合同一般包括了雙方的權(quán)利和義務(wù)，以及違約時的法律責任。在起草合同時，應(yīng)注意使用準確明確的語句和術(shù)語，避免產(chǎn)生歧義和誤解。了解合同范本可以使我們更好地了解合同的結(jié)構(gòu)和要點。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇一
1、人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件時，對于尚未大量投入使用的訴爭商標，在審查判斷商標近似和商品類似等授權(quán)確權(quán)條件及處理與在先商業(yè)標志沖突上，可依法適當從嚴掌握商標授權(quán)確權(quán)的標準，充分考慮消費者和同業(yè)經(jīng)營者的利益，有效遏制不正當搶注行為，注重對于他人具有較高知名度和較強顯著性的在先商標、企業(yè)名稱等商業(yè)標志權(quán)益的保護，盡可能消除商業(yè)標志混淆的可能性;對于使用時間較長、已建立較高市場聲譽和形成相關(guān)公眾群體的訴爭商標，應(yīng)當準確把握商標法有關(guān)保護在先商業(yè)標志權(quán)益與維護市場秩序相協(xié)調(diào)的立法精神，充分尊重相關(guān)公眾已在客觀上將相關(guān)商業(yè)標志區(qū)別開來的市場實際，注重維護已經(jīng)形成和穩(wěn)定的市場秩序。
2、實踐中，有些標志或者其構(gòu)成要素雖有夸大成分，但根據(jù)日常生活經(jīng)驗或者相關(guān)公眾的通常認識等并不足以引人誤解。對于這種情形，人民法院不宜將其認定為夸大宣傳并帶有欺騙性的標志。
3、人民法院在審查判斷有關(guān)標志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時，應(yīng)當考慮該標志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響。如果有關(guān)標志的注冊僅損害特定民事權(quán)益，由于商標法已經(jīng)另行規(guī)定了救濟方式和相應(yīng)程序，不宜認定其屬于具有其他不良影響的情形。
4、根據(jù)商標法的規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名一般不得作為商標注冊和使用。實踐中，有些商標由地名和其他要素組成，在這種情形下，如果商標因有其他要素的加入，在整體上具有顯著特征，而不再具有地名含義或者不以地名為主要含義的，就不宜因其含有縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，而認定其屬于不得注冊的商標。
5、人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件時，應(yīng)當根據(jù)訴爭商標指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識，從整體上對商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中含有的描述性要素不影響商標整體上具有顯著特征的，或者描述性標志是以獨特方式進行表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的，應(yīng)當認定其具有顯著特征。
6、人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件時，應(yīng)當根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識，審查判斷訴爭外文商標是否具有顯著特征。訴爭標志中的外文雖有固有含義，但相關(guān)公眾能夠以該標志識別商品來源的，不影響對其顯著特征的認定。
7、人民法院在判斷訴爭商標是否為通用名稱時，應(yīng)當審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定該名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場較為固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，可以認定為通用名稱。
申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，應(yīng)視其申請注冊的商標為通用名稱。
8、人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以提出商標注冊申請時的事實狀態(tài)為準。如果申請時不屬于通用名稱，但在核準注冊時訴爭商標已經(jīng)成為通用名稱的，仍應(yīng)認定其屬于本商品的通用名稱;雖在申請時屬于本商品的通用名稱，但在核準注冊時已經(jīng)不是通用名稱的，則不妨礙其取得注冊。
9、如果某標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等特點，應(yīng)當認定其不具有顯著特征。標志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于上述情形。
10、人民法院審理涉及馳名商標保護的商標授權(quán)確權(quán)行政案件，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、第九條、第十條等相關(guān)規(guī)定。
11、對于已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，在不相類似商品上確定其保護范圍時，要注意與其馳名程度相適應(yīng)。對于社會公眾廣為知曉的已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，在不相類似商品上確定其保護范圍時，要給予與其馳名程度相適應(yīng)的較寬范圍的保護。
12、商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將被代理人或者被代表人商標進行注冊的，人民法院應(yīng)當認定屬于代理人、代表人搶注被代理人、被代表人商標的行為。審判實踐中，有些搶注行為發(fā)生在代理、代表關(guān)系尚在磋商的階段，即搶注在先，代理、代表關(guān)系形成在后，此時應(yīng)將其視為代理人、代表人的搶注行為。與上述代理人或者代表人有串通合謀搶注行為的商標注冊申請人，可以視其為代理人或者代表人。對于串通合謀搶注行為，可以視情況根據(jù)商標注冊申請人與上述代理人或者代表人之間的特定身份關(guān)系等進行推定。
13、代理人或者代表人不得申請注冊的商標標志，不僅包括與被代理人或者被代表人商標相同的標志，也包括相近似的標志;不得申請注冊的商品既包括與被代理人或者被代表人商標所使用的商品相同的商品，也包括類似的商品。
15、人民法院審查判斷相關(guān)商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當考慮商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費群體等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性;服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性;商品和服務(wù)之間是否具有較大的關(guān)聯(lián)性，是否容易使相關(guān)公眾認為商品或者服務(wù)是同一主體提供的，或者其提供者之間存在特定聯(lián)系?！渡虡俗杂蒙唐泛头?wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。
16、人民法院認定商標是否近似，既要考慮商標標志構(gòu)成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關(guān)商標的顯著性和知名度、所使用商品的關(guān)聯(lián)程度等因素，以是否容易導(dǎo)致混淆作為判斷標準。
17、要正確理解和適用商標法第三十一條關(guān)于“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的概括性規(guī)定。人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利時，對于商標法已有特別規(guī)定的'在先權(quán)利，按照商標法的特別規(guī)定予以保護;商標法雖無特別規(guī)定，但根據(jù)民法通則和其他法律的規(guī)定屬于應(yīng)予保護的合法權(quán)益的，應(yīng)當根據(jù)該概括性規(guī)定給予保護。
人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，一般以訴爭商標申請日為準。如果在先權(quán)利在訴爭商標核準注冊時已不存在的，則不影響訴爭商標的注冊。
18、根據(jù)商標法的規(guī)定，申請人不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。如果申請人明知或者應(yīng)知他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標而予以搶注，即可認定其采用了不正當手段。
在中國境內(nèi)實際使用并為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉的商標，即應(yīng)認定屬于已經(jīng)使用并有一定影響的商標。有證據(jù)證明在先商標有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳等的，可以認定其有一定影響。
對于已經(jīng)使用并有一定影響的商標，不宜在不相類似商品上給予保護。
19、人民法院在審理涉及撤銷注冊商標的行政案件時，審查判斷訴爭商標是否屬于以其他不正當手段取得注冊，要考慮其是否屬于欺騙手段以外的擾亂商標注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源或者以其他方式謀取不正當利益的手段。對于只是損害特定民事權(quán)益的情形，則要適用商標法第四十一條第二款、第三款及商標法的其他相應(yīng)規(guī)定進行審查判斷。
20、人民法院審理涉及撤銷連續(xù)三年停止使用的注冊商標的行政案件時，應(yīng)當根據(jù)商標法有關(guān)規(guī)定的立法精神，正確判斷所涉行為是否構(gòu)成實際使用。
商標權(quán)人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標權(quán)人意志的使用，均可認定屬于實際使用的行為。實際使用的商標與核準注冊的商標雖有細微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊商標的使用。沒有實際使用注冊商標，僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為，或者僅有商標注冊信息的公布或者對其注冊商標享有專有權(quán)的聲明等的，不宜認定為商標使用。
如果商標權(quán)人因不可抗力、政策性限制、破產(chǎn)清算等客觀事由，未能實際使用注冊商標或者停止使用，或者商標權(quán)人有真實使用商標的意圖，并且有實際使用的必要準備，但因其他客觀事由尚未實際使用注冊商標的，均可認定有正當理由。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二
確定用人單位是工傷認定的前提條件，如果職工只有一個工作單位，那這個單位擔責。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個或者兩個以上的情形，具體由哪個單位擔責極易產(chǎn)生爭議。為此，《規(guī)定》專門對雙重勞動關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔工傷保險責任的主體進行規(guī)定：職工與兩個或兩個以上單位建立勞動關(guān)系，工傷事故發(fā)生時，職工為之工作的單位擔責;勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔責;單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔責;用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位擔責;個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔責。
“工作原因、工作時間和工作場所”是工傷認定中最核心的問題。《規(guī)定》確定了三個原則：一是對“工作原因”的認定應(yīng)當考慮是否履行工作職責、是否受用人單位指派、是否與工作職責有關(guān)、是否基于用人單位的正當利益等因素;二是對“工作時間”的認定應(yīng)當考慮是否屬于因工作所需的時間;三是對“工作場所”的認定則應(yīng)當考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會保險行政部門認定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時間和工作場所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會保險行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動受到傷害的;(三)在工作時間內(nèi)，職工來往于多個與其工作職責相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責相關(guān)，在工作時間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認定為工傷。
“因工外出期間”屬于“工作時間”的一種特殊情形?！兑?guī)定》列舉了三種認定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場所以外從事與工作職責有關(guān)的活動期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習或者開會期間;職工因工作需要的其他外出活動期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習、開會無關(guān)的個人活動受到傷害的，原則上應(yīng)當認定為工傷。
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審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇三
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20xx年3月29日由最高人民法院審判委員會第1346次會議通過，現(xiàn)予公布，自20xx年9月1日起施行。關(guān)于農(nóng)村土地承包，國家頒布實施的法律法規(guī)有很多!以下是本站小編為大家精心準備的：。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
隨著農(nóng)村經(jīng)濟體制改革的深入開展，農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責任制已普遍推行，農(nóng)村承包合同糾紛大量發(fā)生。為了解決各地人民法院在審理農(nóng)村承包合同糾紛案件中遇到的一些問題，現(xiàn)根據(jù)有關(guān)政策和法律、法規(guī)，結(jié)合各地人民法院的審判實踐經(jīng)驗，提出意見如下：
處理農(nóng)村承包合同糾紛，應(yīng)當發(fā)揮有關(guān)農(nóng)村基層組織以及承包合同管理部門的作用，絕大多數(shù)糾紛可以由它們調(diào)處。當事人不服處理向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理;當事人直接向人民法院起訴的，人民法院也應(yīng)當依法受理。
有些農(nóng)村承包合同的履行因受自然條件的制約，季節(jié)性很強。因此，人民法院對此類合同糾紛要及時立案，盡快審理，必要時可裁定先行恢復(fù)生產(chǎn)，然后解決糾紛。
審理農(nóng)村承包合同糾紛案件，首先要審查合同是否有效，具有下列情況之一的應(yīng)確認合同無效：(一)屬于違反國家法律、政策的;(二)損害國家利益和社會公共利益的;(三)違背民主議定原則的;(四)采取欺詐、脅迫或其他不正當手段簽訂的;(五)發(fā)包人無權(quán)發(fā)包的;(六)承包人私自轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同以及轉(zhuǎn)包漁利的。
承包合同被確認無效后，對產(chǎn)生的財產(chǎn)問題應(yīng)當依照法律、政策合理解決。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此而遭受的經(jīng)濟損失;如果雙方都有過錯，各自承擔相應(yīng)的責任。
轉(zhuǎn)讓是指承包人自找對象，由第三者代替自己向發(fā)包人履行承包合同的行為。轉(zhuǎn)讓的合同內(nèi)容雖無改變，但是變更了承包人，終結(jié)了原承包人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，確立了受讓人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
轉(zhuǎn)包是指承包人把自己承包項目的部分或全部，以一定的條件發(fā)包給第三者，由第二份合同的承包人向第一份合同的承包人履行，再由第一份合同的承包人向原發(fā)包人履行合同的行為。
承包人將承包合同轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三者，必須經(jīng)發(fā)包人同意，并不得擅自改變原承包合同的生產(chǎn)經(jīng)營等內(nèi)容，否則轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包合同無效。
承包人在履行承包合同中有安排勞務(wù)的經(jīng)營自主權(quán)，某些臨時性的勞務(wù)，如季節(jié)性的農(nóng)活，果子的摘收、銷售等，可以不經(jīng)發(fā)包人同意包給他人。
承包人承包后自己既不從事經(jīng)營或生產(chǎn)活動，又不承擔任何風險，坐收“管理費”或者高價轉(zhuǎn)包的，屬于轉(zhuǎn)包漁利。如果轉(zhuǎn)包的價額超出承包價額，而其超出部分大致接近于承包人的投資(包括勞務(wù))加上由于投資(勞務(wù))應(yīng)當獲得的正常利潤，可以視為合理;如果懸殊過大，則應(yīng)作為轉(zhuǎn)包漁利論處。轉(zhuǎn)包漁利部分應(yīng)當收歸集體或追繳國庫。
承包合同的變更和解除問題。
出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)當允許變更或者解除承包合同：(一)當事人雙方協(xié)商同意，并且不損害國家、集體利益的;(二)訂立承包合同依據(jù)的計劃變更或者取消的;(三)因國家稅收、價格等政策的調(diào)整，致使收益情況發(fā)生較大變化的;(四)由于自然災(zāi)害等不可抗力的原因，致使承包合同無法履行的;(五)因發(fā)包方或承包方不履行承包合同規(guī)定的義務(wù)，致使承包合同無法繼續(xù)履行或者沒有必要繼續(xù)履行的;(六)承包人喪失承包能力的;(七)承包人進行破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)發(fā)包人勸阻無效的。
因變更或解除合同使對方遭受損失的，應(yīng)當負責賠償，但依法可以免除責任的除外。
因自然災(zāi)害而產(chǎn)生的責任免除問題。
由于自然災(zāi)害等不可抗力的外因，致使合同不能履行或者不能完全履行的，可以全部或者部分免除承包人的責任。
審理涉及這類問題的案件，必須查明自然災(zāi)害所造成的損害程度和承包人對自然災(zāi)害的抗御情況，然后決定對承包人的責任是部分還是全部免除。如果承包人已經(jīng)盡了自己應(yīng)盡的責任，仍不能避免標的物遭受損失，可以全部免除承包人的責任;如果既有自然災(zāi)害的影響，又有承包人經(jīng)營不善的原因，則應(yīng)按兩個因素所占的比例，酌情免除承包人的部分責任。
發(fā)包方單方任意毀約問題。
有些農(nóng)村承包合同糾紛是因為發(fā)包方任意毀約或有關(guān)行政部門違法干預(yù)造成毀約而引起的。審理這類案件，應(yīng)當依法維護原合同的效力。承包人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)予支持。發(fā)包方毀約給承包人造成的經(jīng)濟損失，應(yīng)當予以賠償。因行政部門違法干預(yù)而毀約的應(yīng)由行政部門承擔違約責任，給承包人造成的經(jīng)濟損失，應(yīng)當先由發(fā)包方賠償，再由應(yīng)負責任的行政部門負責處理。發(fā)包方無力賠償?shù)?，如果承包合同尚未到期，可以按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額;如果承包合同已經(jīng)到期，可適當延長承包期，并在承包期內(nèi)按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額，或者延期給付賠償金。
承包指標過高或過低問題。
審理因承包指標過高或過低而發(fā)生的糾紛案件，應(yīng)對承包指標的高低作具體分析，主要審查指標是否符合客觀實際。承包指標一般可根據(jù)承包前三至五年平均產(chǎn)量(或產(chǎn)值)并考慮合理增產(chǎn)比例予以確定。
目前，農(nóng)村承包合同中的承包指標一般都以投標方式確定。有的承包人為了取得承包權(quán)，違背客觀實際，盲目地提高承包指標，導(dǎo)致指標明顯過高而無法履行。對于因此而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當通過調(diào)解，引導(dǎo)雙方當事人協(xié)商，實事求是地確定合理指標。但對指標基本合理，主要由于承包人本身不努力而完成不成指標的，應(yīng)當維持原合同的承包指標。
對于發(fā)包人因缺乏經(jīng)驗，導(dǎo)致指示明顯過低而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當通過調(diào)解，引導(dǎo)雙方當事人協(xié)商，確定合理的承包指標。如果承包指標基本合理，承包人通過積極努力和科學(xué)管理取得較好的經(jīng)濟效益，發(fā)包人為此要求提高指標的，則不予支持，而應(yīng)維持原合同的承包指標。
對于承包指標的調(diào)整，雙方當事人協(xié)商不成的，由法院依法判決。
承包人搞破壞性京奪性生產(chǎn)問題。
承包人在承包期間進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當注意對自然資源的保護，例如：承包土地不得破壞地力;承包山林不得亂砍亂伐;承包礦業(yè)生產(chǎn)不得亂開亂采;承包果園不得為短期收益而破壞果樹的長期生長。承包人在承包期間搞破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)包人勸阻無效要求解除合同的，應(yīng)予支持，因此而造成的損失應(yīng)當由承包人負責賠償，情節(jié)嚴重的可責令加倍賠償，直至依法追究刑事責任。
農(nóng)村的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包中對外發(fā)生債務(wù)的承擔問題。
承包人對于企業(yè)在其承包前的債務(wù)，如果在承包合同中規(guī)定由其承擔的，應(yīng)按合同規(guī)定承擔;如果承包合同中未作規(guī)定的，應(yīng)由發(fā)包人承擔，亦可酌情由承包人先予償付，然后從應(yīng)向發(fā)包人繳納的承包金中扣除。
承包人對于企業(yè)在其承包期內(nèi)所欠的債務(wù)，應(yīng)當承擔清償責任，發(fā)包人應(yīng)負連帶責任。
承包人逃匿或無力清償債務(wù)的，由發(fā)包人負責清償。
合伙承包人的訴訟地位問題。
合伙承包人在訴訟過程中，應(yīng)作為共同訴訟人對待。合伙人眾多的，可由他們選派代表(須經(jīng)法院認可)參加訴訟。參加訴訟的代表人一經(jīng)確定，其訴訟行為對全體合伙人或合伙組織的全體成員有效。
執(zhí)行問題。
農(nóng)村承包合同糾紛案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，被執(zhí)行人暫無給付能力的，可裁定中止執(zhí)行。中止執(zhí)行的原因消失后，應(yīng)當及時恢復(fù)執(zhí)行。被執(zhí)行人喪失給付能力的，可裁定終結(jié)執(zhí)行。被執(zhí)行人有能力履行而拒不履行或者故意拖延履行的，應(yīng)傳喚其到庭，責令自動履行，仍不履行的，按照《民事訴訟法(試行)》第十七章的規(guī)定，強制執(zhí)行。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇四
實踐中，當事人不服國家工商行政管理總局商標評審委員會作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向法院提起行政訴訟，屬于商標授權(quán)確權(quán)行政案件。近年來，這類案件數(shù)量增長迅速，近兩年來增幅尤為迅猛。最高人民法院今天上午發(fā)布《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》，規(guī)范此類案件審理。3月1日開始施行。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》根據(jù)商標法的立法本意，厘清法律條文之間的界限，準確適用法律。
最高法民三庭庭長宋曉明分析，商標授權(quán)確權(quán)案件涉及到商標法多個條文，明確各條文的含義，厘清條文之間的界限，對于準確適用法律意義重大。
如何理解同國家名稱相同或近似?
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第三條規(guī)定，商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的“同中華人民共和國的國家名稱等相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。對于該兩項條文的適用進行了區(qū)分。在最高法提供的“中國勁酒”案中，最高人民法院認為，訴爭的商標標志雖然包含了我國國家名稱，但可以清晰識別為“中國”、“勁”和“酒”三個部分，整體上與我國國家名稱并不近似，所以不屬于商標法第十條第一款第(一)項所指情形。但是，國家名稱是國家的象征，隨意將其作為商標的組成要素進行商業(yè)使用，可能損害國家尊嚴，屬于商標法第十條第一款第(八)項所指的“具有其他不良影響”的情形。
如何理解“其他不良影響”?
