成以下工作:(2)應(yīng)提供計劃、報表的名稱及完成時間:每月25日向建設(shè)單位、監(jiān)理單位報送當(dāng)月完成工程量報表和下月進度計劃報表”、第25.1條“承包人向工程師提交已完工程量報告的時間:承包人每月25日前提交完成工程量(形象進度)的'報告”之約定,因被答辯人從未給發(fā)包方答辯人報送過任何完成工程量的報告,因此,是否按月進度款的80%支付,答辯人不存在違約情形。
    其次,關(guān)于工程竣工驗收的付款行為,答辯人并未違約。
    即使按照被答辯人認為的工程總價款34143752.42元的80%計算,應(yīng)是27315001.936元。
    根據(jù)2007年6月11日至2010年4月30日《王城國際工程款明細單》共付款29021822.75元,加上2010年10月28日付款50萬元、2010年1月22日付款5千元和2010年2月11日付款5萬元共計29576822.75元。
    因此答辯人在2010年4月底竣工時,已經(jīng)支付了工程總價款的86.62%。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十二
    各全國學(xué)會、協(xié)會、研究會,各省、自治區(qū)、直轄市、副省級城市科協(xié),新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團科協(xié):
    一、指導(dǎo)思想。
    貫徹落實黨的xx大精神和全國科技創(chuàng)新大會精神,按照“三服務(wù)一加強”工作定位及“大科普、學(xué)科交叉、為舉辦地服務(wù)”的年會定位,以落實國家“”規(guī)劃和實施新一輪西部大開發(fā)戰(zhàn)略為契機,以加快經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變?yōu)橹骶€,以提高自主創(chuàng)新能力為核心,以科技工作者、社會公眾、政府和企業(yè)為服務(wù)對象,搭建學(xué)術(shù)交流、科普活動、決策咨詢?nèi)笃脚_,推動經(jīng)濟社會又好又快發(fā)展。
    二、年會主題。
    創(chuàng)新驅(qū)動與轉(zhuǎn)型發(fā)展。
    三、活動安排。
    (一)開幕式暨大會特邀報告會。
    于5月25日上午舉行。開幕式擬請致開幕詞;領(lǐng)導(dǎo)同志講話;貴州省主要領(lǐng)導(dǎo)致歡迎詞;頒發(fā)求是獎、周光召基金會獎。開幕式后,擬請有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和國內(nèi)外著名科學(xué)家圍繞年會主題及前沿、熱點科技問題等作特邀報告。
    (二)學(xué)術(shù)交流。
    共設(shè)27個分會場(其中國際及港澳臺分會場6個,國際分會場會議語言為英語)。分會場主要邀請和組織在學(xué)科前沿領(lǐng)域的國內(nèi)外一線專家出席,圍繞學(xué)科發(fā)展中前沿交叉問題進行交流和研討,促進學(xué)科交叉融合。由所屬全國學(xué)會及有關(guān)單位承辦,于5月25日下午至27日舉行。分會場設(shè)置情況及聯(lián)系方式見附件1,征文要求見附件2。
    (三)科普活動。
    圍繞年會主題,結(jié)合貴州省公眾、社會和科技需求,充分發(fā)揮全國學(xué)會和貴州省有關(guān)部門的特點和優(yōu)勢,開展形式多樣、具有年會特色的系列科普活動??破栈顒佑膳c貴州省有關(guān)單位共同組織,于5月25日起舉辦。
    (四)專題論壇和黨政領(lǐng)導(dǎo)與院士專家座談會。
    圍繞貫徹落實國發(fā)〔x2〕2號文件精神和貴州省科技、經(jīng)濟、社會發(fā)展中的關(guān)鍵問題和熱點難點問題,設(shè)立系列專題論壇。論壇由貴州相關(guān)部門牽頭,省直有關(guān)單位和部分省級學(xué)會組織實施,有關(guān)市州、企業(yè)和高校配合,協(xié)調(diào)全國學(xué)會組織專家參與。會前組織院士專家深入調(diào)研,緊密結(jié)合“院士專家援黔行動計劃”等,為貴州省有關(guān)工作提供決策建議?;谇捌谡{(diào)研和專題研討成果,于5月26日舉辦貴州省黨政領(lǐng)導(dǎo)與院士專家座談會,為貴州省經(jīng)濟社會發(fā)展建言獻策。
    (五)衛(wèi)星會議。
    為進一步擴大年會為舉辦地服務(wù)實效,擴大年會影響,在貴州省相關(guān)市(州)設(shè)立衛(wèi)星會議。衛(wèi)星會議圍繞年會主題及貴州省相應(yīng)市、州的經(jīng)濟社會發(fā)展重點、難點問題開展活動,由貴州省相關(guān)市(州)承辦,協(xié)調(diào)全國學(xué)會組織專家支持。
    (六)專項活動。
    根據(jù)和舉辦地需要,舉辦系列專項活動。
    四、與會人員。
    參加學(xué)術(shù)交流活動人員的參會資格通過征文產(chǎn)生。請各全國學(xué)會、協(xié)會、研究會和各省、自治區(qū)、直轄市、副省級城市科協(xié)等采取多種形式,向有關(guān)高校、科研院所、企業(yè)的廣大科技工作者發(fā)放年會通知,組織科技工作者報名參會。擬報名參加學(xué)術(shù)交流的科技工作者請于x3年3月15日前將報名表提交到相應(yīng)分會場組織單位,并通過網(wǎng)第xx屆x年會網(wǎng)絡(luò)平臺注冊個人信息、提交論文。
    年會科普活動、專題論壇及專項活動的參加單位、專家和人員,采取申報和邀請相結(jié)合的方式,由承辦單位根據(jù)活動需要確定。