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第五條和第二十四條分別對商標法第十條第一款第(八)項的“其他不良影響”和第四十四條第一款的“其他不正當手段”做出了規(guī)定，明確其分別適用于“對公共利益和公共秩序的消極負面影響”和“以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源和謀取不正當利益”的情形，對于僅僅損害了特定民事權(quán)益的，不屬于該兩條涵蓋的范圍。在“海棠灣”案件中，最高人民法院認為，該案中爭議商標的申請人在多個類別上注冊“海棠灣”商標，以及沒有合理理由大量注冊囤積其他與海南省著名景點有關(guān)的商標的行為，并無真實使用意圖，不具備注冊商標應(yīng)有的正當性，不正當占用公共資源、擾亂商標注冊秩序，屬于修訂的商標法第四十一條第一款所指的“其他不正當手段”。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》倡導(dǎo)誠實信用原則，保護在先權(quán)利，遏制惡意搶注，維護商標申請和授權(quán)的良好秩序。
宋曉明分析，商標作為區(qū)分商品來源的標志，是市場主體用以吸引消費者和積累商譽的利器，維護商標領(lǐng)域的良好秩序?qū)τ诒Ｗo經(jīng)營者合法權(quán)益和消費者利益，以及促進健康有序的市場競爭至關(guān)重要。修正的商標法第七條明確將“誠實信用原則”作為申請注冊和使用商標應(yīng)遵循的基本原則，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》在對商標法具體條文的適用上充分體現(xiàn)了該立法宗旨，體現(xiàn)了保護誠實經(jīng)營、遏制惡意搶注商標的一貫司法導(dǎo)向。比如商標法第十五條第一款禁止代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人的商標，實踐中有的代理人或者代表人不以自己的名義，而是以與其有密切關(guān)系的其他主體，比如近親屬，或者其擔任法定代表人的企業(yè)等來搶注商標。如果此種情形不能按照商標法該條款受到規(guī)制，將導(dǎo)致該條款極易被規(guī)避，明顯與誠實信用原則不符?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》第十五條第三款明確“商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理?！奔丛诖饲闆r下將與代理人或者代表人惡意串通的商標申請人視為代理人或者代表人，以充分發(fā)揮該條款制止搶注的功能。后附的“新東陽及圖”案反映了這個問題。
又如，商標法第三十二條關(guān)于保護在先權(quán)利和禁止搶注他人在先使用并有一定影響的商標的規(guī)定，是體現(xiàn)誠實信用原則、遏制惡意搶注的重要法律依據(jù)?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》從第十八條到第二十二條均是對商標法第三十二條所規(guī)定的在先權(quán)利在具體適用中的問題的規(guī)定。第十八條總體表明在先權(quán)利是一個開放性的規(guī)定，既包括法律有明確規(guī)定的在先權(quán)利，也包括其他應(yīng)予保護的合法權(quán)益。然后分別對在先著作權(quán)、姓名權(quán)、字號權(quán)益等以及角色形象等的保護進行了規(guī)定。比如涉及姓名權(quán)的問題，姓名權(quán)是《民法通則》明確規(guī)定的一項權(quán)利，商標領(lǐng)域主要涉及的是未經(jīng)許可將他人姓名申請注冊為商標并進行使用的行為，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第二十條第一款從“相關(guān)公眾認為商標標志指代了該自然人，容易認為標記有該商標的商品系經(jīng)過該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系”的角度，認定了對姓名權(quán)的損害。對于實踐中出現(xiàn)的并非以自然人的戶籍姓名，而是以筆名、藝名、譯名等特定名稱來主張姓名權(quán)的，該條第二款規(guī)定，“如果該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院應(yīng)當予以支持”，并依照第一款規(guī)定判斷訴爭商標的申請是否對其構(gòu)成損害。最高法最近審結(jié)的“喬丹”案件所明確的相關(guān)標準，既是對法律規(guī)定的準確適用，也是對相關(guān)問題的進一步準確闡明。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》中對當事人主張訴爭商標損害角色形象著作權(quán)的審查進行了規(guī)定。明確“對于著作權(quán)保護期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，法院予以支持?！弊罡叻袢ジ蓖ラL王闖分析，這是個亮點條文。在最高法提供的“007”案中，北京高院認為：根據(jù)丹喬公司提交的證據(jù)可以認定在被異議商標申請注冊之前，“007”、“jamesbond”作為丹喬公司“007”系列電影人物的角色名稱已經(jīng)具有較高知名度，“007”、“jamesbond”作為“007”系列電影中的角色名稱已為相關(guān)公眾所了解，其知名度的取得是丹喬公司創(chuàng)造性勞動的結(jié)晶，由此知名的角色名稱所帶來的商業(yè)價值和商業(yè)機會也是丹喬公司投入大量勞動和資本所獲得。因此，在先知名的電影人物角色名稱應(yīng)當作為在先權(quán)利得到保護。并以此為由撤銷了商標評審委員會的裁定。王闖還列舉了“哈利波特”角色名稱，以及“孫悟空的形象”“功夫熊貓“等作品形象的案件，強調(diào)，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》通過“在先權(quán)利”對此進行了覆蓋性保護。而兩位庭長都指出，對于作品名稱、角色名稱的保護要慎重把握“度”的問題，既保護在先權(quán)利人的合法權(quán)益，也避免妨礙社會公眾對社會公共文化資源的正當使用。據(jù)了解，北京市高級人民法院目前對涉及此類問題的案件有事先報備的要求，也是便于了解情況和統(tǒng)一掌握保護的尺度和條件。
在目前的法律框架下，商標授權(quán)確權(quán)案件是作為行政案件審理的，但是由于此類糾紛，特別是商標不予注冊復(fù)審和商標無效糾紛，更多是當事人之間就商標能否授權(quán)或者是否應(yīng)當無效而產(chǎn)生的爭議，商標評審委員會居中裁決，其性質(zhì)更類似于準司法裁決而非行使行政職權(quán)，因此商標授權(quán)確權(quán)行政案件有其不同于一般行政案件的特點?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》第二條規(guī)定，人民法院對商標授權(quán)確權(quán)行政行為進行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關(guān)認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關(guān)事由進行審查并作出裁判。這既表明了此類案件的特點，也體現(xiàn)了充分發(fā)揮司法主導(dǎo)作用，減輕當事人訴累，強化人民法院實質(zhì)性解決糾紛，避免程序空轉(zhuǎn)和循環(huán)訴訟的總體思路。
因為受制于目前行政訴訟的框架，人民法院無法在行政訴訟中直接認定商標的效力，只能判令商標評審委員會重新作出裁決，當事人對商標評審委員會所做裁決可能再次提起行政訴訟，導(dǎo)致循環(huán)訴訟的出現(xiàn)，影響授權(quán)確權(quán)效率。尤其是商標評審委員會完全依據(jù)人民法院生效裁判的事實和理由重新作出的裁決，其事實上是執(zhí)行法院生效判決的行為，并沒有自由裁量的空間，屬于最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第三條第一款第(九)項“訴訟標的已為生效裁判所羈束的”情形，應(yīng)當不予受理或者駁回起訴。故《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第三十條規(guī)定，人民法院生效裁判對于相關(guān)事實和法律適用已作出明確認定，當事人對于商標評審委員會依據(jù)該生效裁判重新作出的裁決提起訴訟的，人民法院依法裁定不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。當然，如果商標評審委員會所做裁決引入了新的事實或者理由，則不適用該條。
提高商標授權(quán)確權(quán)效率是20商標法修改要著重解決的問題之一，最高人民法院近年來也一直在強化實質(zhì)性解決糾紛的思路，這也要求人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件中加大司法審查力度，對于當事人所提出的理由盡可能在實體上給出回復(fù)，為商標評審委員會后續(xù)裁決以明確指引?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》的相關(guān)條文均體現(xiàn)了上述精神。
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最高人民法院召開新聞發(fā)布會，發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》相關(guān)內(nèi)容，該司法解釋明確，將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于商標法第十條第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。因此，根據(jù)商標法，上述公眾人物姓名不得作為商標使用。
商標授權(quán)確權(quán)行政案件是指當事人不服國家工商行政管理總局商標評審委員會作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為而向人民法院提起的行政訴訟。
最高人民法院民三庭庭長宋曉明表示，近年來商標授權(quán)確權(quán)案件數(shù)量增長迅速，近兩年來增幅尤為迅猛。
據(jù)統(tǒng)計，此類案件自20商標法修正后納入人民法院司法審查范圍，從到，北京市第一中級人民法院共審結(jié)商標授權(quán)確權(quán)行政一審案件2624件，而年該院受理的一審商標行政案件達到2161件，更是增加到7951件。北京知識產(chǎn)權(quán)法院受理一審案件7545件，其中商標授權(quán)確權(quán)行政案件5501件，約占其一審案件的73%。
政治文化等領(lǐng)域公眾人物姓名不得作為商標。
《規(guī)定》中第五條明確，商標標志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
根據(jù)商標法第十條規(guī)定，“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的”標志不得作為商標使用。
據(jù)了解，新的司法解釋將從3月1日起施行。
5.訴訟費用交納辦法(2)。
6.十三五推進基本公共服務(wù)均等化規(guī)劃(3)。
7.十三五推進基本公共服務(wù)均等化規(guī)劃(4)。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇五
學(xué)習了《解釋》，雖然略有頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳之嫌，但學(xué)習下來，感到還是非常貼近近年來商品房買賣合同糾紛中出現(xiàn)的新動向的。
我個人認為，近幾年出現(xiàn)的商品房買賣合同糾紛與過去有不同的特點，其原因可能是商品房市場供需關(guān)系發(fā)生了較大變化。大家可能還記得，東南亞金融危機以來，我國商品房市場遭受重創(chuàng)，價格下挫，因此在過去（可以粗略地指以前）產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為出現(xiàn)“爛尾樓”，辦不出“小產(chǎn)證”，開發(fā)商不接受小業(yè)主退房等。而近年來，我國商品房市場復(fù)蘇，價格上揚，甚至有人認為過熱或產(chǎn)生泡沫，因此近年產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為產(chǎn)生問題后（包括無證預(yù)售或存在質(zhì)量缺陷等），開發(fā)商同意退房而小業(yè)主不同意退房。
針對商品房市場供需關(guān)系的變化，商品房合同糾紛也呈現(xiàn)不同特點，因此，《解釋》出臺十分必要。下面我就《解釋》的部分條款，結(jié)合近年來商品房買賣合同糾紛實務(wù)，談一下學(xué)習體會。
一、無證預(yù)售，合同是否有效。
對于無證預(yù)售問題，過去一般按照《合同法》的基本原理，以及《城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定，認為開發(fā)商在未獲得《商品房預(yù)售許可證》的情況下預(yù)售商品房，是一種違反法律和國務(wù)院行政法規(guī)強制規(guī)定的行為，應(yīng)當確認合同無效。對此，《解釋》仍然遵守了這一法則，在第一條規(guī)定，“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當認定無效?！?BR> 但實務(wù)中，出現(xiàn)了這種情況，開發(fā)商為盡早獲得建設(shè)資金，違規(guī)在未取得《商品房預(yù)售證》的情況下，就與購房者簽訂商品房預(yù)售合同，并獲取部分或全部房價款。但由于近年商品房價格的上揚，開發(fā)商利用“無證預(yù)售合同無效”這一法律規(guī)定，要求認定為該銷售合同無效，以便另行高價出售。顯然這是違背公平法則，也就導(dǎo)致了違法者獲利。因此，第一條進一步規(guī)定：“但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效?！边@應(yīng)該是保護了消費者的合法權(quán)益。反過來看，如果房價下跌，購房者以開發(fā)商無證預(yù)售為由，要求確認合同無效而退房，是否可以？《解釋》沒有細分，但從以往審判實踐看，一般出于尊重當事人意思自治，以及維護市場穩(wěn)定角度出發(fā)，也可以認定合同有效。
從正反兩方面比較分析，我感到最高院仍然認為，只要在起訴前補出手續(xù)，仍傾向于合同有效。
二、廣告及宣傳資料是否具有法律約束力。
從以往的司法實踐看，以及從《商品房銷售管理辦法》有關(guān)條款看，開發(fā)商售樓廣告及宣傳資料，一般不作為合同一部分，不具有法律約束力。只是《商品房銷售管理辦法》規(guī)定購房者可以要求將開發(fā)商在售樓廣告或宣傳資料中的承諾寫入合同。但這等于是說，如果不寫入合同，還是沒有法律約束力。就此，《解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請”，這一規(guī)定應(yīng)該與《商品房銷售管理辦法》精神一致。所謂要約邀請，從合同法原理看，當然不存在對方一經(jīng)承諾立即生效的問題，當然也就是不具有法律上的約束。但《解釋》第二條并不局限于此，而在條款上作了重大突破，第二條進一步規(guī)定：“……但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責任?！?BR> 這里可以舉兩個例子，一個是會所，一個是學(xué)校。在開發(fā)商售樓廣告中，如果明確將在什么時間內(nèi)提供會所，以及購房小業(yè)主將享受哪些服務(wù)，筆者個人認為應(yīng)當符合“視為要約”的條件。近年來，對于會所問題其實購房者投訴也比較多，但一是缺乏合同依據(jù)，二是房價上漲，只要一向開發(fā)商投訴，開發(fā)商就說可以退房，許多購房者也只能啞巴吃黃蓮了。那么，如果在售樓廣告中介紹商品房周圍將建成九年一貫制小學(xué)，并且小業(yè)主不用繳納入學(xué)贊助費，筆者認為則并不符合“視為要約”的條件，具體講就是學(xué)校設(shè)施并不在商品房規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施，對于入學(xué)的承諾在時間和條件上并不具體明確。為什么這樣講，又如何套用第二條的有關(guān)規(guī)定呢？這有待通過司法部門的具體適用案例作進一步分析，但我初步認為，第二條規(guī)定的“商品房規(guī)劃范圍”指的應(yīng)當是商品房《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》確定的用地范圍，在開發(fā)商大產(chǎn)證上體現(xiàn)的是商品房共用土地面積的四至范圍。所謂“房屋及相關(guān)設(shè)施”應(yīng)當指建筑物、構(gòu)筑物以及其他具有使用功能的機器、設(shè)備、線路、管道及裝飾。所謂“具體確定”，比較難以掌握，但基本上我認為以審判機關(guān)據(jù)此作出判決是否可供執(zhí)行為標準，如果審判機關(guān)按照廣告中允諾作出判決根本不能執(zhí)行，理解會發(fā)生歧義，則不符合“具體確定”這一條件。所謂“對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響”也比較難掌握，必要時可委托評估機構(gòu)就此評估。
總之，在此條款下，很大程度上約束了開發(fā)商在售樓廣告和宣傳資料中允諾的任意性，并且一旦發(fā)生符合第二條規(guī)定的廣告允諾未兌現(xiàn)，則購房者可以要求開發(fā)商承擔違約責任，而不用擔心開發(fā)商說可以退房。
如何界定認購書的`法律性質(zhì)。
實踐中也有這種情況，開發(fā)商與購房者簽訂了認購書，或預(yù)訂書，但由于商品房價格上揚，所以有的開發(fā)商以種種理由拒絕與購房者進一步簽訂《商品房預(yù)售合同》。
從傳統(tǒng)法理角度分析，認購書、預(yù)訂書是一種約定簽署合同的合同，也就是說，商品房認購書是，開發(fā)商與購房者約定在某一時間，或在某一條件成就時，簽署商品房預(yù)售合同，悔約不簽，則需承擔某種違約責任。但《解釋》第五條也作了較重大的突破，第五條規(guī)定：“商品房的認購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當認定為商品房買賣合同?！?BR> 那么是不是真的會發(fā)生認購書具備了商品房買賣合同的主要內(nèi)容這種情況呢？的確是有的。最初的開發(fā)商制作的商品房認購書一般都比較簡單，購房者在簽署認購書時支付一定比例的訂金。但也發(fā)生了購房者悔約退訂的情形，而且購房者為了訂金不被沒收，其往往不說自己悔約，而是說自己和開發(fā)商在簽署預(yù)售合同過程中重要條款不能達成一致，按照市房地局的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)獲全額退訂。
內(nèi)容。對于這種認購書，在出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的情況下，第五條規(guī)定“應(yīng)當認定為商品房買賣合同”，也就是說，對于這種認購書，如果價格上揚，開發(fā)商拒絕與購房者進一步簽署商品房預(yù)售合同的，則該認購書就是一份預(yù)售合同約束于開發(fā)商。
當然，如果深入討論，個人認為這也僅在司法實踐中可以應(yīng)用，也就是最終該認購書是否可認定為是一分預(yù)售合同，需要從程序上由法院或仲裁機構(gòu)來認定。如果以此認購書向房地產(chǎn)交易管理部門申請產(chǎn)權(quán)證，可能會不被接受，當然也不能以條款認為房地產(chǎn)交易管理部門行政不作為。
四、商品房退一賠一問題。
商品房是否適用消費者權(quán)益保護法中有關(guān)“商家欺詐、退一賠一”的條款，曾經(jīng)是一個爭議焦點，可以說也一直沒有解決。最高院有關(guān)司法解釋曾明確，商品房作為大宗商品，不適用退一賠一。但實踐中，也發(fā)生過在仲裁案件中，支持了退一賠一。當然，與消法不同的是，此退一賠一是指退賠購房者已支付房款的一倍，而不是房價款的一倍。
對此，《解釋》基本上采納了仲裁實務(wù)的一些做法，應(yīng)該說也是一個重大突破。在第八條規(guī)定了兩種情形，即在商品房買賣合同簽訂后，出賣人將房屋出賣或抵押給第三人，導(dǎo)致買受人無法取得房屋的，買受人可請求出賣人承擔不超過已付房款一倍的賠償責任。在第九條還規(guī)定三種情形，即出賣人與買受人訂立商品房買賣合同時，出賣人隱瞞未獲預(yù)售許可證的事實、隱瞞房屋已抵押的事實、隱瞞房屋已出售的事實，導(dǎo)致合同無效或被撤銷，買受人可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。
這一規(guī)定，也是針對了實踐中出現(xiàn)的問題，比如，在商品房預(yù)售合同簽訂后，開發(fā)商并未及時為購房者辦理商品房預(yù)售合同備案登記。因此，此時購房者并未取得對抗第三人的優(yōu)先權(quán)。在房價上漲的情況下，出現(xiàn)了開發(fā)商將房屋以高價另售第三人，并搶先辦理商品房預(yù)售登記的情況。在此情況下，由于只要該第三人為善意購房，且一旦預(yù)售登記則取得優(yōu)先權(quán)，原購房者反而不能對抗第三人要求取得房屋產(chǎn)權(quán)。這樣，前一份商品房預(yù)售合同勢必將解除，《解釋》的出臺，也就是保護了購房者利益，同時也懲罰了具有欺詐行為的開發(fā)商。
段和段律師事務(wù)所?游炯。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇六
2003年6月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中，就人民法院如何適用法律問題作出了解釋。該《解釋》為人民法院正確、及時處理商品房買賣合同糾紛案件，公平保護當事人合法權(quán)益提供了法律支撐和依據(jù)。但是，由于《解釋》囿于效力位價的限制，它并不能代替法律和行政法規(guī)，并且有些解釋條款與行政法規(guī)還相抵觸，有些在審判實踐中需要解釋的又未涉及。比如買受人與出賣人舉證責任承擔問題，“按揭”合同糾紛的法律屬性及其處理原則問題，如何認定房屋的質(zhì)量問題，在《解釋》中都沒涉及；又比如對于欺詐行為的認定和處理問題，理論界以及審判實踐中的認識和作法也不盡一致；還比如出賣人在履約過程中惡意隱瞞規(guī)劃情況、不能依約交付配套設(shè)施的違約責任該如何追究等等。針對以上問題，亟待研究解決。
一、關(guān)于雙方當事人舉證責任承擔。
由于《解釋》對雙方當事人的舉證責任未作具體規(guī)定。在審判實踐中不好把握。對于雙方當事人舉證責任承擔問題，依照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第5條的規(guī)定，在商品房買合同賣糾紛中，應(yīng)由主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；由主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任。但是，如何理解《民事訴訟法》第64條第2款規(guī)定的法院依當事人申請調(diào)查取證問題，《規(guī)定》第17條作出了列舉式解釋，規(guī)定了人民法院可依當事人的申請調(diào)查收集證據(jù)的情形和范圍。筆者認為，在商品房買賣合同中，法院依當事人的申請調(diào)查取證的情形主要有以下兩種：一種是收集房產(chǎn)權(quán)屬證明；另一種是收集繳納稅費等證明材料。除以上兩種情形外，其它證據(jù)材料原則上由雙方當事人承擔舉證責任。當然，在依照《規(guī)定》也無法確認舉證責任承擔時，就應(yīng)該具體問題具體分析，可根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合分析當事人舉證能力等因素來確定舉證責任的承擔。我們不妨設(shè)想，在法院確定一方當事人承擔舉證責任后，可采取給一方當事人委托的律師開具證據(jù)調(diào)查令的方式，對律師取證進行規(guī)定。比如，在一方當事人不知道對方是否繳納了房產(chǎn)稅費，而自已又沒有證據(jù)時，可以向法院提出申請，填寫《請求調(diào)查申請書》，說明不能自行查證的理由，法官審查后，可以簽發(fā)調(diào)查令，其委托律師可到稅務(wù)部門查證。這樣一來，既不違反法律規(guī)定對稅費實行專門機關(guān)檢查的規(guī)定，又可節(jié)約法院的人力和物力，體現(xiàn)取證過程中的當事人主義。
二、關(guān)于按揭的法律屬性和糾紛處理。
1、按揭合同的法律屬性。商品房的擔保貸款，也就是人們所說的商品房“按揭”。按揭作為一種融資購樓方式，是英美法系中物的擔保的一項基本制度，其本質(zhì)與大陸法系中的讓與擔保制度相同，系指債務(wù)人或第三人將商品房的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于債權(quán)人而擔保債權(quán)人的債權(quán)在約定的清償期限內(nèi)得到清償?shù)膿Ｐ问?。我國現(xiàn)行法律中還找不到“按揭”這一概念，但這一概念在近幾年的商品房買賣特別是各類報刊樓市信息中已得到廣泛的引用。我國目前審判實踐中遇到的按揭主要包括現(xiàn)樓按揭和樓花按揭兩種。在現(xiàn)樓按揭中，買受人將所購房屋作為抵押物向銀行抵押貸款，當其不履行債務(wù)時，銀行既可以將該房屋折價、拍賣或變賣，以該房屋的價款優(yōu)先受償；也可以事前與出賣人簽訂回購條款，當買受人不履行債務(wù)時，要求出賣人回購。因此，現(xiàn)樓按揭可歸屬于不動產(chǎn)抵押。而在樓花按揭中，買受人其實是將其享有的根據(jù)購房合同取得房屋的期待權(quán)作為抵押物向銀行提供擔保，屬于權(quán)利抵押即準抵押的范疇，與將房屋作為抵押物向銀行提供擔?；鞠嗤?，一旦買受人取得房屋所有權(quán)后，權(quán)利抵押就會轉(zhuǎn)變?yōu)椴粍赢a(chǎn)抵押。因此，我國內(nèi)地的按揭其法律屬性仍為抵押，其內(nèi)涵與英美法系和我國香港特別行政區(qū)的按揭及大陸法系中的讓與制度不同。事先轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的所有權(quán)是英美法系中按揭的基本特征，也是該制度與抵押、質(zhì)押的根本區(qū)別。
2、按揭糾紛的處理原則?！督忉尅穼⑸唐贩堪唇屹J款統(tǒng)稱為商品房擔保貸款，并在第23條至第27條較詳細規(guī)定了在商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除時，當事人可以請求解除按揭貸款的.一系列相關(guān)問題。結(jié)合審判實踐，筆者認為，在審理商品房按揭糾紛案件時主要應(yīng)遵循以下原則：一是合并審理原則?！督忉尅返?5條規(guī)定，以擔保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當事人一方請求確認商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的，如果擔保權(quán)人作為有獨立請求權(quán)第三人提出訴訟請求，應(yīng)當與商品房擔保貸款合同合并審理；未提出訴訟請求的，僅處理商品房買賣合同糾紛。擔保人就商品房擔保貸款合同糾紛另行起訴的，可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。二是平等保護原則。根據(jù)我國擔保法第49條、最高人民法院《規(guī)定》第35條的規(guī)定，在按揭銀行沒有參加買受人與出賣人購房合同糾紛的情形下，如果法院擬判決購房合同無效或解除購房合同時，法院應(yīng)告知按揭銀行參加訴訟，是否參加訴訟，應(yīng)由按揭銀行自行決定，人民法院不能強行追加其參加訴訟。在審判實踐中，我們應(yīng)充分保護按揭銀行的合法權(quán)益。三是權(quán)利優(yōu)先原則。在按揭糾紛案件中，象買受人與抵押權(quán)人的權(quán)益沖突是審判實踐中遇到的新問題。比如除按揭銀行的抵押權(quán)外，買受人所購房屋或樓花有可能還存在二種抵押權(quán)：即建筑商的法定抵押權(quán)和其他債權(quán)人的一般抵押權(quán)。因此，一方面，我國應(yīng)對建筑商的法定抵押權(quán)實行預(yù)備登記制度，以登記時間確定權(quán)利成立的時間，并按“成立在先、權(quán)利優(yōu)先”的原則處理。另一方面，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的有關(guān)規(guī)定，建筑商的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于一般抵押權(quán)和其他債權(quán)，而已交付商品房全部或大部分購房款的消費者的權(quán)益應(yīng)優(yōu)于建筑商的優(yōu)先受償權(quán)。
三、關(guān)于欺詐行為的認定和處理。
1、對欺詐行為的認定。從民法上來說，欺詐是指當事人一方故意編造虛假或歪曲事實，使表意人陷入誤解，違背真實意思而作的意思表示。構(gòu)成欺詐應(yīng)具備以下要件：一是出賣人有惡意違約和欺詐的行為；二是出賣人的欺詐行為與買受人陷入錯誤及其意思表示有因果關(guān)系；三是出賣人有制造假象、隱瞞真相的故意；四是實施欺詐之人為出賣人或者第三人。對于商品房買賣中欺詐行為的認定，目前學(xué)界和司法界有兩種不同的觀點：
一種觀點認為，欺詐系出賣人主觀上故意欺騙買受人，但它是指從某一套商品房的整體而言，而不是指該套商品房的局部瑕疵，也不僅僅是“缺斤短兩”的問題。比如《解釋》第8條、第9條規(guī)定的可以適用懲罰性賠償責任的五種情形，《解釋》第14條第2款關(guān)于面積誤差比超過3%部分的房價款應(yīng)由出賣人雙倍返還買受人的懲罰性規(guī)定。
另一種觀點認為，只要出賣人實施了某種欺騙行為，這種行為足以揭示出賣人的內(nèi)心是故意隱瞞事實真相，就構(gòu)成欺詐。比如除《解釋》中規(guī)定的五種情形和面積“縮水”外，象在商品房買賣中出現(xiàn)的出賣人惡意隱瞞規(guī)劃情況，在履行合同過程中故意改變規(guī)劃設(shè)計等，均應(yīng)認定為欺詐。筆者更傾向同意后一種觀點。因為若只將《解釋》第8條、第9條規(guī)定的五種情形和第14條第2款作為懲罰性賠償依據(jù)的話，容易使人產(chǎn)生認識上的混亂。
筆者認為，出賣人的欺詐。
行為既可以表現(xiàn)為無中生有、顛倒黑白的虛假陳述或者誤導(dǎo)陳述，也可以表現(xiàn)為重大遺漏或者某部分的不正當陳述，只要出賣人主觀上構(gòu)成故意隱瞞，惡意造假，就應(yīng)認定為欺詐。
現(xiàn)主要有二種觀點：
第一種觀點認為，若出賣人存在主觀惡意，有欺詐行為，因《解釋》沒有涉及，也只能依照《解釋》第13條處理。
第二種觀點認為，若不是出賣人的主觀故意，或純屬違約行為，就應(yīng)按照《解釋》第13條的規(guī)定處理；若出賣人的該行為被認定為欺詐，就應(yīng)適用懲罰性賠償。因為商品房買賣反欺詐，雙倍索賠是利器。
筆者同意后一種觀點。因為商品房買賣中的欺詐行為不應(yīng)局限在《解釋》第8條、第9條和第14條所規(guī)定的范圍，象《消法》還確定了其他欺詐行為。如果僅按《解釋》規(guī)定的條款確認其欺詐范圍來進行處理，就會導(dǎo)致買受人的其他合法權(quán)益受到損害。再說，全國人大及其常委會公布實施的《合同法》和《消法》的效力畢竟大于《解釋》的效力，既然《消法》已對欺詐的概念作出界定，在《消法》還沒有進行修改的情況下，如果消費者就《解釋》范圍以外的欺詐行為請求懲罰性賠償，人民法院就應(yīng)該依照《消法》的規(guī)定來裁判。因此，將商品房買賣中所有的欺詐行為都納入懲罰性賠償范圍，并根據(jù)欺詐所造成的損失大小來確定懲罰性賠償范圍，這樣更有利于對消費者這一弱勢群體的法律保護，也有利于有效制裁和遏制欺詐，促進社會誠信制度的確立。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇七
為了正確適用《中華人民共和國票據(jù)法》（以下簡稱票據(jù)法），公正、及時審理票據(jù)糾紛案件，保護票據(jù)當事人的合法權(quán)益，維護金融秩序和金融安全，根據(jù)票據(jù)法及其他有關(guān)法律的規(guī)定，結(jié)合審判實踐，現(xiàn)對人民法院審理票據(jù)糾紛案件的若干問題規(guī)定如下：
第一條、因行使票據(jù)權(quán)利或者票據(jù)法上的非票據(jù)權(quán)利而引起的糾紛，人民法院應(yīng)當依法受理。
第二條、依照票據(jù)法第十條的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人（即出票人）以在票據(jù)未轉(zhuǎn)讓時的基礎(chǔ)關(guān)系違法、雙方不具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系、持票人應(yīng)付對價而未付對價為由，要求返還票據(jù)而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當依法受理。
第三條、依照票據(jù)法第三十六條的規(guī)定，票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者匯票、支票超過提示付款期限后，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，被背書人以背書人為被告行使追索權(quán)而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當依法受理。
第四條、持票人不先行使付款請求權(quán)而先行使追索權(quán)遭拒絕提起訴訟的，人民法院不予受理。除有票據(jù)法第六十一條、第二款和本規(guī)定第三條、所列情形外，持票人只能在首先向付款人行使付款請求權(quán)而得不到付款時，才可以行使追索權(quán)。
第五條、付款請求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利，追索權(quán)是持票人享有的.第二順序權(quán)利，即匯票到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條、第二款所列情形的，持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條、第一款所列金額和費用的權(quán)利。
第六條、因票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地，票據(jù)上未載明付款地的，匯票付款人或者代理付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地，本票出票人的營業(yè)場所，支票付款人或者代理付款人的營業(yè)場所所在地為票據(jù)付款地。代理付款人即付款人的委托代理人，是指根據(jù)付款人的委托代為支付票據(jù)金額的銀行、信用合作社等金融機構(gòu)。
第七條、因非票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由被告住所地人民法院管轄。
二、票據(jù)保全。
第八條、人民法院在審理、執(zhí)行票據(jù)糾紛案件時，對具有下列情形之一的票據(jù)，經(jīng)當事人申請并提供擔保，可以依法采取保全措施或者執(zhí)行措施：
（一）不履行約定義務(wù)，與票據(jù)債務(wù)人有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的票據(jù)當事人所持有的票據(jù)；
（二）持票人惡意取得的票據(jù)；
（三）應(yīng)付對價而未付對價的持票人持有的票據(jù)；
（四）記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于貼現(xiàn)的票據(jù)；
（五）記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于質(zhì)押的票據(jù)；
（六）法律或者司法解釋規(guī)定有其他情形的票據(jù)。
三、舉證責任。
第九條、票據(jù)訴訟的舉證責任由提出主張的一方當事人承擔。
依照票據(jù)法第四條第二款、第十條、第十二條、第二十一條的規(guī)定，向人民法院提起訴訟的持票人有責任提供訴爭票據(jù)。該票據(jù)的出票、承兌、交付、背書轉(zhuǎn)讓涉嫌欺詐、偷盜、脅迫、恐嚇、暴力等非法行為的，持票人對持票的合法性應(yīng)當負責舉證。
第十條、票據(jù)債務(wù)人依照票據(jù)法第十三條的規(guī)定，對與其有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人提出抗辯，人民法院合并審理票據(jù)關(guān)系和基礎(chǔ)關(guān)系的，持票人應(yīng)當提供相應(yīng)的證據(jù)證明已經(jīng)履行了約定義務(wù)。
第十一條、付款人或者承兌人被人民法院依法宣告破產(chǎn)的，持票人因行使追索權(quán)而向人民法院提起訴訟時，應(yīng)當向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破產(chǎn)裁定書或者能夠證明付款人或者承兌人破產(chǎn)的其他證據(jù)。
第十二條、在票據(jù)訴訟中，負有舉證責任的票據(jù)當事人應(yīng)當在一審人民法院法庭辯論結(jié)束以前提供證據(jù)。因客觀原因不能在上述舉證期限以內(nèi)提供的，應(yīng)當在舉證期限屆滿以前向人民法院申請延期。延長的期限由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
票據(jù)當事人在一審人民法院審理期間隱匿票據(jù)、故意有證不舉，應(yīng)當承擔相應(yīng)的訴訟后果。
四、票據(jù)權(quán)利及抗辯。
第十三條、票據(jù)法第十七條第一款第（一）、（二）項規(guī)定的持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。
[1][2][3]。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇八
以貸還貸是指金融機構(gòu)與借款人約定以新貸款歸還已經(jīng)到期而借款人尚未歸還的貸款的行為。以貸還貸行為的認定，存在兩個要素：一是金融機構(gòu)與借款人之間主觀上有以貸還貸的共同意思表示，二是客觀上借款人有將新貸款償還舊貸款的行為。在法律上如何認定以貸還貸合同的效力，過往是有爭論的。一種觀點認為：以貸還貸不是真實的貸款。而是規(guī)避國家關(guān)于貸款規(guī)?？刂?，與中國人民銀行《貸款通則》的規(guī)定是相違背的，應(yīng)當認定為無效。另一種觀點則認為：我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對以貸還貸行為沒有強制性的禁止規(guī)定，該行為是否損害國家的利益也不好確認，如果以貸還貸行為確屬雙方當事人真實意思的表示，則應(yīng)當認定為有效，從另外一個角度來說，以貸還貸是一個普遍現(xiàn)象，如果認定為無效，則反而危害金融安全。因此也逐漸形成現(xiàn)在司法實踐中的統(tǒng)一作法。
另外應(yīng)特別注意，以貸還貸行為對擔保合同的影響，應(yīng)按《擔保法》第24、25、26條以及《擔保法司法解釋》的相關(guān)規(guī)定認定和處理。即《擔保法司法解釋》第39條規(guī)定的，主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當知道的外，保證人不承擔民事責任；新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。
對以貸還貸的問題的審理原則是：以貸還貸的借款合同不違反法律強制性規(guī)定，合同有效；如果前后兩個合同均為同一保證人，推定明知或應(yīng)知，保證人不能免除保證責任；如果前一合同無保證人或前后兩個合同并非同一保證人，保證人對以新貸還舊貸不知或不應(yīng)知情況下方可免除保證責任。
二、保證人保證資格的認定問題。
保證本質(zhì)上為人保，也就是說以保證人的信用擔保債權(quán)的實現(xiàn)，其實質(zhì)是以保證人所有的財產(chǎn)為限提供擔保，因此法律上要求保證人具有代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的能力?！稉７ā芬?guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民，可以作為保證人。《擔保法》及其司法解釋同時還規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的民事主體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人；國家機關(guān)不得為保證人（經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外）。
1、企業(yè)分支機構(gòu)的保證人資格的認定問題。
在實踐中存在著以企業(yè)分支機構(gòu)作為保證人的情形。企業(yè)分支機構(gòu)是指不具有法人資格，在一定范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動的部門。法人分支機構(gòu)包括依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，在核準的范圍內(nèi)可以從事經(jīng)營活動的分支機構(gòu)、雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)和非法設(shè)立的分支機構(gòu)。一般情況下，企業(yè)的分支機構(gòu)不能作為保證人，但在有法人授權(quán)的情況下，依法設(shè)立的企業(yè)分支機構(gòu)可以對外從事民事活動，并以法人撥付其經(jīng)營管理的財產(chǎn)對外承擔民事責任。因此，如果有法人書面明確的授權(quán)，法人依法設(shè)立的分支機構(gòu)可以對外提供保證。法人有事后追認行為，也應(yīng)認定為擔保有效。
2、村民委員會、居民委員會的保證人資格的認定問題。
村民委員會、居民委員會是否可以作為保證人？在司法實踐中也有爭議?！洞迕裎瘑T會組織法》明確規(guī)定，村民委員會是村民自我教育、自我管理、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。村民委員會辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)。村民委員會依據(jù)法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財產(chǎn)?！冻鞘芯用裎瘑T會組織法》也明確規(guī)定，居民委員會是居民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。其任務(wù)是辦理本居住地區(qū)居民的公共事務(wù)的公益事業(yè)。居民委員會管理本居民委員會的財產(chǎn)，任何部門和單位不得侵犯居民委員會的財產(chǎn)所有權(quán)。由上述規(guī)定可以肯定，村民委員會與居民委員會是從事公益事業(yè)的自治組織，其不具備保證人資格，不應(yīng)作為保證人。
3、私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位的保證人資格的認定問題。
學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園多為國家開設(shè)，其公益事業(yè)的目的也很明顯。但隨著多種經(jīng)濟形式發(fā)展政策的深入，私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位等也逐漸增多，而這些主體是否可以作為保證的主體，在《擔保法》第9條有規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的民事主體不得為保證人。即使學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民事主體具有代償能力，因為其具有公益性，承擔著公益目的，其充當保證人在承擔保證責任時會損害公共利益，因此有了上述的規(guī)定，另外，《擔保法》司法解釋規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位以及社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施以外的財產(chǎn)作為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，可以認定抵押有效。關(guān)于教育設(shè)施的認定問題，既然法律禁止以教育設(shè)施抵押的目的是為了無損于公益事業(yè)，所以應(yīng)以實際用途作為判斷標準。應(yīng)注意的是即使是公益性單位的財產(chǎn)，如果不是以公益目的而存在，則可以作為抵押物，如學(xué)校校長乘坐的小轎車、醫(yī)院專用于出租收取租金的房屋等。
而關(guān)于上述主體違反規(guī)定作為保證人后，民事責任的承擔問題，《擔保法》第29條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任；債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
對于主合同有效，擔保合同無效的處理原則是：《擔保法》第5條、《擔保法》司法解釋第7、8條的規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；主合同有效，而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一；主合同無效，保證合同也無效，因保證人承擔的是過錯責任，故不受保證責任期間限制。擔保人提供抵押擔保的，如果未辦理抵押登記，《擔保法》規(guī)定抵押合同未生效，《物權(quán)法》規(guī)定只是不產(chǎn)生物權(quán)效力，不能對抗第三人，從而明確賦予未登記的抵押合同對合同雙方當事人有約束力。
三、保證方式和保證責任的承擔問題。
1、保證方式的約定問題。
依據(jù)我國的《擔保法》及其司法解釋的規(guī)定，保證的方式主要有兩種：一般保證和連帶責任保證。
1、一般保證的概念：當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。
2、一般保證承擔責任的方式：一般保證保證人對主債務(wù)承擔的是補充賠償責任，也就是說：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。該權(quán)利被稱為先訴抗辯權(quán)或檢索抗辯權(quán)。3、對債權(quán)人的限制：《擔保法》司法解釋對債權(quán)人一般保證責任進行了一定的限制，即一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)力致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責任。4、對保證人的限制：《擔保法》司法解釋又對一般保證人的先訴抗辯權(quán)的形式進行了限制，即規(guī)定，在下列情況下保證人不能行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，包括債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財產(chǎn)執(zhí)行等情況。（2）法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。
（3）保證人以書面方式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主債務(wù)履行期間沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任，連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，不論主合同債務(wù)人是否具有履行能力，只要主合同債務(wù)人未依約定履行合同義務(wù)，保證人即承擔保證責任。
實踐中，對保證方式的認定，其依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于涉及擔保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責任方式的認定問題的批復(fù)》[]法釋38號第2條的規(guī)定：擔保法生效之前訂立的保證合同中對保證責任方式?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)當認定為一般保證。保證合同中明確約定保證人在不能履行債務(wù)時始承擔保證責任的，視為一般保證；保證合同中明確約定保證人在被保證人不履行債務(wù)時承擔保證責任，且根據(jù)當事人訂立合同的本意推定不出為一般保證責任的，視為連帶責任保證。
四、多重擔保并存的處理順序問題。
《物權(quán)法》第176條規(guī)定：被擔保的債權(quán)既有物的擔保，又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的保證人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！稉７ā匪痉ń忉尩?8條：同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的.擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔保人承擔應(yīng)當分擔的份額。
實踐中的處理原則是：被擔保的債權(quán)既有物的擔保，又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。
五、提前還貸的處理問題。
在實踐中存在借款人提前還貸的情況。借款人提前歸還借款本息的問題在以前是有爭論的，在《合同法》頒布以后，則已經(jīng)明確，《合同法》第208條規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當事人另有約定外，應(yīng)當按照實際借款的期間計算利息。根據(jù)該條的規(guī)定可以看出，1、法律是允許借款人提前還款的，但該條未規(guī)定借款人提前還貸是否需要經(jīng)過貸款人同意?！逗贤ā返?1條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。從實際情況看，在一般情形下，借款人提前還貸，可以使借款人減少利息的負擔，也可以促進貸款人資金的流轉(zhuǎn)，增加其效益，不會給貸款人造成利益損害，基于上述理由，《合同法》作出了208條的規(guī)定。2、如果借款人提前還款，應(yīng)當按照實際借款的期間計算利息，但如果當事人之間另外有約定，就要按約定辦理。這里說的“另有約定”，一般指的是消費貸款合同：如商品房按揭貸款合同等。3、《合同法》第208條的規(guī)定和《合同法》總則關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定是相互矛盾的，即借款人在提前歸還借款的情況下，貸款人如果接受了提前歸還行為，則喪失了該借款合同可以獲得的至合同約定還款期限屆滿時的利息收入，這種損失屬于可得利益的損失，借款人也應(yīng)予以賠償。
如果提前還貸情形形成訴訟，金融機構(gòu)在訴訟中提出此種可得利益的賠償主張，雙方在借款合同中應(yīng)對此項賠償?shù)臋?quán)利作出了約定的，予以支持，否則，則不予支持貸款人的請求。
六、逾期還款違約金的計算標準問題和計算期間的問題。
按照合同約定的期限歸還借款是借款人的主要義務(wù)。如果借款人在合同期滿不能歸還借款，應(yīng)當承擔違約責任。關(guān)于違約責任的形式，合同約定有違約金的，按照合同約定支付。合同沒有約定違約金的，應(yīng)當按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。借款合同違約責任在于借款人逾期還貸的情況下，法律規(guī)定償還的是逾期利息。逾期利息與以往中國人民銀行規(guī)定的借款人在逾期歸還借款時所應(yīng)當支付的罰息時有所區(qū)分的，罰息實際上是指借款人不按照合同的約定期限還款時，貸款人向借款人收取的超過正常借款利率的帶有一定懲罰性的利息。而逾期利息則是指中國人民銀行規(guī)定的借款人逾期歸還借款本息時支付給貸款人的超期使用資金的利息。逾期利息與罰息的關(guān)系是：逾期利息既包括罰息，又包括法定利息，確定逾期利息的標準本身就含有懲罰性，計算標準一般要高于一般的銀行同期貸款利率。
借款人在逾期歸還借款時的逾期貸款利息，應(yīng)自借款到期后的次日起算，但對于逾期貸款利息計算到何時為止，在司法實踐中有不同的觀點，一種認為：逾期貸款利息應(yīng)計算到判決確定的履行期滿之日止，因為履行期限是法院判令借款人承擔還款義務(wù)的期限，給予借款人一定的履行期限或者寬限期對于債務(wù)的履行有積極的意義；第二種觀點認為：逾期貸款利息應(yīng)計算至判決發(fā)生法律效力時止，因為給予借款人一定的履行期限或者寬限期沒有必要；第三種觀點認為：逾期貸款利率應(yīng)計算至貸款人起訴之日起止，因為法院僅對已經(jīng)發(fā)生的事實進行認定和做出裁決，而不得對將來發(fā)生的事實進行認定和裁決；第四種觀點則認為：逾期貸款利息應(yīng)當計算到借款人償付完畢之日止，因為借款人一直在占用貸款人的借款，借款人既然非法占用貸款人的借款，即應(yīng)有義務(wù)支付逾期貸款的利息。
債務(wù)利息。這種延遲履行金具有懲罰性，它的作用主要是對債務(wù)人施加壓力，迫使其按期履行義務(wù)）。這時，對貸款人來講會出現(xiàn)請求權(quán)競合的情形，既可以要求借款人支付違約金，也可以要求借款人按遲延履行金給付，但是不能同時行使兩種請求權(quán)，不能獲得雙份賠償，否則有悖公平原則。在貸款人的任何一個請求權(quán)（違約金請求權(quán)或遲延履行金請求權(quán)）滿足后，另一個請求權(quán)因此而消滅。將違約金計算到實際給付之日止，實際上剝奪了貸款人的競合選擇權(quán)，加之遲延履行金按雙倍給付，遠遠高于逾期違約金，這樣，不利于保護貸款人的合法利益，也達不到設(shè)立遲延履行金的立法目的。
綜上，我個人認為，逾期付款違約金應(yīng)計算到判決所確定的寬限期內(nèi)的實際給付之日止。借款人在法院判決所確定的寬限期內(nèi)履行債務(wù)的，貸款人只能行使違約金請求權(quán)。寬限期屆滿后借款人仍未履行的，這時應(yīng)該由貸款人行使競合選擇權(quán)，可以選擇行使違約金請求權(quán)，也可以選擇遲延履行金請求權(quán)，但不論選擇何種請求權(quán)，另一種請求權(quán)即喪失。(實踐中如果當事人沒有另行提出請求,則自動套用遲延履行金請求權(quán))這樣，既保護了當事人合法權(quán)益，又保證了法院判決書的既判力。
七、貸款人直接扣收貸款的認定問題。
實踐中，金融機構(gòu)常有直接扣收貸款的行為。借款合同中，常有貸款人直接扣收貸款的約定。司法機關(guān)對此也有不同的認識。第一種觀點是：貸款人和借款人在民法上是平等的主體，借款人對其賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，而所有權(quán)是不允許他人隨意侵犯的。根據(jù)存款的有關(guān)管理規(guī)定，貸款人無權(quán)從他人帳戶直接扣取存款，所以貸款人扣款還貸的行為是不合法的。另一種觀點認為，雖然借款人對其存款賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，但民事主體有權(quán)處分自己的財產(chǎn)，也有權(quán)授權(quán)他人出分自己的財產(chǎn)，而且法律對于符合當事人之間特別約定的自救行為并沒有給予否定的評價。
所以對于當時人之間約定，于借款到期后，借款人未能歸還借款本息時，貸款人有權(quán)從借款人的存款帳戶內(nèi)扣取款項予以償還貸款人的借款本息的，因該條款不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)該認定為有效。
八、提前扣息的問題。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇九
為正確審理。
借款合同。
糾紛案件，保護貸款人、借款人及第三人的合法權(quán)益，保障和促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）第十二章借款合同、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》及其他法律的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合人民法院審判實踐，制定本規(guī)定。
第一條（調(diào)整借款合同類型）。
本規(guī)定適用于金融機構(gòu)作為貸款人自主承擔貸款風險的自營貸款合同和委托貸款合同。其中自營貸款合同包括以非金融機構(gòu)為借款人的自營貸款合同（含信托貸款合同）和以金融機構(gòu)為借款人的同業(yè)拆借合同。
非金融機構(gòu)企業(yè)法人、非法人組織之間發(fā)生的借貸關(guān)系，亦按本規(guī)定處理。
第二條（非法金融活動債務(wù)處理）。
非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國家有關(guān)規(guī)定處理。
當事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請求處理；發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，應(yīng)當及時移送公安機關(guān)立案偵查。第三條（金融資產(chǎn)管理公司受讓銀行貸款債權(quán)再轉(zhuǎn)讓及糾紛處理有關(guān)規(guī)定）。
金融資產(chǎn)管理公司對外轉(zhuǎn)讓其已從原債權(quán)銀行承接的借款合同項下的債權(quán)，其受讓人可以是中國境內(nèi)法人、其他組織、自然人，也可以為外國法人、其他組織、自然人。
金融不良債權(quán)受讓人自債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，享有對借款人依照原借款合同約定收取利息的權(quán)利。
貸款債權(quán)由金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓至其他受讓人后，金融資產(chǎn)管理公司或受讓人既可以采取已有相應(yīng)規(guī)定的方式履行通知義務(wù)，對受讓人直接將債務(wù)人提起訴訟的，可以視為已履行通知義務(wù)。涉及擔保人的，參照上述規(guī)定辦理。
金融資產(chǎn)管理公司受讓國有商業(yè)銀行債權(quán)時或者再次轉(zhuǎn)讓債權(quán)的沒有隨同主債權(quán)一同轉(zhuǎn)移擔保權(quán)利或者對擔保物權(quán)單獨作出處分的，新債權(quán)人不得向從債務(wù)人主張權(quán)利。
貸款銀行虛假剝離如隱瞞剝離前的抵債、訴訟、破產(chǎn)資料、或在債權(quán)轉(zhuǎn)移確認。
通知書。
中私刻債務(wù)人、擔保人公章等的，金融資產(chǎn)管理公司或其他受讓人有權(quán)解除合同。
國有商業(yè)銀行貸款債權(quán)的主債務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效，保證債務(wù)也超過保證責任期間，金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)后向債務(wù)人發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)移通知書，債務(wù)人在相應(yīng)回執(zhí)上簽章的，構(gòu)成主債務(wù)的重新確認，具有效力；金融資產(chǎn)管理公司向原保證人發(fā)出具有要求繼續(xù)履行保證責任的擔保權(quán)利轉(zhuǎn)移通知書，原保證人在回執(zhí)上簽章的，視為對保證債務(wù)的重新確認。
第四條（借款合同履行地確定）借款合同糾紛案件除當事人依法約定管轄外，由借款合同履行地或被告住所地的法院管轄。
借款合同履行地為合同所載明貸款人的住所地。
委托貸款合同和信托貸款合同的履行地為受托人住所地。對于第二、三款，當事人另有約定的，從其約定。
第五條（委托貸款合同訴訟主體）。
委托貸款合同借款人未按約定償還借款，委托人可以委托受托人起訴借款人，也可以直接起訴借款人。
借款合同訴訟時，當事人應(yīng)如實向法庭提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、委托代理人授權(quán)。
委托書。
借款合同擔保合同借款借據(jù)公司章程董事會或股東會決議以及其它能夠證明案件事實的證據(jù)材料。
第七條（借款合同訂立形式）。
借款合同應(yīng)當采用書面形式訂立。未訂立書面借款合同，但簽訂有要素齊全的借款借據(jù)的，視為采用了書面形式。沒有書面借款合同，也無借款借據(jù)，但當事人各方對合同主要權(quán)利義務(wù)內(nèi)容無異議的，合同亦成立。
第八條（簽名蓋章）。
借款合同當事人約定以簽名并蓋章為合同成立的，而實際簽訂只有簽名或者蓋章的，合同不成立。但合同一方當事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，應(yīng)認為合同已經(jīng)成立；當事人約定合同簽字就成立，各方又都實際加蓋公章或合同章的，以最后一方簽字的時間為合同成立的時間。合同約定簽字即成立，但只加蓋個人私章，應(yīng)認定與簽字有同等效力。
對于簽名即成立的借款合同，簽名主體應(yīng)限于當事人的法定代表人、主要負責人或經(jīng)當事人加蓋公章書面授權(quán)的其他人員。
借款合同當事人沒有約定以加蓋財務(wù)專用章等代替公章或合同章簽訂合同的，但在簽訂合同時當事人加蓋了財務(wù)專用章并為合同對方接受的，合同成立。
合同簽約一方或各方未在合同上簽署簽約時間的，應(yīng)以借款借據(jù)上記載的日期為合同簽訂時間或者以貸款人依借款合同發(fā)放第一筆貸款時間為合同成立的時間。如果一方已在合同上簽署簽約日期的，一方所簽署的日期為合同生效日期。
第十條（貸款人審查義務(wù)）。
借款人或擔保人，其公司章程對借款或?qū)ν馓峁Ｊ欠裥枰啥聲蚬蓶|會作出決議規(guī)定不明確的，貸款人簽訂借款合同和擔保合同之前，可以責令借款人和擔保人提供董事會或股東會的決議。第十一條（借款金額確定）。
發(fā)放貸款后，借款合同與借款借據(jù)記載的金額不一致的，以借款借據(jù)所記載的金額為確認依據(jù)；借款借據(jù)記載金額與實際發(fā)放金額不一致的，以實際發(fā)放金額為準。
第十二條（未經(jīng)行政批準的效力）境內(nèi)機構(gòu)未履行法定的批準手續(xù)借用境外貸款或者向境外貸款而簽訂的借款合同，人民法院應(yīng)當認定為無效。
第十三條（企業(yè)借貸效力）。
企業(yè)之間借貸合同應(yīng)當認定無效。但下列情形除外：
（二）銀行信譽好的企業(yè)接受銀行信譽差的企業(yè)的委托，從銀行貸款進行轉(zhuǎn)貸，中間無加息牟利而簽訂企業(yè)間借貸合同。
（另一種觀點主張，企業(yè)之間相互借貸原則上認定有效，除外部分無效。除外部分列舉無效的情形。）。
第十四條（提供虛假情況的效力）。
借款人違反《中華人民共和國合同法》第一百九十九條規(guī)定提供與借款有關(guān)業(yè)務(wù)活動和財務(wù)狀況的虛假情況，從而使貸款人違背真實意志簽訂借款合同，貸款人可以申請人民法院撤銷或變更借款合同。第十五條（迫于強令簽訂的借款合同的效力）。
任何單位、個人違反《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四十一條規(guī)定強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款構(gòu)成侵權(quán)的，商業(yè)銀行可以申請人民法院撤銷或變更借款合同。
第十六條（約定利率的限制）。
借款合同當事人約定的利率超出了中國人民銀行公布的法定利率的浮動上下限，超出部分無效。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十
第一條本規(guī)定所稱商標授權(quán)確權(quán)行政案件，是指相對人或者利害關(guān)系人因不服國務(wù)院工商行政管理部門商標評審委員會(以下簡稱商標評審委員會)作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對商標授權(quán)確權(quán)行政行為進行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關(guān)認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關(guān)事由進行審查并做出裁判。
第三條商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。
對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。
第四條商標標志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，商標評審委員會認定其屬于年修正的商標法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標標志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標標志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當認定其不屬于商標法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應(yīng)當根據(jù)商標所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的，應(yīng)當認定其具有顯著特征。
第八條訴爭商標為外文標志時，人民法院應(yīng)當根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關(guān)公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關(guān)公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。
該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導(dǎo)致其具有作為商標的顯著特征。
第一款所稱標志經(jīng)過長期或者廣泛使用，相關(guān)公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。
第十條訴爭商標屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(一)項所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。
訴爭商標申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的`商標為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標申請日時的事實狀態(tài)為準。核準注冊時事實狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準注冊時的事實狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(二)項規(guī)定的情形。商標標志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于該項所規(guī)定的情形。
第十二條當事人依據(jù)商標法第十三條第二款主張訴爭商標構(gòu)成對其未注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的，人民法院應(yīng)當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導(dǎo)致混淆：
(一)商標標志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請求保護商標的顯著性和知名程度;。
(四)相關(guān)公眾的注意程度;。
(五)其他相關(guān)因素。
商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當事人依據(jù)商標法第十三條第三款主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的，人民法院應(yīng)當綜合考慮如下因素，以認定訴爭商標的使用是否足以使相關(guān)公眾認為其與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害：
(一)引證商標的顯著性和知名程度;。
(二)商標標志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關(guān)公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標近似的標志被其他市場主體合法使用的情況或者其他相關(guān)因素。
第十四條當事人主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效，商標評審委員會依據(jù)商標法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭商標注冊未滿五年，人民法院在當事人陳述意見之后，可以按照商標法第三十條規(guī)定進行審理;如果訴爭商標注冊已滿五年，應(yīng)當適用商標法第十三條第三款進行審理。
第十五條商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
在為建立代理或者代表關(guān)系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
第十六條以下情形可以認定為商標法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”：
(一)商標申請人與在先使用人之間具有親屬關(guān)系;。
(二)商標申請人與在先使用人之間具有勞動關(guān)系;。
(三)商標申請人與在先使用人營業(yè)地址鄰近;。