    地方科協(xié)和特邀代表參會方式另行通知。
    五、其他。
    網(wǎng)為第xx屆x年會官方網(wǎng)站,即時發(fā)布年會有關(guān)信息。第xx屆x年會網(wǎng)絡(luò)平臺專用網(wǎng)址為:。
    年會辦公室聯(lián)系方式:
    電話:
    傳真:
    電子郵箱:.cn。
    附件:
    技術(shù)協(xié)會。
    x2年11月30日。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十三
    訴訟請求:
    1、判令被告償還原告借款人民幣______元、及違約金_____元。(違約金為每天____%本金計算,從________年____月____日起計至被告付清全部款項之日止,現(xiàn)暫計至________年____月____日)。
    2、判令被告對上述款項的清償承擔(dān)連帶責(zé)任。
    3、判令兩被告承擔(dān)本案全部訴訟費用。
    事實和理由:
    另外,證據(jù)和證據(jù)來源,雖然法律規(guī)定必須提交,但提交時的說明應(yīng)能簡就簡,盡可能在法律許可的.范圍內(nèi)保留自己的殺手锏,在庭審辯論中占據(jù)主動。附:起訴狀副本____份;證據(jù)材料副本____份。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十四
    上訴人(原審原告):潘白x,男,漢族,x年9月2日生,住址:xx省xx市xx區(qū)豐樂南路號9幢301室,郵編:,聯(lián)系電話:
    被上訴人一(原審被告一):上海顥x電子有限公司,住址:xx區(qū)xx鎮(zhèn)環(huán)東一路65弄號1586室,法定代表人:陸根x,郵編:,聯(lián)系電話:
    被上訴人二(原審被告二):陸根x,男,漢族,x年10月19日生,身份證號:,戶籍地:江蘇省興化市茅山鎮(zhèn)府前街x號,郵編:,現(xiàn)住址:xx新區(qū)xx鎮(zhèn)xx村顧家宅x號,聯(lián)系電話:
    上訴請求:
    2、本案訴訟費用由被上訴人二承擔(dān)。
    事實和理由:
    原審判決駁回上訴人主張利息的訴請,實屬欠妥,具體理由如下:
    1、雙方約定貨到付款,被上訴人二并未依約行事。上訴人考慮到維持合作,故允許被上訴人二在收到貨物后遲幾天付款,該事實可從已付幾筆貨款中得到印證,但上訴人并未同意可以無限期延遲付款,且與一般交易習(xí)慣不符。
    2、上訴人曾采用多種方式,不斷向被上訴人二追討貨款,并通過借高利貸(月利2分)維持生意,對此被上訴人二亦已明確知曉,且其曾承諾在x年11月底前將全部欠款結(jié)清,但事后依舊沒有履行。
    綜上,被上訴人二應(yīng)當(dāng)支付上訴人同期貸款利息,以彌補違約造成的利益損失,否則有失公平。現(xiàn)上訴至貴院,請求二審法院支持上訴請求。
    此致
    上海市第一中級人民法院。
    上訴人:
    x年十一月二十二日。
    1.當(dāng)事人欄:按上訴人、被上訴人、第三人的順序列寫他們的基本情況。填寫時應(yīng)當(dāng)注意:
    (1)首先列寫上訴人,然后列寫被上訴人。并根據(jù)案情需要,列寫他與上訴人之間的關(guān)系。被上訴人不止一個的,依次列寫他們的基本情況。列完被上訴人之后,如有第三人的,即列寫第三人。
    (2)民事上訴案件,在當(dāng)事人稱謂上,應(yīng)標明他們在原審的訴訟地位。如“上訴人(原審被告)”或“被上訴人(原審原告)?!?BR>    (3)當(dāng)事人是自然人的,寫明其姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所。住所與經(jīng)常居住地不一致的,寫經(jīng)常居住地;當(dāng)事人是法人的,寫明法人名稱和住所,并另起一行寫明法定代表人及其姓名和職務(wù);當(dāng)事人是不具備法人條件的組織或起字號的個人合伙的,寫明其名稱或字號和住所,并另起一行寫明主要負責(zé)人及其姓名和職務(wù);當(dāng)事人是個體工商戶的,寫明業(yè)主的姓名、性別、年齡、民族、住所;起有字號的,在其姓名之后用括號注明“系……(字號)業(yè)主”。
    (4)有法定代理人或指定代理人的,應(yīng)列項寫明其姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,并在姓名后括注其與當(dāng)事人的關(guān)系。
    (5)有委托代理人的,應(yīng)列項寫明姓名、性別、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住所,如果委托人系律師,只寫明其姓名、工作單位和職務(wù)。
    2.案由。
    依次寫明案由、原審人民法院名稱、原判決或裁定時間、文書的字號以及裁判文書名稱,作上訴的表示等內(nèi)容。這一段,只要把上述幾個內(nèi)容表述清楚,文字通順就可以了,不一定千篇一律,一字不訛。但是,必須具有法律文書的語言特點。這一段可表述為:“上訴人因一案,不服人民法院年月日所作的(年度)字第號一審民事判決(或裁定),特向你院提起上訴。現(xiàn)將上訴的請求和理由分述如下:”或者是:“上訴人因一案,對人民法院所作的(年度)字第號的一審民事判決,表示不服,現(xiàn)提起上訴。上訴請求理由如下:”
    3.上訴請求。
    依次寫明三項內(nèi)容:
    (1)十分簡要地綜合敘述一下案情全貌,使看訴狀的人知道本案是怎么一回事;接著全文寫明原審裁判結(jié)果(即結(jié)論)的內(nèi)容。
    (2)原審裁判主文是全部不服,還是對哪一部分不服?