(五)商標申請人與在先使用人曾就達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系進行過磋商，但未達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十一
第一條本規(guī)定所稱商標授權(quán)確權(quán)行政案件，是指相對人或者利害關(guān)系人因不服國務(wù)院工商行政管理部門商標評審委員會(以下簡稱商標評審委員會)作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對商標授權(quán)確權(quán)行政行為進行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關(guān)認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關(guān)事由進行審查并做出裁判。
第三條商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。
對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。
第四條商標標志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，商標評審委員會認定其屬于修正的商標法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標標志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標標志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當認定其不屬于商標法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應(yīng)當根據(jù)商標所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的，應(yīng)當認定其具有顯著特征。
第八條訴爭商標為外文標志時，人民法院應(yīng)當根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關(guān)公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關(guān)公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。
該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導(dǎo)致其具有作為商標的顯著特征。
第一款所稱標志經(jīng)過長期或者廣泛使用，相關(guān)公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。
第十條訴爭商標屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(一)項所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。
訴爭商標申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的商標為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標申請日時的事實狀態(tài)為準。核準注冊時事實狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準注冊時的事實狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(二)項規(guī)定的情形。商標標志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于該項所規(guī)定的情形。
第十二條當事人依據(jù)商標法第十三條第二款主張訴爭商標構(gòu)成對其未注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的，人民法院應(yīng)當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導(dǎo)致混淆：
(一)商標標志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請求保護商標的顯著性和知名程度;。
(四)相關(guān)公眾的注意程度;。
(五)其他相關(guān)因素。
商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當事人依據(jù)商標法第十三條第三款主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的`，人民法院應(yīng)當綜合考慮如下因素，以認定訴爭商標的使用是否足以使相關(guān)公眾認為其與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害：
(一)引證商標的顯著性和知名程度;。
(二)商標標志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關(guān)公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標近似的標志被其他市場主體合法使用的情況或者其他相關(guān)因素。
第十四條當事人主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效，商標評審委員會依據(jù)商標法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭商標注冊未滿五年，人民法院在當事人陳述意見之后，可以按照商標法第三十條規(guī)定進行審理;如果訴爭商標注冊已滿五年，應(yīng)當適用商標法第十三條第三款進行審理。
第十五條商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
在為建立代理或者代表關(guān)系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
第十六條以下情形可以認定為商標法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”：
(一)商標申請人與在先使用人之間具有親屬關(guān)系;。
(二)商標申請人與在先使用人之間具有勞動關(guān)系;。
(三)商標申請人與在先使用人營業(yè)地址鄰近;。
(五)商標申請人與在先使用人曾就達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系進行過磋商，但未達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系。
第十七條地理標志利害關(guān)系人依據(jù)商標法第十六條主張他人商標不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效，如果訴爭商標指定使用的商品與地理標志產(chǎn)品并非相同商品，而地理標志利害關(guān)系人能夠證明訴爭商標使用在該產(chǎn)品上仍然容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為該產(chǎn)品來源于該地區(qū)并因此具有特定的質(zhì)量、信譽或者其他特征的，人民法院予以支持。
如果該地理標志已經(jīng)注冊為集體商標或者證明商標，集體商標或者證明商標的權(quán)利人或者利害關(guān)系人可選擇依據(jù)該條或者另行依據(jù)商標法第十三條、第三十條等主張權(quán)利。
第十八條商標法第三十二條規(guī)定的在先權(quán)利，包括當事人在訴爭商標申請日之前享有的民事權(quán)利或者其他應(yīng)予保護的合法權(quán)益。訴爭商標核準注冊時在先權(quán)利已不存在的，不影響訴爭商標的注冊。
第十九條當事人主張訴爭商標損害其在先著作權(quán)的，人民法院應(yīng)當依照著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，對所主張的客體是否構(gòu)成作品、當事人是否為著作權(quán)人或者其他有權(quán)主張著作權(quán)的利害關(guān)系人以及訴爭商標是否構(gòu)成對著作權(quán)的侵害等進行審查。
商標標志構(gòu)成受著作權(quán)法保護的作品的，當事人提供的涉及商標標志的設(shè)計底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭商標申請日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。
商標公告、商標注冊證等可以作為確定商標申請人為有權(quán)主張商標標志著作權(quán)的利害關(guān)系人的初步證據(jù)。
第二十條當事人主張訴爭商標損害其姓名權(quán)，如果相關(guān)公眾認為該商標標志指代了該自然人，容易認為標記有該商標的商品系經(jīng)過該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系的，人民法院應(yīng)當認定該商標損害了該自然人的姓名權(quán)。
當事人以其筆名、藝名、譯名等特定名稱主張姓名權(quán)，該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院予以支持。
第二十一條當事人主張的字號具有一定的市場知名度，他人未經(jīng)許可申請注冊與該字號相同或者近似的商標，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
當事人以具有一定市場知名度并已與企業(yè)建立穩(wěn)定對應(yīng)關(guān)系的企業(yè)名稱的簡稱為依據(jù)提出主張的，適用前款規(guī)定。
第二十二條當事人主張訴爭商標損害角色形象著作權(quán)的，人民法院按照本規(guī)定第十九條進行審查。
對于著作權(quán)保護期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
第二十三條在先使用人主張商標申請人以不正當手段搶先注冊其在先使用并有一定影響的商標的，如果在先使用商標已經(jīng)有一定影響，而商標申請人明知或者應(yīng)知該商標，即可推定其構(gòu)成“以不正當手段搶先注冊”。但商標申請人舉證證明其沒有利用在先使用商標商譽的惡意的除外。
在先使用人舉證證明其在先商標有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認定為有一定影響。
在先使用人主張商標申請人在與其不相類似的商品上申請注冊其在先使用并有一定影響的商標，違反商標法第三十二條規(guī)定的，人民法院不予支持。
第二十四條以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源或者謀取不正當利益的，人民法院可以認定其屬于商標法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當手段”。
第二十五條人民法院判斷訴爭商標申請人是否“惡意注冊”他人馳名商標，應(yīng)綜合考慮引證商標的知名度、訴爭商標申請人申請訴爭商標的理由以及使用訴爭商標的具體情形來判斷其主觀意圖。引證商標知名度高、訴爭商標申請人沒有正當理由的，人民法院可以推定其注冊構(gòu)成商標法第四十五條第一款所指的“惡意注冊”。
第二十六條商標權(quán)人自行使用、他人經(jīng)許可使用以及其他不違背商標權(quán)人意志的使用，均可認定為商標法第四十九條第二款所稱的使用。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十二
第十三條有下列情形之一的，應(yīng)當認定期貨經(jīng)紀合同無效：
（一）沒有從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的主體資格而從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的；
（二）不具備從事期貨交易主體資格的客戶從事期貨交易的；
（三）違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的。
第十四條因期貨經(jīng)紀合同無效給客戶造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當根據(jù)無效行為與損失之間的因果關(guān)系確定責任的承擔。一方的損失系對方行為所致，應(yīng)當由對方賠償損失；雙方有過錯的，根據(jù)過錯大小各自承擔相應(yīng)的民事責任。
第十五條不具有主體資格的經(jīng)營機構(gòu)因從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)而導(dǎo)致期貨經(jīng)紀合同無效，該機構(gòu)按客戶的交易指令入市交易的，收取的.傭金應(yīng)當返還給客戶，交易結(jié)果由客戶承擔。
該機構(gòu)未按客戶的交易指令入市交易，客戶沒有過錯的，該機構(gòu)應(yīng)當返還客戶的保證金并賠償客戶的損失。賠償損失的范圍包括交易手續(xù)費、稅金及利息。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十三
第四條人民法院應(yīng)當依據(jù)民事訴訟法第二十四條、第二十五條和第二十九條的規(guī)定確定期貨糾紛案件的.管轄。
第五條在期貨公司的分公司、營業(yè)部等分支機構(gòu)進行期貨交易的，該分支機構(gòu)住所地為合同履行地。
因?qū)嵨锝桓畎l(fā)生糾紛的，期貨交易所住所地為合同履行地。
第六條侵權(quán)與違約競合的期貨糾紛案件，依當事人選擇的訴由確定管轄。當事人既以違約又以侵權(quán)起訴的，以當事人起訴狀中在先的訴訟請求確定管轄。
第七條期貨糾紛案件由中級人民法院管轄。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十四
第一條人民法院審理期貨糾紛案件，應(yīng)當依法保護當事人的合法權(quán)益，正確確定其應(yīng)承擔的風險責任，并維護期貨市場秩序。
第二條人民法院審理期貨合同糾紛案件，應(yīng)當嚴格按照當事人在合同中的約定確定違約方承擔的責任，當事人的約定違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。
第三條人民法院審理期貨侵權(quán)糾紛和無效的'期貨交易合同糾紛案件，應(yīng)當根據(jù)各方當事人是否有過錯，以及過錯的性質(zhì)、大小，過錯和損失之間的因果關(guān)系，確定過錯方承擔的民事責任。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十五
第一條民法通則第一百二十三條所規(guī)定的“高壓”包括1千伏(kv)及其以上電壓等級的高壓電;1千伏(kv)以下電壓等級為非高壓電。
第二條因高壓電造成人身損害的案件，由電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人依照民法通則第一百二十三條的規(guī)定承擔民事責任。
但對因高壓電引起的人身損害是由多個原因造成的，按照致害人的行為與損害結(jié)果之間的原因力確定各自的責任。致害人的行為是損害后果發(fā)生的主要原因，應(yīng)當承擔主要責任;致害人的行為是損害后果發(fā)生的非主要原因，則承擔相應(yīng)的責任。
第三條因高壓電造成他人人身損害有下列情形之一的，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人不承擔民事責任：
(一)不可抗力;。
(二)受害人以觸電方式自殺、自傷;。
(三)受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者因其他犯罪行為而引起觸電事故;。
(四)受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事法律、行政法規(guī)所禁止的行為。
(一)醫(yī)療費：指醫(yī)院對因觸電造成傷害的當事人進行治療所收取的費用。醫(yī)療費根據(jù)治療醫(yī)院診斷證明、處方和醫(yī)藥費、住院費的單據(jù)確定。
醫(yī)療費還應(yīng)當包括繼續(xù)治療費和其他器官功能訓(xùn)練費以及適當?shù)恼葙M。繼續(xù)治療費既可根據(jù)案情一次性判決，也可根據(jù)治療需要確定賠償標準。
費用的計算參照公費醫(yī)療的標準。
當事人選擇的醫(yī)院應(yīng)當是依法成立的、具有相應(yīng)治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機構(gòu)。當事人應(yīng)當根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。
(二)誤工費：有固定收入的，按實際減少的收入計算。沒有固定收入或者無收入的，按事故發(fā)生地上年度職工平均年工資標準計算。誤工時間可以按照醫(yī)療機構(gòu)的證明或者法醫(yī)鑒定確定;依此無法確定的，可以根據(jù)受害人的實際損害程度和恢復(fù)狀況等確定。
(三)住院伙食補助費和營養(yǎng)費：住院伙食補助費應(yīng)當根據(jù)受害人住院或者在外地接受治療期間的時間，參照事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準計算。人民法院應(yīng)當根據(jù)受害人的傷殘情況、治療醫(yī)院的意見決定是否賠償營養(yǎng)費及其數(shù)額。
(四)護理費：受害人住院期間，護理人員有收入的，按照誤工費的規(guī)定計算;無收入的，按照事故發(fā)生地平均生活費計算。也可以參照護工市場價格計算。受害人出院以后，如果需要護理的，憑治療醫(yī)院證明，按照傷殘等級確定。殘疾用具費應(yīng)一并考慮。
(五)殘疾人生活補助費：根據(jù)喪失勞動能力的程度或傷殘等級，按照事故發(fā)生地平均生活費計算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年;七十周歲以上的，按五年計算。
(六)殘疾用具費：受害殘疾人因日常生活或輔助生產(chǎn)勞動需要必須配制假肢、代步車等輔助器具的，憑醫(yī)院證明按照國產(chǎn)普通型器具的費用計算。
(七)喪葬費：國家或者地方有關(guān)機關(guān)有規(guī)定的，依該規(guī)定;沒有規(guī)定的，按照辦理喪葬實際支出的合理費用計算。
(八)死亡補償費：按照當?shù)仄骄钯M計算，補償二十年。對七十周歲以上的，年齡每增加一歲少計一年，但補償年限最低不少于十年。
(九)被撫養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘者喪失勞動能力前實際撫養(yǎng)的、沒有其他生活來源的人為限，按當?shù)鼐用窕旧钯M標準計算。被撫養(yǎng)人不滿十八周歲的，生活費計算到十八周歲。被撫養(yǎng)人無勞動能力的.，生活費計算二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲撫養(yǎng)費少計一年，但計算生活費的年限最低不少于十年;被撫養(yǎng)人七十周歲以上的，撫養(yǎng)費只計五年。
(十)交通費：是指救治觸電受害人實際必需的合理交通費用，包括必須轉(zhuǎn)院治療所必需的交通費。
(十一)住宿費：是指受害人因客觀原因不能住院也不能住在家里確需就地住宿的費用，其數(shù)額參照事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿標準計算。
當事人的親友參加處理觸電事故所需交通費、誤工費、住宿費、伙食補助費，參照第一款的有關(guān)規(guī)定計算，但計算費用的人數(shù)不超過三人。
第五條依照前條規(guī)定計算的各種費用，凡實際發(fā)生和受害人急需的，應(yīng)當一次性支付;其他費用，可以根據(jù)數(shù)額大小、受害人需求程度、當事人的履行能力等因素確定支付時間和方式。如果采用定期金賠償方式，應(yīng)當確定每期的賠償額并要求責任人提供適當?shù)膿！?BR> 第六條因非高壓電造成的人身損害賠償可以參照第四條和第五條的規(guī)定處理。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十六
第五十八條人民法院保全與會員資格相應(yīng)的會員資格費或者交易席位，應(yīng)當依法裁定不得轉(zhuǎn)讓該會員資格，但不得停止該會員交易席位的使用。人民法院在執(zhí)行過程中，有權(quán)依法采取強制措施轉(zhuǎn)讓該交易席位。
第五十九條期貨交易所、期貨公司為債務(wù)人的.，人民法院不得凍結(jié)、劃撥期貨公司在期貨交易所或者客戶在期貨公司保證金賬戶中的資金。
有證據(jù)證明該保證金賬戶中有超出期貨公司、客戶權(quán)益資金的部分，期貨交易所、期貨公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)不能提出相反證據(jù)的，人民法院可以依法凍結(jié)、劃撥該賬戶中屬于期貨交易所、期貨公司的自有資金。
第六十條期貨公司為債務(wù)人的，人民法院不得凍結(jié)、劃撥專用結(jié)算賬戶中未被期貨合約占用的用于擔保期貨合約履行的最低限額的結(jié)算準備金；期貨公司已經(jīng)結(jié)清所有持倉并清償客戶資金的，人民法院可以對結(jié)算準備金依法予以凍結(jié)、劃撥。
期貨公司有其他財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當依法先行凍結(jié)、查封、執(zhí)行期貨公司的其他財產(chǎn)。
第六十一條客戶、自營會員為債務(wù)人的，人民法院可以對其保證金、持倉依法采取保全和執(zhí)行措施。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十七
近幾年來，隨著社會主義市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，人民群眾生活水平的逐步提高，社會各界用電量逐年增加，在該院電力運行觸電人身損害賠償案件，也呈增多的趨勢。觸電人身損害賠償案件屬民事訴訟中人身侵權(quán)案件，是由人身權(quán)法予以調(diào)整的。審理該種類型案件在實體上適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)、司法解釋等。主要包括《民法通則》、《電力法》、《合同法》、國務(wù)院“電力、電網(wǎng)三條例”，最高人民法院專門司法解釋等。在某些案件中，還可能涉及一些部門規(guī)章，其中《電力法》、《民法通則》第119條、第123條，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》是法官審理該類型案件和判案的主要依據(jù)。
下面根據(jù)審判該類案件過程中的實務(wù)，淺談一下我個人對審理觸電案件幾個方面的認識。
一、確定正確的事故責任主體。
在審理觸電案件中，首先要在程序上確定民事侵權(quán)責任主體，即事故責任主體。侵權(quán)責任主體在民事法律上有多種劃分之法，具體到觸電案件，應(yīng)是從事電力運行企業(yè)的人，包括使用、支配、控制電力設(shè)施（包括發(fā)電設(shè)施、變電設(shè)施和電力線路設(shè)施及其有關(guān)輔助設(shè)施）和用電設(shè)備，并利用其謀取利益的自然人、法人和其他組織，包括供電設(shè)施、用電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人、占有人、使用人、收益人。電力工業(yè)部于10月8日發(fā)布了《供電營業(yè)規(guī)則》，其中第51條規(guī)定“在供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任，按供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬確定。產(chǎn)權(quán)歸屬誰，誰就承擔其擁有的供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任”?！豆╇姞I業(yè)規(guī)則》作為部門規(guī)章，僅從該條規(guī)定上與普通法律《民法通則》的規(guī)定是一致的，可以得到使用和執(zhí)行?？梢哉f，供電設(shè)施在侵權(quán)案件中的作用就是產(chǎn)權(quán)人進行侵權(quán)行為使用的工具，工具不能自行侵權(quán)，要通過行為人的故意或過失來實行。從以上分析，觸電案件的民事侵權(quán)責任主體，就是供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬人，包括自然人、法人和其他能承擔民事責任的主體。
二、根據(jù)供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人侵權(quán)行為，承擔民事侵權(quán)責任以及舉證責任方式的不同，可以把觸電案件分為三大類。
第一種類型，過錯責任原則觸電侵權(quán)案件，通俗講是按過錯責任大、小，由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔或分擔民事責任的一種，是指非高壓電造成的人身損害賠償案，法律意義上的“非高壓”是指1千伏以下的電壓等級。發(fā)生這種觸電案件，依照《民法通則》第119條、第131條的規(guī)定，分責處理。這種案件涉及供電企業(yè)的較少。按照一般民事侵權(quán)案件審理，即誰主張、誰舉證，如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的主張的，將會負有舉證不能的法律后果。
第二種類型，無過錯責任原則觸電侵權(quán)案件。包括電壓等級在1千伏或1千伏以上的觸電案件，也就是我們講的高壓電擊傷案件?！睹穹ㄍ▌t》第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！痹摲l對侵權(quán)人承擔民事責任并不以侵權(quán)行為人有無過錯為前提，侵權(quán)人承擔的是無過錯也要擔責任。產(chǎn)權(quán)人與受害人權(quán)利、義務(wù)并不一致。但法律為顯現(xiàn)公平，設(shè)定了后一部分條文，就是法條后半部“如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！薄睹穹ㄍ▌t》實際上也間接指明應(yīng)由作業(yè)人舉證證明受害人有過錯可作為其免責條件。為進一步明確舉證責任，最高人民法院于4月1日公布實施《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項規(guī)定“高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任?！焙螢椤肮室庠斐蓳p害”，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條規(guī)定四種故意造成損害的情形：1、不可抗力；2、受害人以觸電方式自殺、自傷；3、受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者用其他犯罪行為而引起的觸電事故；4、受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事法律行政法規(guī)所禁止的行為。”若供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人舉不出這四種故意情形的證據(jù)，將承擔舉證倒置不能的敗訴責任。
在這里需要進一步明確的是，審理觸電人身損害案件中的舉證責任主要是由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人對事故的發(fā)生承擔舉證責任來證明是否承擔損害賠償責任，也就是舉證責任倒置。但并不能一概理解成觸電事故一但發(fā)生，應(yīng)由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔全部的舉證責任。在供電設(shè)施發(fā)生事故后，受害人應(yīng)承擔必要的舉證責任。即應(yīng)向人民法院就其損傷與供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人之間是否存在有因果關(guān)系及其傷情花費等進行舉證。人民法院應(yīng)當向當事人行使解釋權(quán)，說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內(nèi)，積極、全面、正確、誠實地完成舉證，否則，將負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
第三種類型，供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人在高壓觸電案件中具有過錯。從而導(dǎo)致承擔民事責任方式和舉證責任不一致的情況。供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的過錯應(yīng)當是違反《中華人民共和國電力法》及國務(wù)院、電力工業(yè)部相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章的行為。在審判實踐中遇到的主要供電設(shè)施不合格，如架空電力線路架空高度不夠，電力設(shè)施保護區(qū)設(shè)立永久性明顯標志不足或者沒有設(shè)置。電力線路保護區(qū)不符合規(guī)定等等。如果高壓供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人有過錯，當然要承擔與其過錯相應(yīng)的責任。承擔民事責任方式可以為過錯責任，混合過錯責任，無過錯責任并行的方式，舉證方式也為主張舉證和倒置舉證并行。根據(jù)3月11日河南省高級人民法院民一庭關(guān)于當前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見，對民事賠償責任的確認問題，第12條規(guī)定“1千伏以下的電壓引起的電擊事故損害賠償糾紛，適用過錯責任原則，1千伏以上（含1千伏）的電壓引起的電擊事故賠償，對電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓電危險作業(yè)人適用無過錯責任原則，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓危險作業(yè)人之外的其他致害主體，適用過錯責任原則。
對于賠償范圍、標準都有直接具體的規(guī)定，可參照執(zhí)行，在這里不再一一詳述。在觸電案件審理時，用一句形象的話來說即“主體找產(chǎn)權(quán)，高壓責任大，低壓責任小”。
三、電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的免責情況。
設(shè)立電力設(shè)施保護區(qū)有利于保護公民的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)益的安全。因為電的運行形式，肉眼難以看見，又具有高度危險性，并且其危險性隨著電壓等級升高而增加。因而人們應(yīng)當注意不能隨意進入電力設(shè)施保護區(qū)。如果必須進入電力設(shè)施保護區(qū)應(yīng)當注意電的危險性并不得從事法律、法規(guī)禁止的各種行為。在實際發(fā)生的因觸電引起的人身、財產(chǎn)傷亡事故中，有一部分是由于受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事了法律、行政法規(guī)所禁止的行為。例如攀登桿塔，在高壓線底下釣魚或放風箏、私拉亂接等。在這種情況下，受害人雖不希望或追求人身傷亡的結(jié)果，但損害是因受害人實施違法行為造成，其主觀心理狀態(tài)存在間接故意即放任損害的發(fā)生，無論是直接故意還是間接故意，均屬《民法通則》第123條中所規(guī)定的“故意”情節(jié)。這種情況下，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人可以免責，不再承擔“無過錯責任”。依照電力法及相關(guān)規(guī)定，在電力設(shè)施保護區(qū)進行違法活動，不但不能要求電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔賠償自身損害的損失，而應(yīng)承擔相應(yīng)的行政責任，賠償產(chǎn)權(quán)人的損失。因此，在處理觸電損害賠償案件中，要根據(jù)案件情況實事求是，公正執(zhí)法，最大限度的保護雙方當事人的利益。如果對違法行為給予保護，不但不符合法律的公平正義，還會引起社會秩序的混亂。
向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年。但身體受到傷害要賠償?shù)脑V訟時效期間為一年。訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是從權(quán)利被侵害之日起超過的，不予保護。觸電人身損害賠償案件的訴訟時效期間為一年。有例外情況的不超過20年。此類案件，人民法院在立案的時候應(yīng)審查原告起訴時效是否超過的相關(guān)證據(jù)。向原告釋明超時效訴訟的風險。若當事人在超過訴訟時效后堅持立案的，可以立案。但經(jīng)過審理后，可根據(jù)法律的規(guī)定，駁回其訴訟請求。
總之，審理觸電人身損害賠償案件，涉及的專業(yè)知識比較多，涉及的法律關(guān)系也比較廣。但是，只要能把握好產(chǎn)權(quán)界定，確定正確的民事責任方式，綜合多種因素考慮，是可以處理好此類案件的。（d）。
近幾年來，隨著社會主義市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，人民群眾生活水平的逐步提高，社會各界用電量逐年增加，在該院電力運行觸電人身損害賠償案件，也呈增多的趨勢。觸電人身損害賠償案件屬民事訴訟中人身侵權(quán)案件，是由人身權(quán)法予以調(diào)整的。審理該種類型案件在實體上適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)、司法解釋等。主要包括《民法通則》、《電力法》、《合同法》、國務(wù)院“電力、電網(wǎng)三條例”，最高人民法院專門司法解釋等。在某些案件中，還可能涉及一些部門規(guī)章，其中《電力法》、《民法通則》第119條、第123條，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》是法官審理該類型案件和判案的主要依據(jù)。
下面根據(jù)審判該類案件過程中的實務(wù)，淺談一下我個人對審理觸電案件幾個方面的認識。
一、確定正確的事故責任主體。
在審理觸電案件中，首先要在程序上確定民事侵權(quán)責任主體，即事故責任主體。侵權(quán)責任主體在民事法律上有多種劃分之法，具體到觸電案件，應(yīng)是從事電力運行企業(yè)的人，包括使用、支配、控制電力設(shè)施（包括發(fā)電設(shè)施、變電設(shè)施和電力線路設(shè)施及其有關(guān)輔助設(shè)施）和用電設(shè)備，并利用其謀取利益的自然人、法人和其他組織，包括供電設(shè)施、用電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人、占有人、使用人、收益人。電力工業(yè)部于1910月8日發(fā)布了《供電營業(yè)規(guī)則》，其中第51條規(guī)定“在供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任，按供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬確定。產(chǎn)權(quán)歸屬誰，誰就承擔其擁有的供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任”?！豆╇姞I業(yè)規(guī)則》作為部門規(guī)章，僅從該條規(guī)定上與普通法律《民法通則》的規(guī)定是一致的，可以得到使用和執(zhí)行?？梢哉f，供電設(shè)施在侵權(quán)案件中的作用就是產(chǎn)權(quán)人進行侵權(quán)行為使用的工具，工具不能自行侵權(quán)，要通過行為人的故意或過失來實行。從以上分析，觸電案件的民事侵權(quán)責任主體，就是供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬人，包括自然人、法人和其他能承擔民事責任的主體。
二、根據(jù)供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人侵權(quán)行為，承擔民事侵權(quán)責任以及舉證責任方式的不同，可以把觸電案件分為三大類。
第一種類型，過錯責任原則觸電侵權(quán)案件，通俗講是按過錯責任大、小，由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔或分擔民事責任的一種，是指非高壓電造成的人身損害賠償案，法律意義上的“非高壓”是指1千伏以下的電壓等級。發(fā)生這種觸電案件，依照《民法通則》第119條、第131條的規(guī)定，分責處理。這種案件涉及供電企業(yè)的較少。按照一般民事侵權(quán)案件審理，即誰主張、誰舉證，如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的主張的，將會負有舉證不能的法律后果。
第二種類型，無過錯責任原則觸電侵權(quán)案件。包括電壓等級在1千伏或1千伏以上的觸電案件，也就是我們講的高壓電擊傷案件。《民法通則》第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！痹摲l對侵權(quán)人承擔民事責任并不以侵權(quán)行為人有無過錯為前提，侵權(quán)人承擔的是無過錯也要擔責任。產(chǎn)權(quán)人與受害人權(quán)利、義務(wù)并不一致。但法律為顯現(xiàn)公平，設(shè)定了后一部分條文，就是法條后半部“如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！薄睹穹ㄍ▌t》實際上也間接指明應(yīng)由作業(yè)人舉證證明受害人有過錯可作為其免責條件。為進一步明確舉證責任，最高人民法院于204月1日公布實施《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項規(guī)定“高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任。”何為“故意造成損害”，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條規(guī)定四種故意造成損害的情形：1、不可抗力；2、受害人以觸電方式自殺、自傷；3、受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者用其他犯罪行為而引起的觸電事故；4、受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事法律行政法規(guī)所禁止的行為?！比艄╇娫O(shè)施產(chǎn)權(quán)人舉不出這四種故意情形的證據(jù)，將承擔舉證倒置不能的敗訴責任。
在這里需要進一步明確的是，審理觸電人身損害案件中的舉證責任主要是由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人對事故的發(fā)生承擔舉證責任來證明是否承擔損害賠償責任，也就是舉證責任倒置。但并不能一概理解成觸電事故一但發(fā)生，應(yīng)由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔全部的舉證責任。在供電設(shè)施發(fā)生事故后，受害人應(yīng)承擔必要的舉證責任。即應(yīng)向人民法院就其損傷與供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人之間是否存在有因果關(guān)系及其傷情花費等進行舉證。人民法院應(yīng)當向當事人行使解釋權(quán)，說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內(nèi)，積極、全面、正確、誠實地完成舉證，否則，將負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
第三種類型，供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人在高壓觸電案件中具有過錯。從而導(dǎo)致承擔民事責任方式和舉證責任不一致的情況。供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的'過錯應(yīng)當是違反《中華人民共和國電力法》及國務(wù)院、電力工業(yè)部相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章的行為。在審判實踐中遇到的主要供電設(shè)施不合格，如架空電力線路架空高度不夠，電力設(shè)施保護區(qū)設(shè)立永久性明顯標志不足或者沒有設(shè)置。電力線路保護區(qū)不符合規(guī)定等等。如果高壓供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人有過錯，當然要承擔與其過錯相應(yīng)的責任。承擔民事責任方式可以為過錯責任，混合過錯責任，無過錯責任并行的方式，舉證方式也為主張舉證和倒置舉證并行。根據(jù)203月11日河南省高級人民法院民一庭關(guān)于當前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見，對民事賠償責任的確認問題，第12條規(guī)定“1千伏以下的電壓引起的電擊事故損害賠償糾紛，適用過錯責任原則，1千伏以上（含1千伏）的電壓引起的電擊事故賠償，對電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓電危險作業(yè)人適用無過錯責任原則，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓危險作業(yè)人之外的其他致害主體，適用過錯責任原則。
對于賠償范圍、標準都有直接具體的規(guī)定，可參照執(zhí)行，在這里不再一一詳述。在觸電案件審理時，用一句形象的話來說即“主體找產(chǎn)權(quán)，高壓責任大，低壓責任小”。
三、電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的免責情況。
設(shè)立電力設(shè)施保護區(qū)有利于保護公民的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)益的安全。因為電的運行形式，肉眼難以看見，又具有高度危險性，并且其危險性隨著電壓等級升高而增加。因而人們應(yīng)當注意不能隨意進入電力設(shè)施保護區(qū)。如果必須進入電力設(shè)施保護區(qū)應(yīng)當注意電的危險性并不得從事法律、法規(guī)禁止的各種行為。在實際發(fā)生的因觸電引起的人身、財產(chǎn)傷亡事故中，有一部分是由于受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事了法律、行政法規(guī)所禁止的行為。例如攀登桿塔，在高壓線底下釣魚或放風箏、私拉亂接等。在這種情況下，受害人雖不希望或追求人身傷亡的結(jié)果，但損害是因受害人實施違法行為造成，其主觀心理狀態(tài)存在間接故意即放任損害的發(fā)生，無論是直接故意還是間接故意，均屬《民法通則》第123條中所規(guī)定的“故意”情節(jié)。這種情況下，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人可以免責，不再承擔“無過錯責任”。依照電力法及相關(guān)規(guī)定，在電力設(shè)施保護區(qū)進行違法活動，不但不能要求電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔賠償自身損害的損失，而應(yīng)承擔相應(yīng)的行政責任，賠償產(chǎn)權(quán)人的損失。因此，在處理觸電損害賠償案件中，要根據(jù)案件情況實事求是，公正執(zhí)法，最大限度的保護雙方當事人的利益。如果對違法行為給予保護，不但不符合法律的公平正義，還會引起社會秩序的混亂。
向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年。但身體受到傷害要賠償?shù)脑V訟時效期間為一年。訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，不予保護。觸電人身損害賠償案件的訴訟時效期間為一年。有例外情況的不超過20年。此類案件，人民法院在立案的時候應(yīng)審查原告起訴時效是否超過的相關(guān)證據(jù)。向原告釋明超時效訴訟的風險。若當事人在超過訴訟時效后堅持立案的，可以立案。但經(jīng)過審理后，可根據(jù)法律的規(guī)定，駁回其訴訟請求。
總之，審理觸電人身損害賠償案件，涉及的專業(yè)知識比較多，涉及的法律關(guān)系也比較廣。但是，只要能把握好產(chǎn)權(quán)界定，確定正確的民事責任方式，綜合多種因素考慮，是可以處理好此類案件的。（d）。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇一
1、人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件時，對于尚未大量投入使用的訴爭商標，在審查判斷商標近似和商品類似等授權(quán)確權(quán)條件及處理與在先商業(yè)標志沖突上，可依法適當從嚴掌握商標授權(quán)確權(quán)的標準，充分考慮消費者和同業(yè)經(jīng)營者的利益，有效遏制不正當搶注行為，注重對于他人具有較高知名度和較強顯著性的在先商標、企業(yè)名稱等商業(yè)標志權(quán)益的保護，盡可能消除商業(yè)標志混淆的可能性;對于使用時間較長、已建立較高市場聲譽和形成相關(guān)公眾群體的訴爭商標，應(yīng)當準確把握商標法有關(guān)保護在先商業(yè)標志權(quán)益與維護市場秩序相協(xié)調(diào)的立法精神，充分尊重相關(guān)公眾已在客觀上將相關(guān)商業(yè)標志區(qū)別開來的市場實際，注重維護已經(jīng)形成和穩(wěn)定的市場秩序。
2、實踐中，有些標志或者其構(gòu)成要素雖有夸大成分，但根據(jù)日常生活經(jīng)驗或者相關(guān)公眾的通常認識等并不足以引人誤解。對于這種情形，人民法院不宜將其認定為夸大宣傳并帶有欺騙性的標志。
3、人民法院在審查判斷有關(guān)標志是否構(gòu)成具有其他不良影響的情形時，應(yīng)當考慮該標志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響。如果有關(guān)標志的注冊僅損害特定民事權(quán)益，由于商標法已經(jīng)另行規(guī)定了救濟方式和相應(yīng)程序，不宜認定其屬于具有其他不良影響的情形。
4、根據(jù)商標法的規(guī)定，縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名一般不得作為商標注冊和使用。實踐中，有些商標由地名和其他要素組成，在這種情形下，如果商標因有其他要素的加入，在整體上具有顯著特征，而不再具有地名含義或者不以地名為主要含義的，就不宜因其含有縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，而認定其屬于不得注冊的商標。
5、人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件時，應(yīng)當根據(jù)訴爭商標指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識，從整體上對商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中含有的描述性要素不影響商標整體上具有顯著特征的，或者描述性標志是以獨特方式進行表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的，應(yīng)當認定其具有顯著特征。
6、人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件時，應(yīng)當根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識，審查判斷訴爭外文商標是否具有顯著特征。訴爭標志中的外文雖有固有含義，但相關(guān)公眾能夠以該標志識別商品來源的，不影響對其顯著特征的認定。
7、人民法院在判斷訴爭商標是否為通用名稱時，應(yīng)當審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定該名稱為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場較為固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，可以認定為通用名稱。
申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，應(yīng)視其申請注冊的商標為通用名稱。
8、人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以提出商標注冊申請時的事實狀態(tài)為準。如果申請時不屬于通用名稱，但在核準注冊時訴爭商標已經(jīng)成為通用名稱的，仍應(yīng)認定其屬于本商品的通用名稱;雖在申請時屬于本商品的通用名稱，但在核準注冊時已經(jīng)不是通用名稱的，則不妨礙其取得注冊。
9、如果某標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等特點，應(yīng)當認定其不具有顯著特征。標志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于上述情形。
10、人民法院審理涉及馳名商標保護的商標授權(quán)確權(quán)行政案件，可以參照《最高人民法院關(guān)于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條、第九條、第十條等相關(guān)規(guī)定。
11、對于已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，在不相類似商品上確定其保護范圍時，要注意與其馳名程度相適應(yīng)。對于社會公眾廣為知曉的已經(jīng)在中國注冊的馳名商標，在不相類似商品上確定其保護范圍時，要給予與其馳名程度相適應(yīng)的較寬范圍的保護。
12、商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將被代理人或者被代表人商標進行注冊的，人民法院應(yīng)當認定屬于代理人、代表人搶注被代理人、被代表人商標的行為。審判實踐中，有些搶注行為發(fā)生在代理、代表關(guān)系尚在磋商的階段，即搶注在先，代理、代表關(guān)系形成在后，此時應(yīng)將其視為代理人、代表人的搶注行為。與上述代理人或者代表人有串通合謀搶注行為的商標注冊申請人，可以視其為代理人或者代表人。對于串通合謀搶注行為，可以視情況根據(jù)商標注冊申請人與上述代理人或者代表人之間的特定身份關(guān)系等進行推定。
13、代理人或者代表人不得申請注冊的商標標志，不僅包括與被代理人或者被代表人商標相同的標志，也包括相近似的標志;不得申請注冊的商品既包括與被代理人或者被代表人商標所使用的商品相同的商品，也包括類似的商品。
15、人民法院審查判斷相關(guān)商品或者服務(wù)是否類似，應(yīng)當考慮商品的功能、用途、生產(chǎn)部門、銷售渠道、消費群體等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性;服務(wù)的目的、內(nèi)容、方式、對象等是否相同或者具有較大的關(guān)聯(lián)性;商品和服務(wù)之間是否具有較大的關(guān)聯(lián)性，是否容易使相關(guān)公眾認為商品或者服務(wù)是同一主體提供的，或者其提供者之間存在特定聯(lián)系?！渡虡俗杂蒙唐泛头?wù)國際分類表》、《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類似商品或者服務(wù)的參考。
16、人民法院認定商標是否近似，既要考慮商標標志構(gòu)成要素及其整體的近似程度，也要考慮相關(guān)商標的顯著性和知名度、所使用商品的關(guān)聯(lián)程度等因素，以是否容易導(dǎo)致混淆作為判斷標準。
17、要正確理解和適用商標法第三十一條關(guān)于“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的概括性規(guī)定。人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利時，對于商標法已有特別規(guī)定的'在先權(quán)利，按照商標法的特別規(guī)定予以保護;商標法雖無特別規(guī)定，但根據(jù)民法通則和其他法律的規(guī)定屬于應(yīng)予保護的合法權(quán)益的，應(yīng)當根據(jù)該概括性規(guī)定給予保護。
人民法院審查判斷訴爭商標是否損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，一般以訴爭商標申請日為準。如果在先權(quán)利在訴爭商標核準注冊時已不存在的，則不影響訴爭商標的注冊。
18、根據(jù)商標法的規(guī)定，申請人不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。如果申請人明知或者應(yīng)知他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標而予以搶注，即可認定其采用了不正當手段。
在中國境內(nèi)實際使用并為一定范圍的相關(guān)公眾所知曉的商標，即應(yīng)認定屬于已經(jīng)使用并有一定影響的商標。有證據(jù)證明在先商標有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳等的，可以認定其有一定影響。
對于已經(jīng)使用并有一定影響的商標，不宜在不相類似商品上給予保護。
19、人民法院在審理涉及撤銷注冊商標的行政案件時，審查判斷訴爭商標是否屬于以其他不正當手段取得注冊，要考慮其是否屬于欺騙手段以外的擾亂商標注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源或者以其他方式謀取不正當利益的手段。對于只是損害特定民事權(quán)益的情形，則要適用商標法第四十一條第二款、第三款及商標法的其他相應(yīng)規(guī)定進行審查判斷。
20、人民法院審理涉及撤銷連續(xù)三年停止使用的注冊商標的行政案件時，應(yīng)當根據(jù)商標法有關(guān)規(guī)定的立法精神，正確判斷所涉行為是否構(gòu)成實際使用。
商標權(quán)人自行使用、許可他人使用以及其他不違背商標權(quán)人意志的使用，均可認定屬于實際使用的行為。實際使用的商標與核準注冊的商標雖有細微差別，但未改變其顯著特征的，可以視為注冊商標的使用。沒有實際使用注冊商標，僅有轉(zhuǎn)讓或許可行為，或者僅有商標注冊信息的公布或者對其注冊商標享有專有權(quán)的聲明等的，不宜認定為商標使用。
如果商標權(quán)人因不可抗力、政策性限制、破產(chǎn)清算等客觀事由，未能實際使用注冊商標或者停止使用，或者商標權(quán)人有真實使用商標的意圖，并且有實際使用的必要準備，但因其他客觀事由尚未實際使用注冊商標的，均可認定有正當理由。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇二
確定用人單位是工傷認定的前提條件，如果職工只有一個工作單位，那這個單位擔責。但是現(xiàn)在經(jīng)常出現(xiàn)與職工存在用人關(guān)系的單位有兩個或者兩個以上的情形，具體由哪個單位擔責極易產(chǎn)生爭議。為此，《規(guī)定》專門對雙重勞動關(guān)系、派遣、指派、轉(zhuǎn)包和掛靠關(guān)系等五類常見的比較特殊的承擔工傷保險責任的主體進行規(guī)定：職工與兩個或兩個以上單位建立勞動關(guān)系，工傷事故發(fā)生時，職工為之工作的單位擔責;勞務(wù)派遣單位派遣的職工在用工單位工作期間因工傷亡的，派遣單位擔責;單位指派到其他單位工作的職工因工傷亡的，指派單位擔責;用工單位違反法律、法規(guī)規(guī)定將承包業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，該組織或者自然人聘用的職工從事承包業(yè)務(wù)時因工傷亡的，用工單位擔責;個人掛靠其他單位對外經(jīng)營，其聘用的人員因工傷亡的，被掛靠單位擔責。
“工作原因、工作時間和工作場所”是工傷認定中最核心的問題。《規(guī)定》確定了三個原則：一是對“工作原因”的認定應(yīng)當考慮是否履行工作職責、是否受用人單位指派、是否與工作職責有關(guān)、是否基于用人單位的正當利益等因素;二是對“工作時間”的認定應(yīng)當考慮是否屬于因工作所需的時間;三是對“工作場所”的認定則應(yīng)當考慮是否屬于因工作涉及的區(qū)域以及自然延伸的合理區(qū)域。在此基礎(chǔ)上，《規(guī)定》明確，社會保險行政部門認定下列情形為工傷的，人民法院應(yīng)予支持：(一)職工在工作時間和工作場所內(nèi)受到傷害，用人單位或者社會保險行政部門沒有證據(jù)證明是非工作原因?qū)е碌?(二)職工參加用人單位組織或者受用人單位指派參加其他單位組織的活動受到傷害的;(三)在工作時間內(nèi)，職工來往于多個與其工作職責相關(guān)的工作場所之間的合理區(qū)域因工受到傷害的;(四)其他與履行工作職責相關(guān)，在工作時間及合理區(qū)域內(nèi)受到傷害的，都應(yīng)該認定為工傷。
“因工外出期間”屬于“工作時間”的一種特殊情形?！兑?guī)定》列舉了三種認定工傷的情形，包括職工受用人單位指派或者因工作需要在工作場所以外從事與工作職責有關(guān)的活動期間;職工受用人單位指派外出學(xué)習或者開會期間;職工因工作需要的其他外出活動期間。只要不屬于職工從事與工作或者受用人單位指派外出學(xué)習、開會無關(guān)的個人活動受到傷害的，原則上應(yīng)當認定為工傷。
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審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇三
《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》已于20xx年3月29日由最高人民法院審判委員會第1346次會議通過，現(xiàn)予公布，自20xx年9月1日起施行。關(guān)于農(nóng)村土地承包，國家頒布實施的法律法規(guī)有很多!以下是本站小編為大家精心準備的：。內(nèi)容僅供參考，歡迎閱讀!
隨著農(nóng)村經(jīng)濟體制改革的深入開展，農(nóng)村聯(lián)產(chǎn)承包責任制已普遍推行，農(nóng)村承包合同糾紛大量發(fā)生。為了解決各地人民法院在審理農(nóng)村承包合同糾紛案件中遇到的一些問題，現(xiàn)根據(jù)有關(guān)政策和法律、法規(guī)，結(jié)合各地人民法院的審判實踐經(jīng)驗，提出意見如下：
處理農(nóng)村承包合同糾紛，應(yīng)當發(fā)揮有關(guān)農(nóng)村基層組織以及承包合同管理部門的作用，絕大多數(shù)糾紛可以由它們調(diào)處。當事人不服處理向人民法院起訴的，人民法院應(yīng)當依法受理;當事人直接向人民法院起訴的，人民法院也應(yīng)當依法受理。
有些農(nóng)村承包合同的履行因受自然條件的制約，季節(jié)性很強。因此，人民法院對此類合同糾紛要及時立案，盡快審理，必要時可裁定先行恢復(fù)生產(chǎn)，然后解決糾紛。
審理農(nóng)村承包合同糾紛案件，首先要審查合同是否有效，具有下列情況之一的應(yīng)確認合同無效：(一)屬于違反國家法律、政策的;(二)損害國家利益和社會公共利益的;(三)違背民主議定原則的;(四)采取欺詐、脅迫或其他不正當手段簽訂的;(五)發(fā)包人無權(quán)發(fā)包的;(六)承包人私自轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包承包合同以及轉(zhuǎn)包漁利的。
承包合同被確認無效后，對產(chǎn)生的財產(chǎn)問題應(yīng)當依照法律、政策合理解決。有過錯的一方應(yīng)當賠償對方因此而遭受的經(jīng)濟損失;如果雙方都有過錯，各自承擔相應(yīng)的責任。
轉(zhuǎn)讓是指承包人自找對象，由第三者代替自己向發(fā)包人履行承包合同的行為。轉(zhuǎn)讓的合同內(nèi)容雖無改變，但是變更了承包人，終結(jié)了原承包人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，確立了受讓人與發(fā)包人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
轉(zhuǎn)包是指承包人把自己承包項目的部分或全部，以一定的條件發(fā)包給第三者，由第二份合同的承包人向第一份合同的承包人履行，再由第一份合同的承包人向原發(fā)包人履行合同的行為。
承包人將承包合同轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包給第三者，必須經(jīng)發(fā)包人同意，并不得擅自改變原承包合同的生產(chǎn)經(jīng)營等內(nèi)容，否則轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)包合同無效。
承包人在履行承包合同中有安排勞務(wù)的經(jīng)營自主權(quán)，某些臨時性的勞務(wù)，如季節(jié)性的農(nóng)活，果子的摘收、銷售等，可以不經(jīng)發(fā)包人同意包給他人。
承包人承包后自己既不從事經(jīng)營或生產(chǎn)活動，又不承擔任何風險，坐收“管理費”或者高價轉(zhuǎn)包的，屬于轉(zhuǎn)包漁利。如果轉(zhuǎn)包的價額超出承包價額，而其超出部分大致接近于承包人的投資(包括勞務(wù))加上由于投資(勞務(wù))應(yīng)當獲得的正常利潤，可以視為合理;如果懸殊過大，則應(yīng)作為轉(zhuǎn)包漁利論處。轉(zhuǎn)包漁利部分應(yīng)當收歸集體或追繳國庫。
承包合同的變更和解除問題。
出現(xiàn)下列情況之一的，應(yīng)當允許變更或者解除承包合同：(一)當事人雙方協(xié)商同意，并且不損害國家、集體利益的;(二)訂立承包合同依據(jù)的計劃變更或者取消的;(三)因國家稅收、價格等政策的調(diào)整，致使收益情況發(fā)生較大變化的;(四)由于自然災(zāi)害等不可抗力的原因，致使承包合同無法履行的;(五)因發(fā)包方或承包方不履行承包合同規(guī)定的義務(wù)，致使承包合同無法繼續(xù)履行或者沒有必要繼續(xù)履行的;(六)承包人喪失承包能力的;(七)承包人進行破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營經(jīng)發(fā)包人勸阻無效的。
因變更或解除合同使對方遭受損失的，應(yīng)當負責賠償，但依法可以免除責任的除外。
因自然災(zāi)害而產(chǎn)生的責任免除問題。
由于自然災(zāi)害等不可抗力的外因，致使合同不能履行或者不能完全履行的，可以全部或者部分免除承包人的責任。
審理涉及這類問題的案件，必須查明自然災(zāi)害所造成的損害程度和承包人對自然災(zāi)害的抗御情況，然后決定對承包人的責任是部分還是全部免除。如果承包人已經(jīng)盡了自己應(yīng)盡的責任，仍不能避免標的物遭受損失，可以全部免除承包人的責任;如果既有自然災(zāi)害的影響，又有承包人經(jīng)營不善的原因，則應(yīng)按兩個因素所占的比例，酌情免除承包人的部分責任。
發(fā)包方單方任意毀約問題。
有些農(nóng)村承包合同糾紛是因為發(fā)包方任意毀約或有關(guān)行政部門違法干預(yù)造成毀約而引起的。審理這類案件，應(yīng)當依法維護原合同的效力。承包人要求繼續(xù)履行合同的，應(yīng)予支持。發(fā)包方毀約給承包人造成的經(jīng)濟損失，應(yīng)當予以賠償。因行政部門違法干預(yù)而毀約的應(yīng)由行政部門承擔違約責任，給承包人造成的經(jīng)濟損失，應(yīng)當先由發(fā)包方賠償，再由應(yīng)負責任的行政部門負責處理。發(fā)包方無力賠償?shù)?，如果承包合同尚未到期，可以按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額;如果承包合同已經(jīng)到期，可適當延長承包期，并在承包期內(nèi)按賠償數(shù)額抵除承包人應(yīng)繳交的承包金額，或者延期給付賠償金。
承包指標過高或過低問題。
審理因承包指標過高或過低而發(fā)生的糾紛案件，應(yīng)對承包指標的高低作具體分析，主要審查指標是否符合客觀實際。承包指標一般可根據(jù)承包前三至五年平均產(chǎn)量(或產(chǎn)值)并考慮合理增產(chǎn)比例予以確定。
目前，農(nóng)村承包合同中的承包指標一般都以投標方式確定。有的承包人為了取得承包權(quán)，違背客觀實際，盲目地提高承包指標，導(dǎo)致指標明顯過高而無法履行。對于因此而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當通過調(diào)解，引導(dǎo)雙方當事人協(xié)商，實事求是地確定合理指標。但對指標基本合理，主要由于承包人本身不努力而完成不成指標的，應(yīng)當維持原合同的承包指標。
對于發(fā)包人因缺乏經(jīng)驗，導(dǎo)致指示明顯過低而發(fā)生的承包合同糾紛，應(yīng)當通過調(diào)解，引導(dǎo)雙方當事人協(xié)商，確定合理的承包指標。如果承包指標基本合理，承包人通過積極努力和科學(xué)管理取得較好的經(jīng)濟效益，發(fā)包人為此要求提高指標的，則不予支持，而應(yīng)維持原合同的承包指標。
對于承包指標的調(diào)整，雙方當事人協(xié)商不成的，由法院依法判決。
承包人搞破壞性京奪性生產(chǎn)問題。
承包人在承包期間進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，應(yīng)當注意對自然資源的保護，例如：承包土地不得破壞地力;承包山林不得亂砍亂伐;承包礦業(yè)生產(chǎn)不得亂開亂采;承包果園不得為短期收益而破壞果樹的長期生長。承包人在承包期間搞破壞性、掠奪性生產(chǎn)經(jīng)營，發(fā)包人勸阻無效要求解除合同的，應(yīng)予支持，因此而造成的損失應(yīng)當由承包人負責賠償，情節(jié)嚴重的可責令加倍賠償，直至依法追究刑事責任。
農(nóng)村的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包中對外發(fā)生債務(wù)的承擔問題。
承包人對于企業(yè)在其承包前的債務(wù)，如果在承包合同中規(guī)定由其承擔的，應(yīng)按合同規(guī)定承擔;如果承包合同中未作規(guī)定的，應(yīng)由發(fā)包人承擔，亦可酌情由承包人先予償付，然后從應(yīng)向發(fā)包人繳納的承包金中扣除。
承包人對于企業(yè)在其承包期內(nèi)所欠的債務(wù)，應(yīng)當承擔清償責任，發(fā)包人應(yīng)負連帶責任。
承包人逃匿或無力清償債務(wù)的，由發(fā)包人負責清償。
合伙承包人的訴訟地位問題。
合伙承包人在訴訟過程中，應(yīng)作為共同訴訟人對待。合伙人眾多的，可由他們選派代表(須經(jīng)法院認可)參加訴訟。參加訴訟的代表人一經(jīng)確定，其訴訟行為對全體合伙人或合伙組織的全體成員有效。
執(zhí)行問題。
農(nóng)村承包合同糾紛案件的判決、裁定、調(diào)解協(xié)議發(fā)生法律效力后，被執(zhí)行人暫無給付能力的，可裁定中止執(zhí)行。中止執(zhí)行的原因消失后，應(yīng)當及時恢復(fù)執(zhí)行。被執(zhí)行人喪失給付能力的，可裁定終結(jié)執(zhí)行。被執(zhí)行人有能力履行而拒不履行或者故意拖延履行的，應(yīng)傳喚其到庭，責令自動履行，仍不履行的，按照《民事訴訟法(試行)》第十七章的規(guī)定，強制執(zhí)行。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇四
實踐中，當事人不服國家工商行政管理總局商標評審委員會作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向法院提起行政訴訟，屬于商標授權(quán)確權(quán)行政案件。近年來，這類案件數(shù)量增長迅速，近兩年來增幅尤為迅猛。最高人民法院今天上午發(fā)布《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》，規(guī)范此類案件審理。3月1日開始施行。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》根據(jù)商標法的立法本意，厘清法律條文之間的界限，準確適用法律。
最高法民三庭庭長宋曉明分析，商標授權(quán)確權(quán)案件涉及到商標法多個條文，明確各條文的含義，厘清條文之間的界限，對于準確適用法律意義重大。
如何理解同國家名稱相同或近似?
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第三條規(guī)定，商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的“同中華人民共和國的國家名稱等相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。對于該兩項條文的適用進行了區(qū)分。在最高法提供的“中國勁酒”案中，最高人民法院認為，訴爭的商標標志雖然包含了我國國家名稱，但可以清晰識別為“中國”、“勁”和“酒”三個部分，整體上與我國國家名稱并不近似，所以不屬于商標法第十條第一款第(一)項所指情形。但是，國家名稱是國家的象征，隨意將其作為商標的組成要素進行商業(yè)使用，可能損害國家尊嚴，屬于商標法第十條第一款第(八)項所指的“具有其他不良影響”的情形。
如何理解“其他不良影響”?