    (3)說明具體的請求目的,是要求撤銷原審裁判,全部改變原審的處理決定,還是要求對原審裁判作部分變更。
    請求目的,更要寫得明確、具體、詳盡。想到達什么目的,就一針見血地提出來,不能含糊其辭地說:“請求上級法院給予照顧,適當(dāng)變更原判”、“請求上級法院依法作出公正判決”或者是“請求上級法院給我作主”等類的空話。同時,要把請求目的全部寫出來,有幾條就寫幾條,不要疏漏。當(dāng)然,如果屬于考慮不周,在上訴審理過程中再提出補充或變更訴訟請求,也是允許的。
    4.上訴理由。
    民事上訴狀,在論證理由上,主要是針對原審裁判說話,而不是針對對方當(dāng)事人;民事起訴狀則完全是論述對方當(dāng)事人的無理之處。這就是上訴狀和起訴狀在寫法上的根本區(qū)別之點,我們必須切實加以掌握。如果上訴時,再將原審的起訴狀或答辯狀拿來,改頭換面,照抄照摘,這不僅僅是不符合上訴狀制作方法,更重要的是立論指向不明,文不對題,使上訴請求變成沒有基礎(chǔ)的東西,往往不能被上級人民法院所采納。
    針對原審裁判,論證不服的理由,不外乎從以下幾個方面進行:
    (1)對原審認定事實錯誤的論證。著重提出原審裁判所認定的事實是全部錯誤,還是部分錯誤;說明客觀事實真相究竟如何。上訴狀中提出的與原審認定的事實相對抗的客觀事實真相,必須舉出確鑿充分的證據(jù)來加以證實。人民法院處理案件,首先是“以事實為根據(jù)”的,只要能夠把原審認定的事實全部或部分推翻了,不言而喻,必然會導(dǎo)致其處理決定的全部或部分改變。
    (2)對原審確定性質(zhì)不當(dāng)?shù)恼撟C。這要具體指出其定性不當(dāng)之處。民事案件同樣存在著定性問題,也就是確定案由問題。例如同母異父兄弟,哥哥要求弟弟遷讓歸還他父親祖遺的房屋,而弟弟卻說對該項房屋享有繼承權(quán),要求分割繼承,這就牽涉定性問題。如果定性不準,則處理上必然不當(dāng)。
    (3)對原判適用實體法不當(dāng)?shù)恼撟C。這就是指原判引用有關(guān)的實體法條文,或者是案情事實不相適應(yīng);或者是在引用有關(guān)法律條文上存在著片面性,只引用了一部分有關(guān)條款,忽視了另一部分的有關(guān)條款;或者是曲解了法律條款等等,以致造成處理不當(dāng)?shù)摹Re出有關(guān)法律條款,加以具體地分析論證。
    (4)對原審適用程序法不當(dāng),因而影響正確審判的論證。這是指原審在審理案件中,違反了程序法的規(guī)定,因此造成案件處理不當(dāng)?shù)?,可以?jù)實予以提出,以作為要求改變原審裁判的理由。如果原審在案件審理中,雖有違反程序法規(guī)定之處,但處理并無不當(dāng),則不應(yīng)作為惟一的上訴理由。
    總之,上訴理由部分,在論證時應(yīng)當(dāng)注意:一是駁論要有理有據(jù),措詞要得體,同樣要求堅持采取擺事實,講道理的態(tài)度,遣詞用語切忌無限上綱;二是對原審認定事實和適用法律的正確部分,也就是沒有爭議的部分,有原審裁判可供上級人民法院審閱,因此,在上訴狀中一般無須重復(fù)敘述,也不必說明對這些部分表示同意,以免造成上訴狀文字冗長。
    5.最后是結(jié)束語。通常的寫法是:“綜上所述,說明人民法院(或原審)所作的判決(或裁定)不當(dāng),特向你院上訴,請求撤銷原判決(或裁定),給予依法改判(或重新處理)?!?BR>    1.寫明致送機關(guān)的名稱,可分三行寫為:“此致人民法院轉(zhuǎn)報中級(或高級)人民法院”;也可直接寫為:“此致中級(或高級)人民法院?!?BR>    2.正文右下方由上訴人簽名或蓋章,并注明制作本文的日期(年月日)。
    3.附項寫明:
    (1)本上訴狀副本份;。
    (2)物證(名稱)件;。
    (3)書證(名稱)件;。
    (4)證人證言(姓名)住址。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十五
    甲方:
    乙方:
    根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等、自愿、公平、公正的原則,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,特訂立本合同如下:
    一、工程名稱:
    二、工程地點:
    三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負責(zé))。
    四、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價。
    五、付款方式:甲方按工程進度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進度款,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,保修期滿后,退還質(zhì)保金。
    六、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù):甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔(dān)。
    在施工期間,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,造成的一切后果及損失,由甲方承擔(dān)。
    七、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推。
    八、保修責(zé)任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,否則甲方有權(quán)自行維修,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補足。
    九、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。
    甲方:乙方:
    年月日
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十六
    代理人:王xx律師13501809923上海君然律師事務(wù)所
    因山東玉皇農(nóng)業(yè)科技有限公司訴我建設(shè)工程施工合同糾紛一案,現(xiàn)答辯如下:
    一、答辯人已經(jīng)按照合同約定履行了綠化種植義務(wù)。雙方于xxxx年2月29日簽訂的玉皇新村綠化工程施工合同,明確約定了合同工期為xxxx年3月29日至xxxx年4月8日。答辯人在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成了綠化種植義務(wù),并通過了原告驗收。原告于xxxx年7月10日按照約定支付了總工程款的50%,即原告訴稱的96906元。此款項支付了是答辯人履行種植部分義務(wù)的工程款,是總工程款的一半,并非全部工程款。因此,根據(jù)合同約定及法律規(guī)定此款項不應(yīng)當(dāng)返還。
    二、答辯人對草坪維護管理了三個月,原告應(yīng)當(dāng)支付這部分費用。在完成合同約定的種植工作后,答辯人從xxxx年4月9日起對合同約定的草坪進行了為期三個月的維護和管理。并因此發(fā)生了較大數(shù)額費用,原告因此獲得利益。原告應(yīng)將此費用支付答辯人。
    三、答辯人撤出草坪管理是經(jīng)過原告同意,并將管理權(quán)交給原告的。因原告測算工程面積不合理、不提供維護水源等原因,答辯人向原告提出交涉。根據(jù)雙方協(xié)商,答辯人按照原告要求寫了書面申請,將草坪的維護管理工作交給玉皇新村項目部劉**、陳**等人,并約定由二人領(lǐng)取剩余工程款。在交付草坪管理權(quán)時,原告對草坪狀況并無異議,答辯人還將用于維護草坪的草坪機兩部一并交給了項目部。此后,原告從未與答辯人就此事進行聯(lián)系。由于原告疏于管理,為推卸責(zé)任將答辯人起訴。
    四、原告現(xiàn)將本案爭議草坪管理權(quán)另行發(fā)包給他人。如果原告否認答辯人將管理權(quán)交還的事實,那么,首先應(yīng)當(dāng)向法院主張要求答辯人繼續(xù)進行維護管理,而不應(yīng)要求返還工程款。原告一方面訴稱雙方未解除該合同,另一方面又將該合同涉及的草坪管理工程另行發(fā)包,本身就是一種違約行為。原告首先應(yīng)當(dāng)對自己的違約行為承擔(dān)違約責(zé)任。
    綜上,答辯人已按合同約定工期完成綠化種植義務(wù),原告支付的是種植工程的工程款,因此,答辯人無須返還。應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請求,訴訟費由原告自擔(dān)。另外,原告應(yīng)當(dāng)支付答辯人所支出的草坪維護管理部分的費用,原告對此保留訴權(quán)。
    此致
    黃*區(qū)人民法院
    答辯人:周**
    xxxx年10月20日