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第五條和第二十四條分別對商標法第十條第一款第(八)項的“其他不良影響”和第四十四條第一款的“其他不正當手段”做出了規(guī)定，明確其分別適用于“對公共利益和公共秩序的消極負面影響”和“以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源和謀取不正當利益”的情形，對于僅僅損害了特定民事權(quán)益的，不屬于該兩條涵蓋的范圍。在“海棠灣”案件中，最高人民法院認為，該案中爭議商標的申請人在多個類別上注冊“海棠灣”商標，以及沒有合理理由大量注冊囤積其他與海南省著名景點有關(guān)的商標的行為，并無真實使用意圖，不具備注冊商標應(yīng)有的正當性，不正當占用公共資源、擾亂商標注冊秩序，屬于修訂的商標法第四十一條第一款所指的“其他不正當手段”。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》倡導(dǎo)誠實信用原則，保護在先權(quán)利，遏制惡意搶注，維護商標申請和授權(quán)的良好秩序。
宋曉明分析，商標作為區(qū)分商品來源的標志，是市場主體用以吸引消費者和積累商譽的利器，維護商標領(lǐng)域的良好秩序?qū)τ诒Ｗo經(jīng)營者合法權(quán)益和消費者利益，以及促進健康有序的市場競爭至關(guān)重要。修正的商標法第七條明確將“誠實信用原則”作為申請注冊和使用商標應(yīng)遵循的基本原則，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》在對商標法具體條文的適用上充分體現(xiàn)了該立法宗旨，體現(xiàn)了保護誠實經(jīng)營、遏制惡意搶注商標的一貫司法導(dǎo)向。比如商標法第十五條第一款禁止代理人或者代表人搶注被代理人或者被代表人的商標，實踐中有的代理人或者代表人不以自己的名義，而是以與其有密切關(guān)系的其他主體，比如近親屬，或者其擔任法定代表人的企業(yè)等來搶注商標。如果此種情形不能按照商標法該條款受到規(guī)制，將導(dǎo)致該條款極易被規(guī)避，明顯與誠實信用原則不符?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》第十五條第三款明確“商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理?！奔丛诖饲闆r下將與代理人或者代表人惡意串通的商標申請人視為代理人或者代表人，以充分發(fā)揮該條款制止搶注的功能。后附的“新東陽及圖”案反映了這個問題。
又如，商標法第三十二條關(guān)于保護在先權(quán)利和禁止搶注他人在先使用并有一定影響的商標的規(guī)定，是體現(xiàn)誠實信用原則、遏制惡意搶注的重要法律依據(jù)?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》從第十八條到第二十二條均是對商標法第三十二條所規(guī)定的在先權(quán)利在具體適用中的問題的規(guī)定。第十八條總體表明在先權(quán)利是一個開放性的規(guī)定，既包括法律有明確規(guī)定的在先權(quán)利，也包括其他應(yīng)予保護的合法權(quán)益。然后分別對在先著作權(quán)、姓名權(quán)、字號權(quán)益等以及角色形象等的保護進行了規(guī)定。比如涉及姓名權(quán)的問題，姓名權(quán)是《民法通則》明確規(guī)定的一項權(quán)利，商標領(lǐng)域主要涉及的是未經(jīng)許可將他人姓名申請注冊為商標并進行使用的行為，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第二十條第一款從“相關(guān)公眾認為商標標志指代了該自然人，容易認為標記有該商標的商品系經(jīng)過該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系”的角度，認定了對姓名權(quán)的損害。對于實踐中出現(xiàn)的并非以自然人的戶籍姓名，而是以筆名、藝名、譯名等特定名稱來主張姓名權(quán)的，該條第二款規(guī)定，“如果該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院應(yīng)當予以支持”，并依照第一款規(guī)定判斷訴爭商標的申請是否對其構(gòu)成損害。最高法最近審結(jié)的“喬丹”案件所明確的相關(guān)標準，既是對法律規(guī)定的準確適用，也是對相關(guān)問題的進一步準確闡明。
《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》中對當事人主張訴爭商標損害角色形象著作權(quán)的審查進行了規(guī)定。明確“對于著作權(quán)保護期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，法院予以支持?！弊罡叻袢ジ蓖ラL王闖分析，這是個亮點條文。在最高法提供的“007”案中，北京高院認為：根據(jù)丹喬公司提交的證據(jù)可以認定在被異議商標申請注冊之前，“007”、“jamesbond”作為丹喬公司“007”系列電影人物的角色名稱已經(jīng)具有較高知名度，“007”、“jamesbond”作為“007”系列電影中的角色名稱已為相關(guān)公眾所了解，其知名度的取得是丹喬公司創(chuàng)造性勞動的結(jié)晶，由此知名的角色名稱所帶來的商業(yè)價值和商業(yè)機會也是丹喬公司投入大量勞動和資本所獲得。因此，在先知名的電影人物角色名稱應(yīng)當作為在先權(quán)利得到保護。并以此為由撤銷了商標評審委員會的裁定。王闖還列舉了“哈利波特”角色名稱，以及“孫悟空的形象”“功夫熊貓“等作品形象的案件，強調(diào)，《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》通過“在先權(quán)利”對此進行了覆蓋性保護。而兩位庭長都指出，對于作品名稱、角色名稱的保護要慎重把握“度”的問題，既保護在先權(quán)利人的合法權(quán)益，也避免妨礙社會公眾對社會公共文化資源的正當使用。據(jù)了解，北京市高級人民法院目前對涉及此類問題的案件有事先報備的要求，也是便于了解情況和統(tǒng)一掌握保護的尺度和條件。
在目前的法律框架下，商標授權(quán)確權(quán)案件是作為行政案件審理的，但是由于此類糾紛，特別是商標不予注冊復(fù)審和商標無效糾紛，更多是當事人之間就商標能否授權(quán)或者是否應(yīng)當無效而產(chǎn)生的爭議，商標評審委員會居中裁決，其性質(zhì)更類似于準司法裁決而非行使行政職權(quán)，因此商標授權(quán)確權(quán)行政案件有其不同于一般行政案件的特點?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》第二條規(guī)定，人民法院對商標授權(quán)確權(quán)行政行為進行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關(guān)認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關(guān)事由進行審查并作出裁判。這既表明了此類案件的特點，也體現(xiàn)了充分發(fā)揮司法主導(dǎo)作用，減輕當事人訴累，強化人民法院實質(zhì)性解決糾紛，避免程序空轉(zhuǎn)和循環(huán)訴訟的總體思路。
因為受制于目前行政訴訟的框架，人民法院無法在行政訴訟中直接認定商標的效力，只能判令商標評審委員會重新作出裁決，當事人對商標評審委員會所做裁決可能再次提起行政訴訟，導(dǎo)致循環(huán)訴訟的出現(xiàn)，影響授權(quán)確權(quán)效率。尤其是商標評審委員會完全依據(jù)人民法院生效裁判的事實和理由重新作出的裁決，其事實上是執(zhí)行法院生效判決的行為，并沒有自由裁量的空間，屬于最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋》第三條第一款第(九)項“訴訟標的已為生效裁判所羈束的”情形，應(yīng)當不予受理或者駁回起訴。故《授權(quán)確權(quán)規(guī)定》第三十條規(guī)定，人民法院生效裁判對于相關(guān)事實和法律適用已作出明確認定，當事人對于商標評審委員會依據(jù)該生效裁判重新作出的裁決提起訴訟的，人民法院依法裁定不予受理;已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。當然，如果商標評審委員會所做裁決引入了新的事實或者理由，則不適用該條。
提高商標授權(quán)確權(quán)效率是20商標法修改要著重解決的問題之一，最高人民法院近年來也一直在強化實質(zhì)性解決糾紛的思路，這也要求人民法院在審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件中加大司法審查力度，對于當事人所提出的理由盡可能在實體上給出回復(fù)，為商標評審委員會后續(xù)裁決以明確指引?！妒跈?quán)確權(quán)規(guī)定》的相關(guān)條文均體現(xiàn)了上述精神。
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最高人民法院召開新聞發(fā)布會，發(fā)布《最高人民法院關(guān)于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》相關(guān)內(nèi)容，該司法解釋明確，將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于商標法第十條第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。因此，根據(jù)商標法，上述公眾人物姓名不得作為商標使用。
商標授權(quán)確權(quán)行政案件是指當事人不服國家工商行政管理總局商標評審委員會作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為而向人民法院提起的行政訴訟。
最高人民法院民三庭庭長宋曉明表示，近年來商標授權(quán)確權(quán)案件數(shù)量增長迅速，近兩年來增幅尤為迅猛。
據(jù)統(tǒng)計，此類案件自20商標法修正后納入人民法院司法審查范圍，從到，北京市第一中級人民法院共審結(jié)商標授權(quán)確權(quán)行政一審案件2624件，而年該院受理的一審商標行政案件達到2161件，更是增加到7951件。北京知識產(chǎn)權(quán)法院受理一審案件7545件，其中商標授權(quán)確權(quán)行政案件5501件，約占其一審案件的73%。
政治文化等領(lǐng)域公眾人物姓名不得作為商標。
《規(guī)定》中第五條明確，商標標志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
根據(jù)商標法第十條規(guī)定，“有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的”標志不得作為商標使用。
據(jù)了解，新的司法解釋將從3月1日起施行。
5.訴訟費用交納辦法(2)。
6.十三五推進基本公共服務(wù)均等化規(guī)劃(3)。
7.十三五推進基本公共服務(wù)均等化規(guī)劃(4)。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇五
學(xué)習了《解釋》，雖然略有頭痛醫(yī)頭，腳痛醫(yī)腳之嫌，但學(xué)習下來，感到還是非常貼近近年來商品房買賣合同糾紛中出現(xiàn)的新動向的。
我個人認為，近幾年出現(xiàn)的商品房買賣合同糾紛與過去有不同的特點，其原因可能是商品房市場供需關(guān)系發(fā)生了較大變化。大家可能還記得，東南亞金融危機以來，我國商品房市場遭受重創(chuàng)，價格下挫，因此在過去（可以粗略地指以前）產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為出現(xiàn)“爛尾樓”，辦不出“小產(chǎn)證”，開發(fā)商不接受小業(yè)主退房等。而近年來，我國商品房市場復(fù)蘇，價格上揚，甚至有人認為過熱或產(chǎn)生泡沫，因此近年產(chǎn)生的商品房合同糾紛，往往表現(xiàn)為產(chǎn)生問題后（包括無證預(yù)售或存在質(zhì)量缺陷等），開發(fā)商同意退房而小業(yè)主不同意退房。
針對商品房市場供需關(guān)系的變化，商品房合同糾紛也呈現(xiàn)不同特點，因此，《解釋》出臺十分必要。下面我就《解釋》的部分條款，結(jié)合近年來商品房買賣合同糾紛實務(wù)，談一下學(xué)習體會。
一、無證預(yù)售，合同是否有效。
對于無證預(yù)售問題，過去一般按照《合同法》的基本原理，以及《城市房地產(chǎn)管理法》的有關(guān)規(guī)定，認為開發(fā)商在未獲得《商品房預(yù)售許可證》的情況下預(yù)售商品房，是一種違反法律和國務(wù)院行政法規(guī)強制規(guī)定的行為，應(yīng)當確認合同無效。對此，《解釋》仍然遵守了這一法則，在第一條規(guī)定，“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當認定無效?！?BR> 但實務(wù)中，出現(xiàn)了這種情況，開發(fā)商為盡早獲得建設(shè)資金，違規(guī)在未取得《商品房預(yù)售證》的情況下，就與購房者簽訂商品房預(yù)售合同，并獲取部分或全部房價款。但由于近年商品房價格的上揚，開發(fā)商利用“無證預(yù)售合同無效”這一法律規(guī)定，要求認定為該銷售合同無效，以便另行高價出售。顯然這是違背公平法則，也就導(dǎo)致了違法者獲利。因此，第一條進一步規(guī)定：“但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效?！边@應(yīng)該是保護了消費者的合法權(quán)益。反過來看，如果房價下跌，購房者以開發(fā)商無證預(yù)售為由，要求確認合同無效而退房，是否可以？《解釋》沒有細分，但從以往審判實踐看，一般出于尊重當事人意思自治，以及維護市場穩(wěn)定角度出發(fā)，也可以認定合同有效。
從正反兩方面比較分析，我感到最高院仍然認為，只要在起訴前補出手續(xù)，仍傾向于合同有效。
二、廣告及宣傳資料是否具有法律約束力。
從以往的司法實踐看，以及從《商品房銷售管理辦法》有關(guān)條款看，開發(fā)商售樓廣告及宣傳資料，一般不作為合同一部分，不具有法律約束力。只是《商品房銷售管理辦法》規(guī)定購房者可以要求將開發(fā)商在售樓廣告或宣傳資料中的承諾寫入合同。但這等于是說，如果不寫入合同，還是沒有法律約束力。就此，《解釋》第三條規(guī)定：“商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請”，這一規(guī)定應(yīng)該與《商品房銷售管理辦法》精神一致。所謂要約邀請，從合同法原理看，當然不存在對方一經(jīng)承諾立即生效的問題，當然也就是不具有法律上的約束。但《解釋》第二條并不局限于此，而在條款上作了重大突破，第二條進一步規(guī)定：“……但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責任?！?BR> 這里可以舉兩個例子，一個是會所，一個是學(xué)校。在開發(fā)商售樓廣告中，如果明確將在什么時間內(nèi)提供會所，以及購房小業(yè)主將享受哪些服務(wù)，筆者個人認為應(yīng)當符合“視為要約”的條件。近年來，對于會所問題其實購房者投訴也比較多，但一是缺乏合同依據(jù)，二是房價上漲，只要一向開發(fā)商投訴，開發(fā)商就說可以退房，許多購房者也只能啞巴吃黃蓮了。那么，如果在售樓廣告中介紹商品房周圍將建成九年一貫制小學(xué)，并且小業(yè)主不用繳納入學(xué)贊助費，筆者認為則并不符合“視為要約”的條件，具體講就是學(xué)校設(shè)施并不在商品房規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施，對于入學(xué)的承諾在時間和條件上并不具體明確。為什么這樣講，又如何套用第二條的有關(guān)規(guī)定呢？這有待通過司法部門的具體適用案例作進一步分析，但我初步認為，第二條規(guī)定的“商品房規(guī)劃范圍”指的應(yīng)當是商品房《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》確定的用地范圍，在開發(fā)商大產(chǎn)證上體現(xiàn)的是商品房共用土地面積的四至范圍。所謂“房屋及相關(guān)設(shè)施”應(yīng)當指建筑物、構(gòu)筑物以及其他具有使用功能的機器、設(shè)備、線路、管道及裝飾。所謂“具體確定”，比較難以掌握，但基本上我認為以審判機關(guān)據(jù)此作出判決是否可供執(zhí)行為標準，如果審判機關(guān)按照廣告中允諾作出判決根本不能執(zhí)行，理解會發(fā)生歧義，則不符合“具體確定”這一條件。所謂“對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響”也比較難掌握，必要時可委托評估機構(gòu)就此評估。
總之，在此條款下，很大程度上約束了開發(fā)商在售樓廣告和宣傳資料中允諾的任意性，并且一旦發(fā)生符合第二條規(guī)定的廣告允諾未兌現(xiàn)，則購房者可以要求開發(fā)商承擔違約責任，而不用擔心開發(fā)商說可以退房。
如何界定認購書的`法律性質(zhì)。
實踐中也有這種情況，開發(fā)商與購房者簽訂了認購書，或預(yù)訂書，但由于商品房價格上揚，所以有的開發(fā)商以種種理由拒絕與購房者進一步簽訂《商品房預(yù)售合同》。
從傳統(tǒng)法理角度分析，認購書、預(yù)訂書是一種約定簽署合同的合同，也就是說，商品房認購書是，開發(fā)商與購房者約定在某一時間，或在某一條件成就時，簽署商品房預(yù)售合同，悔約不簽，則需承擔某種違約責任。但《解釋》第五條也作了較重大的突破，第五條規(guī)定：“商品房的認購、訂購、預(yù)訂等協(xié)議具備《商品房銷售管理辦法》第十六條規(guī)定的商品房買賣合同的主要內(nèi)容，并且出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的，該協(xié)議應(yīng)當認定為商品房買賣合同?！?BR> 那么是不是真的會發(fā)生認購書具備了商品房買賣合同的主要內(nèi)容這種情況呢？的確是有的。最初的開發(fā)商制作的商品房認購書一般都比較簡單，購房者在簽署認購書時支付一定比例的訂金。但也發(fā)生了購房者悔約退訂的情形，而且購房者為了訂金不被沒收，其往往不說自己悔約，而是說自己和開發(fā)商在簽署預(yù)售合同過程中重要條款不能達成一致，按照市房地局的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)獲全額退訂。
內(nèi)容。對于這種認購書，在出賣人已經(jīng)按照約定收受購房款的情況下，第五條規(guī)定“應(yīng)當認定為商品房買賣合同”，也就是說，對于這種認購書，如果價格上揚，開發(fā)商拒絕與購房者進一步簽署商品房預(yù)售合同的，則該認購書就是一份預(yù)售合同約束于開發(fā)商。
當然，如果深入討論，個人認為這也僅在司法實踐中可以應(yīng)用，也就是最終該認購書是否可認定為是一分預(yù)售合同，需要從程序上由法院或仲裁機構(gòu)來認定。如果以此認購書向房地產(chǎn)交易管理部門申請產(chǎn)權(quán)證，可能會不被接受，當然也不能以條款認為房地產(chǎn)交易管理部門行政不作為。
四、商品房退一賠一問題。
商品房是否適用消費者權(quán)益保護法中有關(guān)“商家欺詐、退一賠一”的條款，曾經(jīng)是一個爭議焦點，可以說也一直沒有解決。最高院有關(guān)司法解釋曾明確，商品房作為大宗商品，不適用退一賠一。但實踐中，也發(fā)生過在仲裁案件中，支持了退一賠一。當然，與消法不同的是，此退一賠一是指退賠購房者已支付房款的一倍，而不是房價款的一倍。
對此，《解釋》基本上采納了仲裁實務(wù)的一些做法，應(yīng)該說也是一個重大突破。在第八條規(guī)定了兩種情形，即在商品房買賣合同簽訂后，出賣人將房屋出賣或抵押給第三人，導(dǎo)致買受人無法取得房屋的，買受人可請求出賣人承擔不超過已付房款一倍的賠償責任。在第九條還規(guī)定三種情形，即出賣人與買受人訂立商品房買賣合同時，出賣人隱瞞未獲預(yù)售許可證的事實、隱瞞房屋已抵押的事實、隱瞞房屋已出售的事實，導(dǎo)致合同無效或被撤銷，買受人可以請求出賣人承擔不超過已付購房款一倍的賠償責任。
這一規(guī)定，也是針對了實踐中出現(xiàn)的問題，比如，在商品房預(yù)售合同簽訂后，開發(fā)商并未及時為購房者辦理商品房預(yù)售合同備案登記。因此，此時購房者并未取得對抗第三人的優(yōu)先權(quán)。在房價上漲的情況下，出現(xiàn)了開發(fā)商將房屋以高價另售第三人，并搶先辦理商品房預(yù)售登記的情況。在此情況下，由于只要該第三人為善意購房，且一旦預(yù)售登記則取得優(yōu)先權(quán)，原購房者反而不能對抗第三人要求取得房屋產(chǎn)權(quán)。這樣，前一份商品房預(yù)售合同勢必將解除，《解釋》的出臺，也就是保護了購房者利益，同時也懲罰了具有欺詐行為的開發(fā)商。
段和段律師事務(wù)所?游炯。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇六
2003年6月1日開始施行的《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）中，就人民法院如何適用法律問題作出了解釋。該《解釋》為人民法院正確、及時處理商品房買賣合同糾紛案件，公平保護當事人合法權(quán)益提供了法律支撐和依據(jù)。但是，由于《解釋》囿于效力位價的限制，它并不能代替法律和行政法規(guī)，并且有些解釋條款與行政法規(guī)還相抵觸，有些在審判實踐中需要解釋的又未涉及。比如買受人與出賣人舉證責任承擔問題，“按揭”合同糾紛的法律屬性及其處理原則問題，如何認定房屋的質(zhì)量問題，在《解釋》中都沒涉及；又比如對于欺詐行為的認定和處理問題，理論界以及審判實踐中的認識和作法也不盡一致；還比如出賣人在履約過程中惡意隱瞞規(guī)劃情況、不能依約交付配套設(shè)施的違約責任該如何追究等等。針對以上問題，亟待研究解決。
一、關(guān)于雙方當事人舉證責任承擔。
由于《解釋》對雙方當事人的舉證責任未作具體規(guī)定。在審判實踐中不好把握。對于雙方當事人舉證責任承擔問題，依照最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）第5條的規(guī)定，在商品房買合同賣糾紛中，應(yīng)由主張合同關(guān)系成立并生效的一方當事人對合同訂立和生效的事實承擔舉證責任；由主張合同關(guān)系變更、解除、終止、撤銷的一方當事人對引起合同關(guān)系變動的事實承擔舉證責任。但是，如何理解《民事訴訟法》第64條第2款規(guī)定的法院依當事人申請調(diào)查取證問題，《規(guī)定》第17條作出了列舉式解釋，規(guī)定了人民法院可依當事人的申請調(diào)查收集證據(jù)的情形和范圍。筆者認為，在商品房買賣合同中，法院依當事人的申請調(diào)查取證的情形主要有以下兩種：一種是收集房產(chǎn)權(quán)屬證明；另一種是收集繳納稅費等證明材料。除以上兩種情形外，其它證據(jù)材料原則上由雙方當事人承擔舉證責任。當然，在依照《規(guī)定》也無法確認舉證責任承擔時，就應(yīng)該具體問題具體分析，可根據(jù)公平原則和誠實信用原則，綜合分析當事人舉證能力等因素來確定舉證責任的承擔。我們不妨設(shè)想，在法院確定一方當事人承擔舉證責任后，可采取給一方當事人委托的律師開具證據(jù)調(diào)查令的方式，對律師取證進行規(guī)定。比如，在一方當事人不知道對方是否繳納了房產(chǎn)稅費，而自已又沒有證據(jù)時，可以向法院提出申請，填寫《請求調(diào)查申請書》，說明不能自行查證的理由，法官審查后，可以簽發(fā)調(diào)查令，其委托律師可到稅務(wù)部門查證。這樣一來，既不違反法律規(guī)定對稅費實行專門機關(guān)檢查的規(guī)定，又可節(jié)約法院的人力和物力，體現(xiàn)取證過程中的當事人主義。
二、關(guān)于按揭的法律屬性和糾紛處理。
1、按揭合同的法律屬性。商品房的擔保貸款，也就是人們所說的商品房“按揭”。按揭作為一種融資購樓方式，是英美法系中物的擔保的一項基本制度，其本質(zhì)與大陸法系中的讓與擔保制度相同，系指債務(wù)人或第三人將商品房的所有權(quán)轉(zhuǎn)移于債權(quán)人而擔保債權(quán)人的債權(quán)在約定的清償期限內(nèi)得到清償?shù)膿Ｐ问?。我國現(xiàn)行法律中還找不到“按揭”這一概念，但這一概念在近幾年的商品房買賣特別是各類報刊樓市信息中已得到廣泛的引用。我國目前審判實踐中遇到的按揭主要包括現(xiàn)樓按揭和樓花按揭兩種。在現(xiàn)樓按揭中，買受人將所購房屋作為抵押物向銀行抵押貸款，當其不履行債務(wù)時，銀行既可以將該房屋折價、拍賣或變賣，以該房屋的價款優(yōu)先受償；也可以事前與出賣人簽訂回購條款，當買受人不履行債務(wù)時，要求出賣人回購。因此，現(xiàn)樓按揭可歸屬于不動產(chǎn)抵押。而在樓花按揭中，買受人其實是將其享有的根據(jù)購房合同取得房屋的期待權(quán)作為抵押物向銀行提供擔保，屬于權(quán)利抵押即準抵押的范疇，與將房屋作為抵押物向銀行提供擔?；鞠嗤?，一旦買受人取得房屋所有權(quán)后，權(quán)利抵押就會轉(zhuǎn)變?yōu)椴粍赢a(chǎn)抵押。因此，我國內(nèi)地的按揭其法律屬性仍為抵押，其內(nèi)涵與英美法系和我國香港特別行政區(qū)的按揭及大陸法系中的讓與制度不同。事先轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的所有權(quán)是英美法系中按揭的基本特征，也是該制度與抵押、質(zhì)押的根本區(qū)別。
2、按揭糾紛的處理原則?！督忉尅穼⑸唐贩堪唇屹J款統(tǒng)稱為商品房擔保貸款，并在第23條至第27條較詳細規(guī)定了在商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除時，當事人可以請求解除按揭貸款的.一系列相關(guān)問題。結(jié)合審判實踐，筆者認為，在審理商品房按揭糾紛案件時主要應(yīng)遵循以下原則：一是合并審理原則?！督忉尅返?5條規(guī)定，以擔保貸款為付款方式的商品房買賣合同的當事人一方請求確認商品房買賣合同無效或者撤銷、解除合同的，如果擔保權(quán)人作為有獨立請求權(quán)第三人提出訴訟請求，應(yīng)當與商品房擔保貸款合同合并審理；未提出訴訟請求的，僅處理商品房買賣合同糾紛。擔保人就商品房擔保貸款合同糾紛另行起訴的，可以與商品房買賣合同糾紛合并審理。二是平等保護原則。根據(jù)我國擔保法第49條、最高人民法院《規(guī)定》第35條的規(guī)定，在按揭銀行沒有參加買受人與出賣人購房合同糾紛的情形下，如果法院擬判決購房合同無效或解除購房合同時，法院應(yīng)告知按揭銀行參加訴訟，是否參加訴訟，應(yīng)由按揭銀行自行決定，人民法院不能強行追加其參加訴訟。在審判實踐中，我們應(yīng)充分保護按揭銀行的合法權(quán)益。三是權(quán)利優(yōu)先原則。在按揭糾紛案件中，象買受人與抵押權(quán)人的權(quán)益沖突是審判實踐中遇到的新問題。比如除按揭銀行的抵押權(quán)外，買受人所購房屋或樓花有可能還存在二種抵押權(quán)：即建筑商的法定抵押權(quán)和其他債權(quán)人的一般抵押權(quán)。因此，一方面，我國應(yīng)對建筑商的法定抵押權(quán)實行預(yù)備登記制度，以登記時間確定權(quán)利成立的時間，并按“成立在先、權(quán)利優(yōu)先”的原則處理。另一方面，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》的有關(guān)規(guī)定，建筑商的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于一般抵押權(quán)和其他債權(quán)，而已交付商品房全部或大部分購房款的消費者的權(quán)益應(yīng)優(yōu)于建筑商的優(yōu)先受償權(quán)。
三、關(guān)于欺詐行為的認定和處理。
1、對欺詐行為的認定。從民法上來說，欺詐是指當事人一方故意編造虛假或歪曲事實，使表意人陷入誤解，違背真實意思而作的意思表示。構(gòu)成欺詐應(yīng)具備以下要件：一是出賣人有惡意違約和欺詐的行為；二是出賣人的欺詐行為與買受人陷入錯誤及其意思表示有因果關(guān)系；三是出賣人有制造假象、隱瞞真相的故意；四是實施欺詐之人為出賣人或者第三人。對于商品房買賣中欺詐行為的認定，目前學(xué)界和司法界有兩種不同的觀點：
一種觀點認為，欺詐系出賣人主觀上故意欺騙買受人，但它是指從某一套商品房的整體而言，而不是指該套商品房的局部瑕疵，也不僅僅是“缺斤短兩”的問題。比如《解釋》第8條、第9條規(guī)定的可以適用懲罰性賠償責任的五種情形，《解釋》第14條第2款關(guān)于面積誤差比超過3%部分的房價款應(yīng)由出賣人雙倍返還買受人的懲罰性規(guī)定。
另一種觀點認為，只要出賣人實施了某種欺騙行為，這種行為足以揭示出賣人的內(nèi)心是故意隱瞞事實真相，就構(gòu)成欺詐。比如除《解釋》中規(guī)定的五種情形和面積“縮水”外，象在商品房買賣中出現(xiàn)的出賣人惡意隱瞞規(guī)劃情況，在履行合同過程中故意改變規(guī)劃設(shè)計等，均應(yīng)認定為欺詐。筆者更傾向同意后一種觀點。因為若只將《解釋》第8條、第9條規(guī)定的五種情形和第14條第2款作為懲罰性賠償依據(jù)的話，容易使人產(chǎn)生認識上的混亂。
筆者認為，出賣人的欺詐。
行為既可以表現(xiàn)為無中生有、顛倒黑白的虛假陳述或者誤導(dǎo)陳述，也可以表現(xiàn)為重大遺漏或者某部分的不正當陳述，只要出賣人主觀上構(gòu)成故意隱瞞，惡意造假，就應(yīng)認定為欺詐。
現(xiàn)主要有二種觀點：
第一種觀點認為，若出賣人存在主觀惡意，有欺詐行為，因《解釋》沒有涉及，也只能依照《解釋》第13條處理。
第二種觀點認為，若不是出賣人的主觀故意，或純屬違約行為，就應(yīng)按照《解釋》第13條的規(guī)定處理；若出賣人的該行為被認定為欺詐，就應(yīng)適用懲罰性賠償。因為商品房買賣反欺詐，雙倍索賠是利器。
筆者同意后一種觀點。因為商品房買賣中的欺詐行為不應(yīng)局限在《解釋》第8條、第9條和第14條所規(guī)定的范圍，象《消法》還確定了其他欺詐行為。如果僅按《解釋》規(guī)定的條款確認其欺詐范圍來進行處理，就會導(dǎo)致買受人的其他合法權(quán)益受到損害。再說，全國人大及其常委會公布實施的《合同法》和《消法》的效力畢竟大于《解釋》的效力，既然《消法》已對欺詐的概念作出界定，在《消法》還沒有進行修改的情況下，如果消費者就《解釋》范圍以外的欺詐行為請求懲罰性賠償，人民法院就應(yīng)該依照《消法》的規(guī)定來裁判。因此，將商品房買賣中所有的欺詐行為都納入懲罰性賠償范圍，并根據(jù)欺詐所造成的損失大小來確定懲罰性賠償范圍，這樣更有利于對消費者這一弱勢群體的法律保護，也有利于有效制裁和遏制欺詐，促進社會誠信制度的確立。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇七
為了正確適用《中華人民共和國票據(jù)法》（以下簡稱票據(jù)法），公正、及時審理票據(jù)糾紛案件，保護票據(jù)當事人的合法權(quán)益，維護金融秩序和金融安全，根據(jù)票據(jù)法及其他有關(guān)法律的規(guī)定，結(jié)合審判實踐，現(xiàn)對人民法院審理票據(jù)糾紛案件的若干問題規(guī)定如下：
第一條、因行使票據(jù)權(quán)利或者票據(jù)法上的非票據(jù)權(quán)利而引起的糾紛，人民法院應(yīng)當依法受理。
第二條、依照票據(jù)法第十條的規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人（即出票人）以在票據(jù)未轉(zhuǎn)讓時的基礎(chǔ)關(guān)系違法、雙方不具有真實的交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系、持票人應(yīng)付對價而未付對價為由，要求返還票據(jù)而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當依法受理。
第三條、依照票據(jù)法第三十六條的規(guī)定，票據(jù)被拒絕承兌、被拒絕付款或者匯票、支票超過提示付款期限后，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，被背書人以背書人為被告行使追索權(quán)而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當依法受理。
第四條、持票人不先行使付款請求權(quán)而先行使追索權(quán)遭拒絕提起訴訟的，人民法院不予受理。除有票據(jù)法第六十一條、第二款和本規(guī)定第三條、所列情形外，持票人只能在首先向付款人行使付款請求權(quán)而得不到付款時，才可以行使追索權(quán)。
第五條、付款請求權(quán)是持票人享有的第一順序權(quán)利，追索權(quán)是持票人享有的.第二順序權(quán)利，即匯票到期被拒絕付款或者具有票據(jù)法第六十一條、第二款所列情形的，持票人請求背書人、出票人以及匯票的其他債務(wù)人支付票據(jù)法第七十條、第一款所列金額和費用的權(quán)利。
第六條、因票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
票據(jù)支付地是指票據(jù)上載明的付款地，票據(jù)上未載明付款地的，匯票付款人或者代理付款人的營業(yè)場所、住所或者經(jīng)常居住地，本票出票人的營業(yè)場所，支票付款人或者代理付款人的營業(yè)場所所在地為票據(jù)付款地。代理付款人即付款人的委托代理人，是指根據(jù)付款人的委托代為支付票據(jù)金額的銀行、信用合作社等金融機構(gòu)。
第七條、因非票據(jù)權(quán)利糾紛提起的訴訟，依法由被告住所地人民法院管轄。
二、票據(jù)保全。
第八條、人民法院在審理、執(zhí)行票據(jù)糾紛案件時，對具有下列情形之一的票據(jù)，經(jīng)當事人申請并提供擔保，可以依法采取保全措施或者執(zhí)行措施：
（一）不履行約定義務(wù)，與票據(jù)債務(wù)人有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的票據(jù)當事人所持有的票據(jù)；
（二）持票人惡意取得的票據(jù)；
（三）應(yīng)付對價而未付對價的持票人持有的票據(jù)；
（四）記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于貼現(xiàn)的票據(jù)；
（五）記載有“不得轉(zhuǎn)讓”字樣而用于質(zhì)押的票據(jù)；
（六）法律或者司法解釋規(guī)定有其他情形的票據(jù)。
三、舉證責任。
第九條、票據(jù)訴訟的舉證責任由提出主張的一方當事人承擔。