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十七
    上訴人(原審被告):趙某某,男,1x年x月14日生,漢族,xx省昭通市人,住昭通市昭陽區(qū)舊圃鎮(zhèn)某某村委會某營村。身份證號:。
    被上訴人(原審原告):xx市某某汽車服務(wù)有限公司。
    住所:xx市昆河公路旁。
    法定代表人:羅某某,執(zhí)行董事。
    上訴人因買賣合同糾紛一案,某某市人民法院()某民二初字第2x2號民事判決審判程序違法,認定事實不清,認定事實錯誤,裁決不公,判決損害了當(dāng)事人的合法權(quán)益,不服一審判決,現(xiàn)特提出上訴。
    上訴請求。
    一、請求二審人民法院依法撤銷xx市人民法院()開民二初字第2x2號民事判決書所做的第一、二、三項判決,判決駁回被上訴人xx市某某汽車服務(wù)有限公司的所有訴訟請求。(注:本案二審標的為13xx5x.53)。
    二、請求二審人民法院判決由被上訴人承擔(dān)本案的一、二審訴訟費用。
    事實與理由。
    一、原審判決審判程序違法,并直接導(dǎo)致本案裁判錯誤。
    發(fā)生在本案雙方當(dāng)事人之間并且同時針對本案中的涉案車輛的訴訟,本案是第三起,一審法院作出的()開民二初字第2x2號民事判決書的審判員之一便參與了在此之前的借款合同糾紛、掛靠經(jīng)營合同糾紛的審理。三起訴訟案件存在關(guān)聯(lián)性,審判人員依法應(yīng)當(dāng)回避而一審法院卻并未回避,這種做法是審判程序違法的表現(xiàn),并且直接導(dǎo)致了案件裁判的錯誤。
    二、原審判決認定事實不清,認定事實錯誤。
    1、原審法院回避了買賣合同的實質(zhì)和關(guān)鍵事實的做法,導(dǎo)致事實不清。
    原審法院認定本案雙方當(dāng)事之間“買賣合同”成立,并且買賣的標的物為車號云g335××的貨車,那么雙方之間(不是被上訴人與其他主體之間)的買賣價款是多少?價值數(shù)十萬元的汽車買賣竟然連合同都未簽訂?買受人(上訴人)已付了多少錢?交款欠款是如何結(jié)算又如何認定?買受人還欠多少錢?既然未付清價款又是在什么情況下交付標的物(車輛)?非親非故的買賣雙方怎么連一張字據(jù)都未出具就交車了?……這些都是作為買賣合同案件的核心即關(guān)鍵事實,但是原審判決書所認定的事實,并未回答上述種種疑問。這屬于典型的事實不清。
    2、原審法院回避了訴爭車輛是生產(chǎn)、被上訴人公司無汽車銷售資質(zhì)而昆明龍某某達汽車銷售公司具有銷售資質(zhì)等事實,也導(dǎo)致事實不清,認定事實錯誤。
    被上訴人提交的機動車登記證書已證實訴爭車輛是生產(chǎn)(上訴人提交的系列證據(jù)也證實這一點)。在一審判決中,一方面,生產(chǎn)的車輛是如何輾轉(zhuǎn)到湖北,湖北十堰革某工貿(mào)公司又是否真實存在及具有汽車銷售資質(zhì),本案中并未查清這些疑問或?qū)@些不合常理之處做出合理解釋。另一方面,作為“出賣人”的被上訴人公司,本無汽車銷售資質(zhì)(被上訴人也認可,只是一審法院回避了這一點);而上訴人主張的車輛的出賣方昆明某某達汽車銷售公司卻真實存在且具有汽車銷售資質(zhì)(該公司x年后未年檢并不影響此認定)。在上述情形下,一審法院卻認定,生產(chǎn)于當(dāng)?shù)氐脑V爭車輛,是被上訴人這個無資質(zhì)的公司從來源不清的湖北購進,在賣給遠在昭通的上訴人;而有資質(zhì)的昆明某某達汽車銷售公司卻不是銷售方。這當(dāng)中的諸多不合常理的所謂事實該做如何解釋,原審判決不得而知?!只能說明事實不清和認定事實錯誤。
    3、原審法院將被上訴人與某某經(jīng)貿(mào)有限公司曾有過及正在進行的聯(lián)合造假行為,錯誤地認定為本案“買賣合同”中的賣出車輛、拖欠車款的“事實”,也屬事實不清和錯誤。
    一是這兩家具有關(guān)聯(lián)的公司(被上訴人也認可)之間互相出具或形成的材料再加上來源不清的“湖北公司”出具的證明,被原審法院認為“證據(jù)已形成完整的證據(jù)鏈,證明云g335××號車的合法來源及投保情況……”;二是這兩家公司將所謂x元的貸款私自改為13x元,這本是造假行為,原審法院卻認為“本院直接采信該判決已經(jīng)查明的事實,被告向xx市農(nóng)村信用社請貸款x元購買云g3351x號車”;三是兩家公司共同偽造上訴人的簽名形成所謂三方的“購車合同書”(這是“買賣合同”的核心),原審法院僅僅只以“原告不能確認其上的簽名為被告趙某某所簽”輕描淡寫地一筆代過,也罷!
    4、原審法院回避了經(jīng)法院生效判決認定的雙方之間存在的掛靠經(jīng)營關(guān)系的做法,也導(dǎo)致事實不清。
    本案訴訟之前,同樣是該市人民法院作出的已發(fā)生法律效力的()某民二初字第25x號民事判決,已解除雙方之間的掛靠經(jīng)營關(guān)系,這就說明,就算上訴人向xx市信用社“貸款”事實成立的話,那么也是在掛靠經(jīng)營過程中產(chǎn)生的貸款,而要將此貸款認定為是歸還購車款的話,那么就應(yīng)有充足的實實在在的證據(jù)。但本案中,“買賣合同”的關(guān)鍵事實不清,當(dāng)然談不上證據(jù)充分。
    5、原審法院對上訴人要求對被上訴人提供的疑點重重的發(fā)票的真假進行鑒定的申請不做任何回應(yīng)或說明等的做法,以及對雙方的證據(jù)采取不同的審查標準,也直接導(dǎo)致認定事實不清和錯誤。
    現(xiàn)有必要對上訴人一審中所提供但法院未認可的幾份證據(jù)分別作一下說明:
    (一)、關(guān)于第一組證據(jù)《定車協(xié)議》、《售車售后服務(wù)合同》和承諾書。證實了三點:1、本案中上訴人是向昆明某某達汽車銷售有限公司在昭通市的經(jīng)銷點購買車輛,已較為詳細地約定了定購車輛的配置事項,這符合案件的客觀實際;2、被告定購車輛的時間是x年5月x日,是在昭通接的車,不是在,接車時間為x年x月24日。3、承諾書由車輛售后服務(wù)的經(jīng)銷商出具,其與《定車協(xié)議》一起共同證實上訴人是在昭通市購買的車輛。
    (二)、關(guān)于東風(fēng)康明斯發(fā)動機有限公司發(fā)動機身份拓印標簽和合格證?!鞍l(fā)動機身份拓印標簽”是汽車用戶購買汽車的最主要憑證之一,是提供給用戶上牌使用的,這當(dāng)中左邊的數(shù)字“2”與證據(jù)一《定車協(xié)議》中載明車輛配置為康機2匹馬力相一致,二者能相互映證。證實車輛為上訴人向昆明某某達汽車銷售有限公司在昭通購買。
    (三)關(guān)于證據(jù)三兩張收款收據(jù),均是昆明某某達汽車銷售有限公司出具,與證據(jù)一的《定車協(xié)議》相印證。其中第一張收款收據(jù)的時間是x年5月2x日,這與證據(jù)一中的《定車協(xié)議》簽訂的日期(x年5月2x日)是同一天,二者相吻合。第二張收款收據(jù)的時間是x年x月24日也與《定車協(xié)議》中約定的“1x個工作日內(nèi)交車”相一致,并且還證實了x年x月24日交付車輛的事實。
    (四)關(guān)于證據(jù)四車輛通行費發(fā)票11張。
    其中第一張發(fā)票(時間是x年x月2x日)是上訴人順便提供的,這是銷售單位于交車前所付(向上訴人進行報銷),嚴格地說并不屬于上訴人的支出,這一點,上訴人一審中已向法庭進行了說明,不料原審法院不僅未如實認定反而還以偏概全,認定“11份車輛通行費發(fā)票的時間與被告購車時間不符,故本院不予以采信?!笨陀^地說,不能僅憑第一張不采信便徹底否定后面的1x張。之后的第2—11張發(fā)票剛好證實了上訴人主張的于x年x月24日在昭通市買車后,一路將車輛從昭通途經(jīng)嵩明(小街)、昆明、石林、彌勒,一直開到落戶的主張。為了更好地“還原”事件經(jīng)過,上訴人現(xiàn)逐一說明一下:
    第2張發(fā)票(為白色)證實x年x月25日11時15分從昭通昭陽區(qū)出發(fā),1x時5x分到達小街收費站(屬嵩明);第3-5張發(fā)票(為藍色)證實同一天經(jīng)過昆嵩高速到達昆明北郊烏龍收費站的事實;第x張發(fā)票(昆明繞城高速公路通行費發(fā)票)證實從烏龍收費站經(jīng)昆明繞城高速公路至昆明東郊阿拉收費站,時間為x年x月25日1x時53分的事實;第x張發(fā)票(為綠色)證實x年x月2x日凌晨從昆明小喜村收費站進入昆石高速于該日凌晨2時3x分到半截河出口進入石林縣的事實;第x張發(fā)票為車輛于x年x月2x日凌晨3時21分通過路南收費站的事實;第x張發(fā)票證實于x年x月2x日凌晨4時3x分通過彌勒第一個收費站的事實;第1x張發(fā)票證實于同日x時14分通過彌勒第二個收費站的事實;第11張發(fā)票證實同日x時x2分通過黃涼田收費站隨后到達事實。另外,以上公路通行費發(fā)票還證實是貨車(屬4型車),收費金額都與案件實際相符,與本案中的貨車通行的事實相符。
    (五)再加上第五、六組證實,所有的證據(jù)均證實上訴人在本案中的所舉證據(jù)是環(huán)環(huán)相扣,能形成證據(jù)鎖鏈,證實本案訴爭的車輛是上訴人在昭通購買,并從昭通提車后開到落戶這一本案中的關(guān)鍵的客觀事實。