依照票據(jù)法第四條第二款、第十條、第十二條、第二十一條的規(guī)定，向人民法院提起訴訟的持票人有責任提供訴爭票據(jù)。該票據(jù)的出票、承兌、交付、背書轉(zhuǎn)讓涉嫌欺詐、偷盜、脅迫、恐嚇、暴力等非法行為的，持票人對持票的合法性應(yīng)當負責舉證。
第十條、票據(jù)債務(wù)人依照票據(jù)法第十三條的規(guī)定，對與其有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人提出抗辯，人民法院合并審理票據(jù)關(guān)系和基礎(chǔ)關(guān)系的，持票人應(yīng)當提供相應(yīng)的證據(jù)證明已經(jīng)履行了約定義務(wù)。
第十一條、付款人或者承兌人被人民法院依法宣告破產(chǎn)的，持票人因行使追索權(quán)而向人民法院提起訴訟時，應(yīng)當向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破產(chǎn)裁定書或者能夠證明付款人或者承兌人破產(chǎn)的其他證據(jù)。
第十二條、在票據(jù)訴訟中，負有舉證責任的票據(jù)當事人應(yīng)當在一審人民法院法庭辯論結(jié)束以前提供證據(jù)。因客觀原因不能在上述舉證期限以內(nèi)提供的，應(yīng)當在舉證期限屆滿以前向人民法院申請延期。延長的期限由人民法院根據(jù)案件的具體情況決定。
票據(jù)當事人在一審人民法院審理期間隱匿票據(jù)、故意有證不舉，應(yīng)當承擔相應(yīng)的訴訟后果。
四、票據(jù)權(quán)利及抗辯。
第十三條、票據(jù)法第十七條第一款第（一）、（二）項規(guī)定的持票人對票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利，包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。
[1][2][3]。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇八
以貸還貸是指金融機構(gòu)與借款人約定以新貸款歸還已經(jīng)到期而借款人尚未歸還的貸款的行為。以貸還貸行為的認定，存在兩個要素：一是金融機構(gòu)與借款人之間主觀上有以貸還貸的共同意思表示，二是客觀上借款人有將新貸款償還舊貸款的行為。在法律上如何認定以貸還貸合同的效力，過往是有爭論的。一種觀點認為：以貸還貸不是真實的貸款。而是規(guī)避國家關(guān)于貸款規(guī)?？刂?，與中國人民銀行《貸款通則》的規(guī)定是相違背的，應(yīng)當認定為無效。另一種觀點則認為：我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對以貸還貸行為沒有強制性的禁止規(guī)定，該行為是否損害國家的利益也不好確認，如果以貸還貸行為確屬雙方當事人真實意思的表示，則應(yīng)當認定為有效，從另外一個角度來說，以貸還貸是一個普遍現(xiàn)象，如果認定為無效，則反而危害金融安全。因此也逐漸形成現(xiàn)在司法實踐中的統(tǒng)一作法。
另外應(yīng)特別注意，以貸還貸行為對擔保合同的影響，應(yīng)按《擔保法》第24、25、26條以及《擔保法司法解釋》的相關(guān)規(guī)定認定和處理。即《擔保法司法解釋》第39條規(guī)定的，主合同當事人雙方協(xié)議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應(yīng)當知道的外，保證人不承擔民事責任；新貸與舊貸系同一保證人的，不適用前款的規(guī)定。
對以貸還貸的問題的審理原則是：以貸還貸的借款合同不違反法律強制性規(guī)定，合同有效；如果前后兩個合同均為同一保證人，推定明知或應(yīng)知，保證人不能免除保證責任；如果前一合同無保證人或前后兩個合同并非同一保證人，保證人對以新貸還舊貸不知或不應(yīng)知情況下方可免除保證責任。
二、保證人保證資格的認定問題。
保證本質(zhì)上為人保，也就是說以保證人的信用擔保債權(quán)的實現(xiàn)，其實質(zhì)是以保證人所有的財產(chǎn)為限提供擔保，因此法律上要求保證人具有代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的能力?！稉７ā芬?guī)定，具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或公民，可以作為保證人。《擔保法》及其司法解釋同時還規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的民事主體不得為保證人；企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人；國家機關(guān)不得為保證人（經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外）。
1、企業(yè)分支機構(gòu)的保證人資格的認定問題。
在實踐中存在著以企業(yè)分支機構(gòu)作為保證人的情形。企業(yè)分支機構(gòu)是指不具有法人資格，在一定范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動的部門。法人分支機構(gòu)包括依法領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，在核準的范圍內(nèi)可以從事經(jīng)營活動的分支機構(gòu)、雖依法設(shè)立，但沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)和非法設(shè)立的分支機構(gòu)。一般情況下，企業(yè)的分支機構(gòu)不能作為保證人，但在有法人授權(quán)的情況下，依法設(shè)立的企業(yè)分支機構(gòu)可以對外從事民事活動，并以法人撥付其經(jīng)營管理的財產(chǎn)對外承擔民事責任。因此，如果有法人書面明確的授權(quán)，法人依法設(shè)立的分支機構(gòu)可以對外提供保證。法人有事后追認行為，也應(yīng)認定為擔保有效。
2、村民委員會、居民委員會的保證人資格的認定問題。
村民委員會、居民委員會是否可以作為保證人？在司法實踐中也有爭議?！洞迕裎瘑T會組織法》明確規(guī)定，村民委員會是村民自我教育、自我管理、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。村民委員會辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)。村民委員會依據(jù)法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財產(chǎn)?！冻鞘芯用裎瘑T會組織法》也明確規(guī)定，居民委員會是居民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織。其任務(wù)是辦理本居住地區(qū)居民的公共事務(wù)的公益事業(yè)。居民委員會管理本居民委員會的財產(chǎn)，任何部門和單位不得侵犯居民委員會的財產(chǎn)所有權(quán)。由上述規(guī)定可以肯定，村民委員會與居民委員會是從事公益事業(yè)的自治組織，其不具備保證人資格，不應(yīng)作為保證人。
3、私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位的保證人資格的認定問題。
學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園多為國家開設(shè)，其公益事業(yè)的目的也很明顯。但隨著多種經(jīng)濟形式發(fā)展政策的深入，私立學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民辦非企業(yè)單位等也逐漸增多，而這些主體是否可以作為保證的主體，在《擔保法》第9條有規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等公益為目的的民事主體不得為保證人。即使學(xué)校、醫(yī)院、幼兒園等民事主體具有代償能力，因為其具有公益性，承擔著公益目的，其充當保證人在承擔保證責任時會損害公共利益，因此有了上述的規(guī)定，另外，《擔保法》司法解釋規(guī)定：學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位以及社會團體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他公益設(shè)施以外的財產(chǎn)作為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，可以認定抵押有效。關(guān)于教育設(shè)施的認定問題，既然法律禁止以教育設(shè)施抵押的目的是為了無損于公益事業(yè)，所以應(yīng)以實際用途作為判斷標準。應(yīng)注意的是即使是公益性單位的財產(chǎn)，如果不是以公益目的而存在，則可以作為抵押物，如學(xué)校校長乘坐的小轎車、醫(yī)院專用于出租收取租金的房屋等。
而關(guān)于上述主體違反規(guī)定作為保證人后，民事責任的承擔問題，《擔保法》第29條規(guī)定：企業(yè)法人的分支機構(gòu)未經(jīng)法人書面授權(quán)或者超出授權(quán)范圍與債權(quán)人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權(quán)范圍的部分無效，債權(quán)人和企業(yè)法人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任；債權(quán)人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。
對于主合同有效，擔保合同無效的處理原則是：《擔保法》第5條、《擔保法》司法解釋第7、8條的規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶責任；債權(quán)人、擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一；主合同有效，而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一；主合同無效，保證合同也無效，因保證人承擔的是過錯責任，故不受保證責任期間限制。擔保人提供抵押擔保的，如果未辦理抵押登記，《擔保法》規(guī)定抵押合同未生效，《物權(quán)法》規(guī)定只是不產(chǎn)生物權(quán)效力，不能對抗第三人，從而明確賦予未登記的抵押合同對合同雙方當事人有約束力。
三、保證方式和保證責任的承擔問題。
1、保證方式的約定問題。
依據(jù)我國的《擔保法》及其司法解釋的規(guī)定，保證的方式主要有兩種：一般保證和連帶責任保證。
1、一般保證的概念：當事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任的，為一般保證。
2、一般保證承擔責任的方式：一般保證保證人對主債務(wù)承擔的是補充賠償責任，也就是說：一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔保證責任。該權(quán)利被稱為先訴抗辯權(quán)或檢索抗辯權(quán)。3、對債權(quán)人的限制：《擔保法》司法解釋對債權(quán)人一般保證責任進行了一定的限制，即一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)力致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求人民法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內(nèi)免除保證責任。4、對保證人的限制：《擔保法》司法解釋又對一般保證人的先訴抗辯權(quán)的形式進行了限制，即規(guī)定，在下列情況下保證人不能行使先訴抗辯權(quán)：（1）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的，包括債務(wù)人下落不明，移居境外，且無財產(chǎn)執(zhí)行等情況。（2）法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。
（3）保證人以書面方式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔連帶責任保證。連帶責任保證的債務(wù)人在主債務(wù)履行期間沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任，連帶保證人不享有先訴抗辯權(quán)，不論主合同債務(wù)人是否具有履行能力，只要主合同債務(wù)人未依約定履行合同義務(wù)，保證人即承擔保證責任。
實踐中，對保證方式的認定，其依據(jù)是最高人民法院《關(guān)于涉及擔保糾紛案件的司法解釋的適用和保證責任方式的認定問題的批復(fù)》[]法釋38號第2條的規(guī)定：擔保法生效之前訂立的保證合同中對保證責任方式?jīng)]有約定或約定不明的，應(yīng)當認定為一般保證。保證合同中明確約定保證人在不能履行債務(wù)時始承擔保證責任的，視為一般保證；保證合同中明確約定保證人在被保證人不履行債務(wù)時承擔保證責任，且根據(jù)當事人訂立合同的本意推定不出為一般保證責任的，視為連帶責任保證。
四、多重擔保并存的處理順序問題。
《物權(quán)法》第176條規(guī)定：被擔保的債權(quán)既有物的擔保，又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的保證人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償?！稉７ā匪痉ń忉尩?8條：同一債權(quán)既有保證又有第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以請求保證人或者物的.擔保人承擔擔保責任。當事人對保證擔保的范圍或者物的擔保的范圍沒有約定或者約定不明的，承擔了擔保責任的擔保人，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他擔保人承擔應(yīng)當分擔的份額。
實踐中的處理原則是：被擔保的債權(quán)既有物的擔保，又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。
五、提前還貸的處理問題。
在實踐中存在借款人提前還貸的情況。借款人提前歸還借款本息的問題在以前是有爭論的，在《合同法》頒布以后，則已經(jīng)明確，《合同法》第208條規(guī)定，借款人提前償還借款的，除當事人另有約定外，應(yīng)當按照實際借款的期間計算利息。根據(jù)該條的規(guī)定可以看出，1、法律是允許借款人提前還款的，但該條未規(guī)定借款人提前還貸是否需要經(jīng)過貸款人同意?！逗贤ā返?1條規(guī)定，債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。從實際情況看，在一般情形下，借款人提前還貸，可以使借款人減少利息的負擔，也可以促進貸款人資金的流轉(zhuǎn)，增加其效益，不會給貸款人造成利益損害，基于上述理由，《合同法》作出了208條的規(guī)定。2、如果借款人提前還款，應(yīng)當按照實際借款的期間計算利息，但如果當事人之間另外有約定，就要按約定辦理。這里說的“另有約定”，一般指的是消費貸款合同：如商品房按揭貸款合同等。3、《合同法》第208條的規(guī)定和《合同法》總則關(guān)于損害賠償?shù)囊?guī)定是相互矛盾的，即借款人在提前歸還借款的情況下，貸款人如果接受了提前歸還行為，則喪失了該借款合同可以獲得的至合同約定還款期限屆滿時的利息收入，這種損失屬于可得利益的損失，借款人也應(yīng)予以賠償。
如果提前還貸情形形成訴訟，金融機構(gòu)在訴訟中提出此種可得利益的賠償主張，雙方在借款合同中應(yīng)對此項賠償?shù)臋?quán)利作出了約定的，予以支持，否則，則不予支持貸款人的請求。
六、逾期還款違約金的計算標準問題和計算期間的問題。
按照合同約定的期限歸還借款是借款人的主要義務(wù)。如果借款人在合同期滿不能歸還借款，應(yīng)當承擔違約責任。關(guān)于違約責任的形式，合同約定有違約金的，按照合同約定支付。合同沒有約定違約金的，應(yīng)當按照約定或者國家有關(guān)規(guī)定支付逾期利息。借款合同違約責任在于借款人逾期還貸的情況下，法律規(guī)定償還的是逾期利息。逾期利息與以往中國人民銀行規(guī)定的借款人在逾期歸還借款時所應(yīng)當支付的罰息時有所區(qū)分的，罰息實際上是指借款人不按照合同的約定期限還款時，貸款人向借款人收取的超過正常借款利率的帶有一定懲罰性的利息。而逾期利息則是指中國人民銀行規(guī)定的借款人逾期歸還借款本息時支付給貸款人的超期使用資金的利息。逾期利息與罰息的關(guān)系是：逾期利息既包括罰息，又包括法定利息，確定逾期利息的標準本身就含有懲罰性，計算標準一般要高于一般的銀行同期貸款利率。
借款人在逾期歸還借款時的逾期貸款利息，應(yīng)自借款到期后的次日起算，但對于逾期貸款利息計算到何時為止，在司法實踐中有不同的觀點，一種認為：逾期貸款利息應(yīng)計算到判決確定的履行期滿之日止，因為履行期限是法院判令借款人承擔還款義務(wù)的期限，給予借款人一定的履行期限或者寬限期對于債務(wù)的履行有積極的意義；第二種觀點認為：逾期貸款利息應(yīng)計算至判決發(fā)生法律效力時止，因為給予借款人一定的履行期限或者寬限期沒有必要；第三種觀點認為：逾期貸款利率應(yīng)計算至貸款人起訴之日起止，因為法院僅對已經(jīng)發(fā)生的事實進行認定和做出裁決，而不得對將來發(fā)生的事實進行認定和裁決；第四種觀點則認為：逾期貸款利息應(yīng)當計算到借款人償付完畢之日止，因為借款人一直在占用貸款人的借款，借款人既然非法占用貸款人的借款，即應(yīng)有義務(wù)支付逾期貸款的利息。
債務(wù)利息。這種延遲履行金具有懲罰性，它的作用主要是對債務(wù)人施加壓力，迫使其按期履行義務(wù)）。這時，對貸款人來講會出現(xiàn)請求權(quán)競合的情形，既可以要求借款人支付違約金，也可以要求借款人按遲延履行金給付，但是不能同時行使兩種請求權(quán)，不能獲得雙份賠償，否則有悖公平原則。在貸款人的任何一個請求權(quán)（違約金請求權(quán)或遲延履行金請求權(quán)）滿足后，另一個請求權(quán)因此而消滅。將違約金計算到實際給付之日止，實際上剝奪了貸款人的競合選擇權(quán)，加之遲延履行金按雙倍給付，遠遠高于逾期違約金，這樣，不利于保護貸款人的合法利益，也達不到設(shè)立遲延履行金的立法目的。
綜上，我個人認為，逾期付款違約金應(yīng)計算到判決所確定的寬限期內(nèi)的實際給付之日止。借款人在法院判決所確定的寬限期內(nèi)履行債務(wù)的，貸款人只能行使違約金請求權(quán)。寬限期屆滿后借款人仍未履行的，這時應(yīng)該由貸款人行使競合選擇權(quán)，可以選擇行使違約金請求權(quán)，也可以選擇遲延履行金請求權(quán)，但不論選擇何種請求權(quán)，另一種請求權(quán)即喪失。(實踐中如果當事人沒有另行提出請求,則自動套用遲延履行金請求權(quán))這樣，既保護了當事人合法權(quán)益，又保證了法院判決書的既判力。
七、貸款人直接扣收貸款的認定問題。
實踐中，金融機構(gòu)常有直接扣收貸款的行為。借款合同中，常有貸款人直接扣收貸款的約定。司法機關(guān)對此也有不同的認識。第一種觀點是：貸款人和借款人在民法上是平等的主體，借款人對其賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，而所有權(quán)是不允許他人隨意侵犯的。根據(jù)存款的有關(guān)管理規(guī)定，貸款人無權(quán)從他人帳戶直接扣取存款，所以貸款人扣款還貸的行為是不合法的。另一種觀點認為，雖然借款人對其存款賬戶內(nèi)的存款享有所有權(quán)，但民事主體有權(quán)處分自己的財產(chǎn)，也有權(quán)授權(quán)他人出分自己的財產(chǎn)，而且法律對于符合當事人之間特別約定的自救行為并沒有給予否定的評價。
所以對于當時人之間約定，于借款到期后，借款人未能歸還借款本息時，貸款人有權(quán)從借款人的存款帳戶內(nèi)扣取款項予以償還貸款人的借款本息的，因該條款不違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應(yīng)該認定為有效。
八、提前扣息的問題。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇九
為正確審理。
借款合同。
糾紛案件，保護貸款人、借款人及第三人的合法權(quán)益，保障和促進社會主義市場經(jīng)濟的健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）第十二章借款合同、《中華人民共和國商業(yè)銀行法》及其他法律的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合人民法院審判實踐，制定本規(guī)定。
第一條（調(diào)整借款合同類型）。
本規(guī)定適用于金融機構(gòu)作為貸款人自主承擔貸款風險的自營貸款合同和委托貸款合同。其中自營貸款合同包括以非金融機構(gòu)為借款人的自營貸款合同（含信托貸款合同）和以金融機構(gòu)為借款人的同業(yè)拆借合同。
非金融機構(gòu)企業(yè)法人、非法人組織之間發(fā)生的借貸關(guān)系，亦按本規(guī)定處理。
第二條（非法金融活動債務(wù)處理）。
非法金融機構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動所形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系按國家有關(guān)規(guī)定處理。
當事人就前款債權(quán)債務(wù)直接向人民法院提起民事訴訟的，人民法院告知其應(yīng)向有關(guān)部門請求處理；發(fā)現(xiàn)涉嫌犯罪的，應(yīng)當及時移送公安機關(guān)立案偵查。第三條（金融資產(chǎn)管理公司受讓銀行貸款債權(quán)再轉(zhuǎn)讓及糾紛處理有關(guān)規(guī)定）。
金融資產(chǎn)管理公司對外轉(zhuǎn)讓其已從原債權(quán)銀行承接的借款合同項下的債權(quán)，其受讓人可以是中國境內(nèi)法人、其他組織、自然人，也可以為外國法人、其他組織、自然人。
金融不良債權(quán)受讓人自債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，享有對借款人依照原借款合同約定收取利息的權(quán)利。
貸款債權(quán)由金融資產(chǎn)管理公司轉(zhuǎn)讓至其他受讓人后，金融資產(chǎn)管理公司或受讓人既可以采取已有相應(yīng)規(guī)定的方式履行通知義務(wù)，對受讓人直接將債務(wù)人提起訴訟的，可以視為已履行通知義務(wù)。涉及擔保人的，參照上述規(guī)定辦理。
金融資產(chǎn)管理公司受讓國有商業(yè)銀行債權(quán)時或者再次轉(zhuǎn)讓債權(quán)的沒有隨同主債權(quán)一同轉(zhuǎn)移擔保權(quán)利或者對擔保物權(quán)單獨作出處分的，新債權(quán)人不得向從債務(wù)人主張權(quán)利。
貸款銀行虛假剝離如隱瞞剝離前的抵債、訴訟、破產(chǎn)資料、或在債權(quán)轉(zhuǎn)移確認。
通知書。
中私刻債務(wù)人、擔保人公章等的，金融資產(chǎn)管理公司或其他受讓人有權(quán)解除合同。
國有商業(yè)銀行貸款債權(quán)的主債務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效，保證債務(wù)也超過保證責任期間，金融資產(chǎn)管理公司受讓債權(quán)后向債務(wù)人發(fā)出債權(quán)轉(zhuǎn)移通知書，債務(wù)人在相應(yīng)回執(zhí)上簽章的，構(gòu)成主債務(wù)的重新確認，具有效力；金融資產(chǎn)管理公司向原保證人發(fā)出具有要求繼續(xù)履行保證責任的擔保權(quán)利轉(zhuǎn)移通知書，原保證人在回執(zhí)上簽章的，視為對保證債務(wù)的重新確認。
第四條（借款合同履行地確定）借款合同糾紛案件除當事人依法約定管轄外，由借款合同履行地或被告住所地的法院管轄。
借款合同履行地為合同所載明貸款人的住所地。
委托貸款合同和信托貸款合同的履行地為受托人住所地。對于第二、三款，當事人另有約定的，從其約定。
第五條（委托貸款合同訴訟主體）。
委托貸款合同借款人未按約定償還借款，委托人可以委托受托人起訴借款人，也可以直接起訴借款人。
借款合同訴訟時，當事人應(yīng)如實向法庭提供企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照或營業(yè)執(zhí)照、法定代表人身份證明、委托代理人授權(quán)。
委托書。
借款合同擔保合同借款借據(jù)公司章程董事會或股東會決議以及其它能夠證明案件事實的證據(jù)材料。
第七條（借款合同訂立形式）。
借款合同應(yīng)當采用書面形式訂立。未訂立書面借款合同，但簽訂有要素齊全的借款借據(jù)的，視為采用了書面形式。沒有書面借款合同，也無借款借據(jù)，但當事人各方對合同主要權(quán)利義務(wù)內(nèi)容無異議的，合同亦成立。
第八條（簽名蓋章）。
借款合同當事人約定以簽名并蓋章為合同成立的，而實際簽訂只有簽名或者蓋章的，合同不成立。但合同一方當事人已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，應(yīng)認為合同已經(jīng)成立；當事人約定合同簽字就成立，各方又都實際加蓋公章或合同章的，以最后一方簽字的時間為合同成立的時間。合同約定簽字即成立，但只加蓋個人私章，應(yīng)認定與簽字有同等效力。
對于簽名即成立的借款合同，簽名主體應(yīng)限于當事人的法定代表人、主要負責人或經(jīng)當事人加蓋公章書面授權(quán)的其他人員。
借款合同當事人沒有約定以加蓋財務(wù)專用章等代替公章或合同章簽訂合同的，但在簽訂合同時當事人加蓋了財務(wù)專用章并為合同對方接受的，合同成立。
合同簽約一方或各方未在合同上簽署簽約時間的，應(yīng)以借款借據(jù)上記載的日期為合同簽訂時間或者以貸款人依借款合同發(fā)放第一筆貸款時間為合同成立的時間。如果一方已在合同上簽署簽約日期的，一方所簽署的日期為合同生效日期。
第十條（貸款人審查義務(wù)）。
借款人或擔保人，其公司章程對借款或?qū)ν馓峁Ｊ欠裥枰啥聲蚬蓶|會作出決議規(guī)定不明確的，貸款人簽訂借款合同和擔保合同之前，可以責令借款人和擔保人提供董事會或股東會的決議。第十一條（借款金額確定）。
發(fā)放貸款后，借款合同與借款借據(jù)記載的金額不一致的，以借款借據(jù)所記載的金額為確認依據(jù)；借款借據(jù)記載金額與實際發(fā)放金額不一致的，以實際發(fā)放金額為準。
第十二條（未經(jīng)行政批準的效力）境內(nèi)機構(gòu)未履行法定的批準手續(xù)借用境外貸款或者向境外貸款而簽訂的借款合同，人民法院應(yīng)當認定為無效。
第十三條（企業(yè)借貸效力）。
企業(yè)之間借貸合同應(yīng)當認定無效。但下列情形除外：
（二）銀行信譽好的企業(yè)接受銀行信譽差的企業(yè)的委托，從銀行貸款進行轉(zhuǎn)貸，中間無加息牟利而簽訂企業(yè)間借貸合同。
（另一種觀點主張，企業(yè)之間相互借貸原則上認定有效，除外部分無效。除外部分列舉無效的情形。）。
第十四條（提供虛假情況的效力）。
借款人違反《中華人民共和國合同法》第一百九十九條規(guī)定提供與借款有關(guān)業(yè)務(wù)活動和財務(wù)狀況的虛假情況，從而使貸款人違背真實意志簽訂借款合同，貸款人可以申請人民法院撤銷或變更借款合同。第十五條（迫于強令簽訂的借款合同的效力）。
任何單位、個人違反《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第四十一條規(guī)定強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款構(gòu)成侵權(quán)的，商業(yè)銀行可以申請人民法院撤銷或變更借款合同。
第十六條（約定利率的限制）。
借款合同當事人約定的利率超出了中國人民銀行公布的法定利率的浮動上下限，超出部分無效。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十
第一條本規(guī)定所稱商標授權(quán)確權(quán)行政案件，是指相對人或者利害關(guān)系人因不服國務(wù)院工商行政管理部門商標評審委員會(以下簡稱商標評審委員會)作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對商標授權(quán)確權(quán)行政行為進行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關(guān)認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關(guān)事由進行審查并做出裁判。
第三條商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。
對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。
第四條商標標志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，商標評審委員會認定其屬于年修正的商標法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標標志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標標志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當認定其不屬于商標法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應(yīng)當根據(jù)商標所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的，應(yīng)當認定其具有顯著特征。
第八條訴爭商標為外文標志時，人民法院應(yīng)當根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關(guān)公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關(guān)公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。
該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導(dǎo)致其具有作為商標的顯著特征。
第一款所稱標志經(jīng)過長期或者廣泛使用，相關(guān)公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。
第十條訴爭商標屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(一)項所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。
訴爭商標申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的`商標為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標申請日時的事實狀態(tài)為準。核準注冊時事實狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準注冊時的事實狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(二)項規(guī)定的情形。商標標志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于該項所規(guī)定的情形。
第十二條當事人依據(jù)商標法第十三條第二款主張訴爭商標構(gòu)成對其未注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的，人民法院應(yīng)當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導(dǎo)致混淆：
(一)商標標志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請求保護商標的顯著性和知名程度;。
(四)相關(guān)公眾的注意程度;。
(五)其他相關(guān)因素。
商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當事人依據(jù)商標法第十三條第三款主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的，人民法院應(yīng)當綜合考慮如下因素，以認定訴爭商標的使用是否足以使相關(guān)公眾認為其與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害：
(一)引證商標的顯著性和知名程度;。
(二)商標標志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關(guān)公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標近似的標志被其他市場主體合法使用的情況或者其他相關(guān)因素。
第十四條當事人主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效，商標評審委員會依據(jù)商標法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭商標注冊未滿五年，人民法院在當事人陳述意見之后，可以按照商標法第三十條規(guī)定進行審理;如果訴爭商標注冊已滿五年，應(yīng)當適用商標法第十三條第三款進行審理。
第十五條商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
在為建立代理或者代表關(guān)系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
第十六條以下情形可以認定為商標法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”：
(一)商標申請人與在先使用人之間具有親屬關(guān)系;。
(二)商標申請人與在先使用人之間具有勞動關(guān)系;。
(三)商標申請人與在先使用人營業(yè)地址鄰近;。
(五)商標申請人與在先使用人曾就達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系進行過磋商，但未達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十一