    本案中,被上訴人主張訴爭車輛系向其購買,但具體車輛買賣合同、買賣行為的過程,車款的支付等均無有效的證據(jù)證實。在此,也有必要逐一分析一下其提交且被原審法院認可的證據(jù):
    1、關(guān)于兩張增值稅發(fā)票,本不應(yīng)采信。說幾個疑點:一是發(fā)票反映的到底是不是本案訴爭車輛不得而知,說明與本案沒有關(guān)聯(lián)性;二是“dx2”的字樣是手寫上去的,這在機器打印的發(fā)票中是絕對不允許的,至少手寫部份無效;三是印章位置偏上,并沒有蓋在右下角的“蓋章”處;四是無收款人、復(fù)核人簽字;五是為什么出現(xiàn)兩張同一天開出的連號發(fā)票,無任何證據(jù)予以解釋;六是金額為1x4x元的發(fā)票,按增值稅1x%的稅率計,稅款應(yīng)為1x元,而發(fā)票上的金額卻是15111.11元;七是結(jié)合以上這么多疑問,按常理,國稅局應(yīng)當(dāng)無法認證,但xx市國稅局卻加蓋了認證章。故上訴人一審中強烈要求對這兩張發(fā)票的真假進行鑒定,但法院未對此進行評判,何況每張發(fā)票都印有x4位密碼,具備鑒定條件(對于稅務(wù)機關(guān)來說,輸入此x4位密碼,便可認定出真假)。
    2、關(guān)于湖北十堰某某工貿(mào)有限公司出具的“證明”,疑點較多:一是只有印章,并無法定代表人或經(jīng)辦人的簽字或蓋章且該公司是否真實存在無任何證據(jù)證實,順便說一句,上訴人一方曾通過網(wǎng)絡(luò)和114電話查號也未查到任何有效信息;二是該證明的內(nèi)容不明,車輛來源是哪里,是其生產(chǎn)還是從購進等不得而知;三是銷售給哪一家公司要的是相關(guān)證據(jù),不是一紙陳述,相關(guān)證據(jù)又在哪兒?四是兩張(不是一張)號碼相鄰的發(fā)票賣一輛車,原因是什么,這不合常理且又無任何解釋;五是車輛是生產(chǎn),xx人(不管是來自被上訴人或××經(jīng)貿(mào)公司,還是來自昭通的上訴人)從湖北購買生產(chǎn)的汽車,不合常理。故該“證明”本不應(yīng)采信。
    3、機動車統(tǒng)一銷售發(fā)票,也不應(yīng)采信。也列幾點疑點:一是車輛不是被上訴人所買,不是××經(jīng)貿(mào)有限公司所賣,內(nèi)容與本案事實不符,二是按照增值稅1x%的稅率計,稅款應(yīng)為3553x元,而發(fā)票上的金額卻是3x3.52元;三是被上訴人與××經(jīng)貿(mào)有限公司曾有聯(lián)合造假的事情發(fā)生,現(xiàn)該兩家公司之間在無買賣合同的情況下,發(fā)生的反映買賣行為的銷售發(fā)票十分可疑。
    五、退一步說,就算雙方的舉證存在瑕疵或上訴人主張的車輛是在昭通購買后開到落戶的主張得不到支持的話,那么被上訴人的訴訟請求也不應(yīng)得到支持,應(yīng)當(dāng)予以駁回。
    綜合前述各部分分析,原審判決的確存在錯誤,上訴人與被上訴人之間并不存在買賣合同關(guān)系,二者是掛靠經(jīng)營關(guān)系,被上訴人所訴稱的上訴人向其購買車輛,未支付車款的主張沒有證據(jù)證實,其主張上訴人向其購買了金額達2x萬余元未付款或者一審法院所認定上訴人欠其x元的車款及42x5x.53元購置稅、保險費等的觀點,不僅證據(jù)不足,而且嚴重不合情理。相反,上訴人已對自己的主張進行了充分舉證,已證實本案訴爭車輛系從昭通向昆明某某達汽車銷售有限公司購買,是在昭通接的車,并開到落戶,掛靠在原告單位經(jīng)營。上訴人需要重點說明的一點是,本案中,如果人民法院認為一方或者雙方就自己的主張向法庭提交的證據(jù)存在瑕疵從而不能認定當(dāng)事人主張的話,那么,被上訴人作為提出本案訴訟的當(dāng)事人(一審原告),其承擔(dān)著比上訴人更大也更嚴格的舉證責(zé)任。亦即,假設(shè)人民法院無法準確認定案件事實的話,那么也應(yīng)判決駁回原審原告(被上訴人)的訴訟請求。上訴人懇請二審人民法院查明本案事實,依法改判判決駁回被上訴人的訴訟請求,并由其承擔(dān)本案一、二審所有訴訟費用。
    此致
    紅河州哈尼族彝族自治州中級人民法院。
    上訴人:趙某某。
    代理人:律師事務(wù)所律師胡常明。
    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十八
    甲方:
    乙方:
    根據(jù)《中華人民共和國合同法》及《中華人民共和國建筑法》,本著平等、自愿、公平、公正的原則,經(jīng)甲、乙雙方共同協(xié)商一致,甲方自愿將位于建筑工程承包給乙方施工,特訂立本合同如下:
    一、工程名稱:
    二、工程地點:
    三、承包工程內(nèi)容:除本工程所需的商砼及鋼材兩項材料由甲方自行采購至工地外,其余所有本工程施工圖中包含的內(nèi)容由乙方包工、包料、包質(zhì)量、包安全、包衛(wèi)生承包施工。(但甲方采購的商砼及鋼材質(zhì)量由甲方負責(zé))。
    四、工程造價:本工程建筑面積共計平方米單價元,工程總造價。
    五、付款方式:甲方按工程進度,在每月底按已完成工程量的80%支付乙方工程進度款,余款在本工程全面竣工并做好衛(wèi)生清理后,再經(jīng)甲方驗收合格后,(除扣留2%的工程質(zhì)保金外)一次性結(jié)清,保修期滿后,退還質(zhì)保金。
    六、甲、乙雙方的權(quán)利和義務(wù):甲方有權(quán)監(jiān)督乙方的工程質(zhì)量并負責(zé)工地上與周邊的一切協(xié)調(diào)工作。本工程在施工合同簽訂后,本工程的`工傷保險由乙方自行購買,在施工期間,乙方必須做到安全文明施工,如出現(xiàn)任何安全事故,一切后果由乙方承擔(dān)。
    在施工期間,甲方必須保證工程款的按時支付,如果由于工程款的拖欠,造成的一切后果及損失,由甲方承擔(dān)。
    七、合同工期:有效天氣為能超出陸個月,如在超期陸個月后再超期,每超期一天,甲方懲罰乙方壹仟元人民幣,以此類推。
    八、保修責(zé)任:按國家規(guī)定執(zhí)行,在保修期內(nèi),乙方在接到甲方通知后24小時內(nèi),必須派人到場維修,否則甲方有權(quán)自行維修,所產(chǎn)生的費用從乙方保修金中扣除,不足部分由乙方補足。
    九、未盡事宜,雙方協(xié)商解決,本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份。
    甲方:乙方:
    年月日
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    建設(shè)工程合同糾紛上訴狀篇十九
    隨著農(nóng)村剩余勞動力的轉(zhuǎn)移,父母均外出打工的“留守兒童”數(shù)量日趨增多,關(guān)愛“留守兒童”的健康成長已成為全社會廣泛關(guān)注的一項重要工作。本次活動的設(shè)計就是為了關(guān)注我校的留守兒童,號召全體師生關(guān)心留守同學(xué),幫助留守學(xué)生樹立起樂觀積極的學(xué)習(xí)態(tài)度和生活態(tài)度,樹立正確的人生觀,與留守兒童心手相牽,使他們能快樂成長。
    1、通過活動,使留守學(xué)生在活動中能理解父母外出打工的辛勞。
    2、培養(yǎng)獨立生活的意識,養(yǎng)成學(xué)習(xí)、生活自理的好習(xí)慣,
    3、使大家明白,外出打工者以及他們的子女,需要我們特別的關(guān)注和關(guān)愛,懂得只要我們從身邊小事做起,捧出一顆愛心,奉獻一點愛,那么世界將到處充滿愛。
    六(2)班全體學(xué)生。
    1、關(guān)于留守兒童的視頻資料。
    2、留守學(xué)生給父母的一封信。
    3、留守兒童代表發(fā)言稿。
    (主持人出場)。
    ab:敬愛的老師、親愛的同學(xué)們,大家好!
    a:有這樣一群孩子,當(dāng)別的孩子依偎在父母懷中撒嬌的時候,他們的父母卻遠離家鄉(xiāng)到外地打工。
    b:有這樣一群孩子,每天在家期盼著父母的歸來,就那么一個人看著照片里父母慈愛的笑容。
    a:有這樣一群孩子,生病時沒有擁抱過父母的懷抱,就那么一個人躲在被窩里哭。
    b:這些被留在家鄉(xiāng)的孩子有一個共同的名字――。
    ab:留守兒童。
    ab:同學(xué)們,老師經(jīng)常教育我們:我們雖來自不同的家庭,但我們都是兄弟姐妹。
    ab:是啊,我們是——快樂的一家人。
    六年二班“心手相牽快樂成長”――關(guān)愛留守兒童主題班會現(xiàn)在開始!
    a:首先請大家觀看一段留守兒童的父母離家時的情景。
    b:看了這一段情景,是多么令人心酸啊!在我們這個大家庭里,父母長年在外打工的同學(xué)為數(shù)不少,他們一直與爺爺奶奶、姥姥姥爺或叔叔嬸嬸一起生活。
    a:在我們班現(xiàn)在就有十名留守兒童。
    b:這十位同學(xué)的爸爸或媽媽都在外面打工。讓我們一起來聽聽其中一位留守同學(xué)的心聲吧!有請馮天嬌同學(xué),大家歡迎!