第一條本規(guī)定所稱商標授權(quán)確權(quán)行政案件，是指相對人或者利害關(guān)系人因不服國務(wù)院工商行政管理部門商標評審委員會(以下簡稱商標評審委員會)作出的商標駁回復(fù)審、商標不予注冊復(fù)審、商標撤銷復(fù)審、商標無效宣告及無效宣告復(fù)審等行政行為，向人民法院提起訴訟的案件。
第二條人民法院對商標授權(quán)確權(quán)行政行為進行審查的范圍，一般應(yīng)根據(jù)原告的訴訟請求及理由確定。原告在訴訟中未提出主張，但商標評審委員會相關(guān)認定存在明顯不當?shù)?，人民法院在各方當事人陳述意見后，可以對相關(guān)事由進行審查并做出裁判。
第三條商標法第十條第一款第(一)項規(guī)定的同中華人民共和國的國家名稱等“相同或者近似”，是指商標標志整體上與國家名稱等相同或者近似。
對于含有中華人民共和國的國家名稱等，但整體上并不相同或者不相近似的標志，如果該標志作為商標注冊可能導(dǎo)致?lián)p害國家尊嚴的，人民法院可以認定屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的情形。
第四條商標標志或者其構(gòu)成要素帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認，商標評審委員會認定其屬于修正的商標法第十條第一款第(七)項規(guī)定情形的，人民法院予以支持。
第五條商標標志或者其構(gòu)成要素可能對我國社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面影響的，人民法院可以認定其屬于商標法第十條第一款第(八)項規(guī)定的“其他不良影響”。
將政治、經(jīng)濟、文化、宗教、民族等領(lǐng)域公眾人物姓名等申請注冊為商標，屬于前款所指的“其他不良影響”。
第六條商標標志由縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名和其他要素組成，如果整體上具有區(qū)別于地名的含義，人民法院應(yīng)當認定其不屬于商標法第十條第二款所指情形。
第七條人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應(yīng)當根據(jù)商標所指定使用商品的相關(guān)公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關(guān)公眾能夠以其識別商品來源的，應(yīng)當認定其具有顯著特征。
第八條訴爭商標為外文標志時，人民法院應(yīng)當根據(jù)中國境內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使用商品上的顯著特征，但相關(guān)公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
第九條僅以商品自身形狀或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關(guān)公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。
該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導(dǎo)致其具有作為商標的顯著特征。
第一款所稱標志經(jīng)過長期或者廣泛使用，相關(guān)公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。
第十條訴爭商標屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(一)項所指的通用名稱。依據(jù)法律規(guī)定或者國家標準、行業(yè)標準屬于商品通用名稱的，應(yīng)當認定為通用名稱。相關(guān)公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應(yīng)當認定為約定俗成的通用名稱。被專業(yè)工具書、辭典等列為商品名稱的，可以作為認定約定俗成的通用名稱的參考。
約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內(nèi)相關(guān)公眾的通常認識為判斷標準。對于由于歷史傳統(tǒng)、風土人情、地理環(huán)境等原因形成的相關(guān)市場固定的商品，在該相關(guān)市場內(nèi)通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。
訴爭商標申請人明知或者應(yīng)知其申請注冊的商標為部分區(qū)域內(nèi)約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的商標為通用名稱。
人民法院審查判斷訴爭商標是否屬于通用名稱，一般以商標申請日時的事實狀態(tài)為準。核準注冊時事實狀態(tài)發(fā)生變化的，以核準注冊時的事實狀態(tài)判斷其是否屬于通用名稱。
第十一條商標標志只是或者主要是描述、說明所使用商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量、產(chǎn)地等的，人民法院應(yīng)當認定其屬于商標法第十一條第一款第(二)項規(guī)定的情形。商標標志或者其構(gòu)成要素暗示商品的特點，但不影響其識別商品來源功能的，不屬于該項所規(guī)定的情形。
第十二條當事人依據(jù)商標法第十三條第二款主張訴爭商標構(gòu)成對其未注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的，人民法院應(yīng)當綜合考量如下因素以及因素之間的相互影響，認定是否容易導(dǎo)致混淆：
(一)商標標志的近似程度;。
(二)商品的類似程度;。
(三)請求保護商標的顯著性和知名程度;。
(四)相關(guān)公眾的注意程度;。
(五)其他相關(guān)因素。
商標申請人的主觀意圖以及實際混淆的證據(jù)可以作為判斷混淆可能性的參考因素。
第十三條當事人依據(jù)商標法第十三條第三款主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效的`，人民法院應(yīng)當綜合考慮如下因素，以認定訴爭商標的使用是否足以使相關(guān)公眾認為其與馳名商標具有相當程度的聯(lián)系，從而誤導(dǎo)公眾，致使馳名商標注冊人的利益可能受到損害：
(一)引證商標的顯著性和知名程度;。
(二)商標標志是否足夠近似;。
(三)指定使用的商品情況;。
(四)相關(guān)公眾的重合程度及注意程度;。
(五)與引證商標近似的標志被其他市場主體合法使用的情況或者其他相關(guān)因素。
第十四條當事人主張訴爭商標構(gòu)成對其已注冊的馳名商標的復(fù)制、摹仿或者翻譯而不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效，商標評審委員會依據(jù)商標法第三十條規(guī)定裁決支持其主張的，如果訴爭商標注冊未滿五年，人民法院在當事人陳述意見之后，可以按照商標法第三十條規(guī)定進行審理;如果訴爭商標注冊已滿五年，應(yīng)當適用商標法第十三條第三款進行審理。
第十五條商標代理人、代表人或者經(jīng)銷、代理等銷售代理關(guān)系意義上的代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)，以自己的名義將與被代理人或者被代表人的商標相同或者近似的商標在相同或者類似商品上申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
在為建立代理或者代表關(guān)系的磋商階段，前款規(guī)定的代理人或者代表人將被代理人或者被代表人的商標申請注冊的，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
商標申請人與代理人或者代表人之間存在親屬關(guān)系等特定身份關(guān)系的，可以推定其商標注冊行為系與該代理人或者代表人惡意串通，人民法院適用商標法第十五條第一款的規(guī)定進行審理。
第十六條以下情形可以認定為商標法第十五條第二款中規(guī)定的“其他關(guān)系”：
(一)商標申請人與在先使用人之間具有親屬關(guān)系;。
(二)商標申請人與在先使用人之間具有勞動關(guān)系;。
(三)商標申請人與在先使用人營業(yè)地址鄰近;。
(五)商標申請人與在先使用人曾就達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系進行過磋商，但未達成合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系。
第十七條地理標志利害關(guān)系人依據(jù)商標法第十六條主張他人商標不應(yīng)予以注冊或者應(yīng)予無效，如果訴爭商標指定使用的商品與地理標志產(chǎn)品并非相同商品，而地理標志利害關(guān)系人能夠證明訴爭商標使用在該產(chǎn)品上仍然容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為該產(chǎn)品來源于該地區(qū)并因此具有特定的質(zhì)量、信譽或者其他特征的，人民法院予以支持。
如果該地理標志已經(jīng)注冊為集體商標或者證明商標，集體商標或者證明商標的權(quán)利人或者利害關(guān)系人可選擇依據(jù)該條或者另行依據(jù)商標法第十三條、第三十條等主張權(quán)利。
第十八條商標法第三十二條規(guī)定的在先權(quán)利，包括當事人在訴爭商標申請日之前享有的民事權(quán)利或者其他應(yīng)予保護的合法權(quán)益。訴爭商標核準注冊時在先權(quán)利已不存在的，不影響訴爭商標的注冊。
第十九條當事人主張訴爭商標損害其在先著作權(quán)的，人民法院應(yīng)當依照著作權(quán)法等相關(guān)規(guī)定，對所主張的客體是否構(gòu)成作品、當事人是否為著作權(quán)人或者其他有權(quán)主張著作權(quán)的利害關(guān)系人以及訴爭商標是否構(gòu)成對著作權(quán)的侵害等進行審查。
商標標志構(gòu)成受著作權(quán)法保護的作品的，當事人提供的涉及商標標志的設(shè)計底稿、原件、取得權(quán)利的合同、訴爭商標申請日之前的著作權(quán)登記證書等，均可以作為證明著作權(quán)歸屬的初步證據(jù)。
商標公告、商標注冊證等可以作為確定商標申請人為有權(quán)主張商標標志著作權(quán)的利害關(guān)系人的初步證據(jù)。
第二十條當事人主張訴爭商標損害其姓名權(quán)，如果相關(guān)公眾認為該商標標志指代了該自然人，容易認為標記有該商標的商品系經(jīng)過該自然人許可或者與該自然人存在特定聯(lián)系的，人民法院應(yīng)當認定該商標損害了該自然人的姓名權(quán)。
當事人以其筆名、藝名、譯名等特定名稱主張姓名權(quán)，該特定名稱具有一定的知名度，與該自然人建立了穩(wěn)定的對應(yīng)關(guān)系，相關(guān)公眾以其指代該自然人的，人民法院予以支持。
第二十一條當事人主張的字號具有一定的市場知名度，他人未經(jīng)許可申請注冊與該字號相同或者近似的商標，容易導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
當事人以具有一定市場知名度并已與企業(yè)建立穩(wěn)定對應(yīng)關(guān)系的企業(yè)名稱的簡稱為依據(jù)提出主張的，適用前款規(guī)定。
第二十二條當事人主張訴爭商標損害角色形象著作權(quán)的，人民法院按照本規(guī)定第十九條進行審查。
對于著作權(quán)保護期限內(nèi)的作品，如果作品名稱、作品中的角色名稱等具有較高知名度，將其作為商標使用在相關(guān)商品上容易導(dǎo)致相關(guān)公眾誤認為其經(jīng)過權(quán)利人的許可或者與權(quán)利人存在特定聯(lián)系，當事人以此主張構(gòu)成在先權(quán)益的，人民法院予以支持。
第二十三條在先使用人主張商標申請人以不正當手段搶先注冊其在先使用并有一定影響的商標的，如果在先使用商標已經(jīng)有一定影響，而商標申請人明知或者應(yīng)知該商標，即可推定其構(gòu)成“以不正當手段搶先注冊”。但商標申請人舉證證明其沒有利用在先使用商標商譽的惡意的除外。
在先使用人舉證證明其在先商標有一定的持續(xù)使用時間、區(qū)域、銷售量或者廣告宣傳的，人民法院可以認定為有一定影響。
在先使用人主張商標申請人在與其不相類似的商品上申請注冊其在先使用并有一定影響的商標，違反商標法第三十二條規(guī)定的，人民法院不予支持。
第二十四條以欺騙手段以外的其他方式擾亂商標注冊秩序、損害公共利益、不正當占用公共資源或者謀取不正當利益的，人民法院可以認定其屬于商標法第四十四條第一款規(guī)定的“其他不正當手段”。
第二十五條人民法院判斷訴爭商標申請人是否“惡意注冊”他人馳名商標，應(yīng)綜合考慮引證商標的知名度、訴爭商標申請人申請訴爭商標的理由以及使用訴爭商標的具體情形來判斷其主觀意圖。引證商標知名度高、訴爭商標申請人沒有正當理由的，人民法院可以推定其注冊構(gòu)成商標法第四十五條第一款所指的“惡意注冊”。
第二十六條商標權(quán)人自行使用、他人經(jīng)許可使用以及其他不違背商標權(quán)人意志的使用，均可認定為商標法第四十九條第二款所稱的使用。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十二
第十三條有下列情形之一的，應(yīng)當認定期貨經(jīng)紀合同無效：
（一）沒有從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的主體資格而從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)的；
（二）不具備從事期貨交易主體資格的客戶從事期貨交易的；
（三）違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的。
第十四條因期貨經(jīng)紀合同無效給客戶造成經(jīng)濟損失的，應(yīng)當根據(jù)無效行為與損失之間的因果關(guān)系確定責任的承擔。一方的損失系對方行為所致，應(yīng)當由對方賠償損失；雙方有過錯的，根據(jù)過錯大小各自承擔相應(yīng)的民事責任。
第十五條不具有主體資格的經(jīng)營機構(gòu)因從事期貨經(jīng)紀業(yè)務(wù)而導(dǎo)致期貨經(jīng)紀合同無效，該機構(gòu)按客戶的交易指令入市交易的，收取的.傭金應(yīng)當返還給客戶，交易結(jié)果由客戶承擔。
該機構(gòu)未按客戶的交易指令入市交易，客戶沒有過錯的，該機構(gòu)應(yīng)當返還客戶的保證金并賠償客戶的損失。賠償損失的范圍包括交易手續(xù)費、稅金及利息。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十三
第四條人民法院應(yīng)當依據(jù)民事訴訟法第二十四條、第二十五條和第二十九條的規(guī)定確定期貨糾紛案件的.管轄。
第五條在期貨公司的分公司、營業(yè)部等分支機構(gòu)進行期貨交易的，該分支機構(gòu)住所地為合同履行地。
因?qū)嵨锝桓畎l(fā)生糾紛的，期貨交易所住所地為合同履行地。
第六條侵權(quán)與違約競合的期貨糾紛案件，依當事人選擇的訴由確定管轄。當事人既以違約又以侵權(quán)起訴的，以當事人起訴狀中在先的訴訟請求確定管轄。
第七條期貨糾紛案件由中級人民法院管轄。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十四
第一條人民法院審理期貨糾紛案件，應(yīng)當依法保護當事人的合法權(quán)益，正確確定其應(yīng)承擔的風險責任，并維護期貨市場秩序。
第二條人民法院審理期貨合同糾紛案件，應(yīng)當嚴格按照當事人在合同中的約定確定違約方承擔的責任，當事人的約定違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的除外。
第三條人民法院審理期貨侵權(quán)糾紛和無效的'期貨交易合同糾紛案件，應(yīng)當根據(jù)各方當事人是否有過錯，以及過錯的性質(zhì)、大小，過錯和損失之間的因果關(guān)系，確定過錯方承擔的民事責任。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十五
第一條民法通則第一百二十三條所規(guī)定的“高壓”包括1千伏(kv)及其以上電壓等級的高壓電;1千伏(kv)以下電壓等級為非高壓電。
第二條因高壓電造成人身損害的案件，由電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人依照民法通則第一百二十三條的規(guī)定承擔民事責任。
但對因高壓電引起的人身損害是由多個原因造成的，按照致害人的行為與損害結(jié)果之間的原因力確定各自的責任。致害人的行為是損害后果發(fā)生的主要原因，應(yīng)當承擔主要責任;致害人的行為是損害后果發(fā)生的非主要原因，則承擔相應(yīng)的責任。
第三條因高壓電造成他人人身損害有下列情形之一的，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人不承擔民事責任：
(一)不可抗力;。
(二)受害人以觸電方式自殺、自傷;。
(三)受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者因其他犯罪行為而引起觸電事故;。
(四)受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事法律、行政法規(guī)所禁止的行為。
(一)醫(yī)療費：指醫(yī)院對因觸電造成傷害的當事人進行治療所收取的費用。醫(yī)療費根據(jù)治療醫(yī)院診斷證明、處方和醫(yī)藥費、住院費的單據(jù)確定。
醫(yī)療費還應(yīng)當包括繼續(xù)治療費和其他器官功能訓(xùn)練費以及適當?shù)恼葙M。繼續(xù)治療費既可根據(jù)案情一次性判決，也可根據(jù)治療需要確定賠償標準。
費用的計算參照公費醫(yī)療的標準。
當事人選擇的醫(yī)院應(yīng)當是依法成立的、具有相應(yīng)治療能力的醫(yī)院、衛(wèi)生院、急救站等醫(yī)療機構(gòu)。當事人應(yīng)當根據(jù)受損害的狀況和治療需要就近選擇治療醫(yī)院。
(二)誤工費：有固定收入的，按實際減少的收入計算。沒有固定收入或者無收入的，按事故發(fā)生地上年度職工平均年工資標準計算。誤工時間可以按照醫(yī)療機構(gòu)的證明或者法醫(yī)鑒定確定;依此無法確定的，可以根據(jù)受害人的實際損害程度和恢復(fù)狀況等確定。
(三)住院伙食補助費和營養(yǎng)費：住院伙食補助費應(yīng)當根據(jù)受害人住院或者在外地接受治療期間的時間，參照事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差伙食補助標準計算。人民法院應(yīng)當根據(jù)受害人的傷殘情況、治療醫(yī)院的意見決定是否賠償營養(yǎng)費及其數(shù)額。
(四)護理費：受害人住院期間，護理人員有收入的，按照誤工費的規(guī)定計算;無收入的，按照事故發(fā)生地平均生活費計算。也可以參照護工市場價格計算。受害人出院以后，如果需要護理的，憑治療醫(yī)院證明，按照傷殘等級確定。殘疾用具費應(yīng)一并考慮。
(五)殘疾人生活補助費：根據(jù)喪失勞動能力的程度或傷殘等級，按照事故發(fā)生地平均生活費計算。自定殘之月起，賠償二十年。但五十周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年，最低不少于十年;七十周歲以上的，按五年計算。
(六)殘疾用具費：受害殘疾人因日常生活或輔助生產(chǎn)勞動需要必須配制假肢、代步車等輔助器具的，憑醫(yī)院證明按照國產(chǎn)普通型器具的費用計算。
(七)喪葬費：國家或者地方有關(guān)機關(guān)有規(guī)定的，依該規(guī)定;沒有規(guī)定的，按照辦理喪葬實際支出的合理費用計算。
(八)死亡補償費：按照當?shù)仄骄钯M計算，補償二十年。對七十周歲以上的，年齡每增加一歲少計一年，但補償年限最低不少于十年。
(九)被撫養(yǎng)人生活費：以死者生前或者殘者喪失勞動能力前實際撫養(yǎng)的、沒有其他生活來源的人為限，按當?shù)鼐用窕旧钯M標準計算。被撫養(yǎng)人不滿十八周歲的，生活費計算到十八周歲。被撫養(yǎng)人無勞動能力的.，生活費計算二十年，但五十周歲以上的，年齡每增加一歲撫養(yǎng)費少計一年，但計算生活費的年限最低不少于十年;被撫養(yǎng)人七十周歲以上的，撫養(yǎng)費只計五年。
(十)交通費：是指救治觸電受害人實際必需的合理交通費用，包括必須轉(zhuǎn)院治療所必需的交通費。
(十一)住宿費：是指受害人因客觀原因不能住院也不能住在家里確需就地住宿的費用，其數(shù)額參照事故發(fā)生地國家機關(guān)一般工作人員的出差住宿標準計算。
當事人的親友參加處理觸電事故所需交通費、誤工費、住宿費、伙食補助費，參照第一款的有關(guān)規(guī)定計算，但計算費用的人數(shù)不超過三人。
第五條依照前條規(guī)定計算的各種費用，凡實際發(fā)生和受害人急需的，應(yīng)當一次性支付;其他費用，可以根據(jù)數(shù)額大小、受害人需求程度、當事人的履行能力等因素確定支付時間和方式。如果采用定期金賠償方式，應(yīng)當確定每期的賠償額并要求責任人提供適當?shù)膿！?BR> 第六條因非高壓電造成的人身損害賠償可以參照第四條和第五條的規(guī)定處理。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十六
第五十八條人民法院保全與會員資格相應(yīng)的會員資格費或者交易席位，應(yīng)當依法裁定不得轉(zhuǎn)讓該會員資格，但不得停止該會員交易席位的使用。人民法院在執(zhí)行過程中，有權(quán)依法采取強制措施轉(zhuǎn)讓該交易席位。
第五十九條期貨交易所、期貨公司為債務(wù)人的.，人民法院不得凍結(jié)、劃撥期貨公司在期貨交易所或者客戶在期貨公司保證金賬戶中的資金。
有證據(jù)證明該保證金賬戶中有超出期貨公司、客戶權(quán)益資金的部分，期貨交易所、期貨公司在人民法院指定的合理期限內(nèi)不能提出相反證據(jù)的，人民法院可以依法凍結(jié)、劃撥該賬戶中屬于期貨交易所、期貨公司的自有資金。
第六十條期貨公司為債務(wù)人的，人民法院不得凍結(jié)、劃撥專用結(jié)算賬戶中未被期貨合約占用的用于擔保期貨合約履行的最低限額的結(jié)算準備金；期貨公司已經(jīng)結(jié)清所有持倉并清償客戶資金的，人民法院可以對結(jié)算準備金依法予以凍結(jié)、劃撥。
期貨公司有其他財產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當依法先行凍結(jié)、查封、執(zhí)行期貨公司的其他財產(chǎn)。
第六十一條客戶、自營會員為債務(wù)人的，人民法院可以對其保證金、持倉依法采取保全和執(zhí)行措施。
審理借款合同糾紛案件若干問題的規(guī)定篇十七
近幾年來，隨著社會主義市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，人民群眾生活水平的逐步提高，社會各界用電量逐年增加，在該院電力運行觸電人身損害賠償案件，也呈增多的趨勢。觸電人身損害賠償案件屬民事訴訟中人身侵權(quán)案件，是由人身權(quán)法予以調(diào)整的。審理該種類型案件在實體上適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)、司法解釋等。主要包括《民法通則》、《電力法》、《合同法》、國務(wù)院“電力、電網(wǎng)三條例”，最高人民法院專門司法解釋等。在某些案件中，還可能涉及一些部門規(guī)章，其中《電力法》、《民法通則》第119條、第123條，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》是法官審理該類型案件和判案的主要依據(jù)。
下面根據(jù)審判該類案件過程中的實務(wù)，淺談一下我個人對審理觸電案件幾個方面的認識。
一、確定正確的事故責任主體。
在審理觸電案件中，首先要在程序上確定民事侵權(quán)責任主體，即事故責任主體。侵權(quán)責任主體在民事法律上有多種劃分之法，具體到觸電案件，應(yīng)是從事電力運行企業(yè)的人，包括使用、支配、控制電力設(shè)施（包括發(fā)電設(shè)施、變電設(shè)施和電力線路設(shè)施及其有關(guān)輔助設(shè)施）和用電設(shè)備，并利用其謀取利益的自然人、法人和其他組織，包括供電設(shè)施、用電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人、占有人、使用人、收益人。電力工業(yè)部于10月8日發(fā)布了《供電營業(yè)規(guī)則》，其中第51條規(guī)定“在供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任，按供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬確定。產(chǎn)權(quán)歸屬誰，誰就承擔其擁有的供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任”?！豆╇姞I業(yè)規(guī)則》作為部門規(guī)章，僅從該條規(guī)定上與普通法律《民法通則》的規(guī)定是一致的，可以得到使用和執(zhí)行?？梢哉f，供電設(shè)施在侵權(quán)案件中的作用就是產(chǎn)權(quán)人進行侵權(quán)行為使用的工具，工具不能自行侵權(quán)，要通過行為人的故意或過失來實行。從以上分析，觸電案件的民事侵權(quán)責任主體，就是供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬人，包括自然人、法人和其他能承擔民事責任的主體。
二、根據(jù)供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人侵權(quán)行為，承擔民事侵權(quán)責任以及舉證責任方式的不同，可以把觸電案件分為三大類。
第一種類型，過錯責任原則觸電侵權(quán)案件，通俗講是按過錯責任大、小，由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔或分擔民事責任的一種，是指非高壓電造成的人身損害賠償案，法律意義上的“非高壓”是指1千伏以下的電壓等級。發(fā)生這種觸電案件，依照《民法通則》第119條、第131條的規(guī)定，分責處理。這種案件涉及供電企業(yè)的較少。按照一般民事侵權(quán)案件審理，即誰主張、誰舉證，如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的主張的，將會負有舉證不能的法律后果。
第二種類型，無過錯責任原則觸電侵權(quán)案件。包括電壓等級在1千伏或1千伏以上的觸電案件，也就是我們講的高壓電擊傷案件?！睹穹ㄍ▌t》第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！痹摲l對侵權(quán)人承擔民事責任并不以侵權(quán)行為人有無過錯為前提，侵權(quán)人承擔的是無過錯也要擔責任。產(chǎn)權(quán)人與受害人權(quán)利、義務(wù)并不一致。但法律為顯現(xiàn)公平，設(shè)定了后一部分條文，就是法條后半部“如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！薄睹穹ㄍ▌t》實際上也間接指明應(yīng)由作業(yè)人舉證證明受害人有過錯可作為其免責條件。為進一步明確舉證責任，最高人民法院于4月1日公布實施《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項規(guī)定“高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任?！焙螢椤肮室庠斐蓳p害”，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條規(guī)定四種故意造成損害的情形：1、不可抗力；2、受害人以觸電方式自殺、自傷；3、受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者用其他犯罪行為而引起的觸電事故；4、受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事法律行政法規(guī)所禁止的行為。”若供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人舉不出這四種故意情形的證據(jù)，將承擔舉證倒置不能的敗訴責任。
在這里需要進一步明確的是，審理觸電人身損害案件中的舉證責任主要是由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人對事故的發(fā)生承擔舉證責任來證明是否承擔損害賠償責任，也就是舉證責任倒置。但并不能一概理解成觸電事故一但發(fā)生，應(yīng)由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔全部的舉證責任。在供電設(shè)施發(fā)生事故后，受害人應(yīng)承擔必要的舉證責任。即應(yīng)向人民法院就其損傷與供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人之間是否存在有因果關(guān)系及其傷情花費等進行舉證。人民法院應(yīng)當向當事人行使解釋權(quán)，說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內(nèi)，積極、全面、正確、誠實地完成舉證，否則，將負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
第三種類型，供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人在高壓觸電案件中具有過錯。從而導(dǎo)致承擔民事責任方式和舉證責任不一致的情況。供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的過錯應(yīng)當是違反《中華人民共和國電力法》及國務(wù)院、電力工業(yè)部相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章的行為。在審判實踐中遇到的主要供電設(shè)施不合格，如架空電力線路架空高度不夠，電力設(shè)施保護區(qū)設(shè)立永久性明顯標志不足或者沒有設(shè)置。電力線路保護區(qū)不符合規(guī)定等等。如果高壓供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人有過錯，當然要承擔與其過錯相應(yīng)的責任。承擔民事責任方式可以為過錯責任，混合過錯責任，無過錯責任并行的方式，舉證方式也為主張舉證和倒置舉證并行。根據(jù)3月11日河南省高級人民法院民一庭關(guān)于當前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見，對民事賠償責任的確認問題，第12條規(guī)定“1千伏以下的電壓引起的電擊事故損害賠償糾紛，適用過錯責任原則，1千伏以上（含1千伏）的電壓引起的電擊事故賠償，對電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓電危險作業(yè)人適用無過錯責任原則，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓危險作業(yè)人之外的其他致害主體，適用過錯責任原則。
對于賠償范圍、標準都有直接具體的規(guī)定，可參照執(zhí)行，在這里不再一一詳述。在觸電案件審理時，用一句形象的話來說即“主體找產(chǎn)權(quán)，高壓責任大，低壓責任小”。
三、電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的免責情況。
設(shè)立電力設(shè)施保護區(qū)有利于保護公民的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)益的安全。因為電的運行形式，肉眼難以看見，又具有高度危險性，并且其危險性隨著電壓等級升高而增加。因而人們應(yīng)當注意不能隨意進入電力設(shè)施保護區(qū)。如果必須進入電力設(shè)施保護區(qū)應(yīng)當注意電的危險性并不得從事法律、法規(guī)禁止的各種行為。在實際發(fā)生的因觸電引起的人身、財產(chǎn)傷亡事故中，有一部分是由于受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事了法律、行政法規(guī)所禁止的行為。例如攀登桿塔，在高壓線底下釣魚或放風箏、私拉亂接等。在這種情況下，受害人雖不希望或追求人身傷亡的結(jié)果，但損害是因受害人實施違法行為造成，其主觀心理狀態(tài)存在間接故意即放任損害的發(fā)生，無論是直接故意還是間接故意，均屬《民法通則》第123條中所規(guī)定的“故意”情節(jié)。這種情況下，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人可以免責，不再承擔“無過錯責任”。依照電力法及相關(guān)規(guī)定，在電力設(shè)施保護區(qū)進行違法活動，不但不能要求電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔賠償自身損害的損失，而應(yīng)承擔相應(yīng)的行政責任，賠償產(chǎn)權(quán)人的損失。因此，在處理觸電損害賠償案件中，要根據(jù)案件情況實事求是，公正執(zhí)法，最大限度的保護雙方當事人的利益。如果對違法行為給予保護，不但不符合法律的公平正義，還會引起社會秩序的混亂。
向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年。但身體受到傷害要賠償?shù)脑V訟時效期間為一年。訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是從權(quán)利被侵害之日起超過的，不予保護。觸電人身損害賠償案件的訴訟時效期間為一年。有例外情況的不超過20年。此類案件，人民法院在立案的時候應(yīng)審查原告起訴時效是否超過的相關(guān)證據(jù)。向原告釋明超時效訴訟的風險。若當事人在超過訴訟時效后堅持立案的，可以立案。但經(jīng)過審理后，可根據(jù)法律的規(guī)定，駁回其訴訟請求。
總之，審理觸電人身損害賠償案件，涉及的專業(yè)知識比較多，涉及的法律關(guān)系也比較廣。但是，只要能把握好產(chǎn)權(quán)界定，確定正確的民事責任方式，綜合多種因素考慮，是可以處理好此類案件的。（d）。
近幾年來，隨著社會主義市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，人民群眾生活水平的逐步提高，社會各界用電量逐年增加，在該院電力運行觸電人身損害賠償案件，也呈增多的趨勢。觸電人身損害賠償案件屬民事訴訟中人身侵權(quán)案件，是由人身權(quán)法予以調(diào)整的。審理該種類型案件在實體上適用依據(jù)為法律、行政法規(guī)、司法解釋等。主要包括《民法通則》、《電力法》、《合同法》、國務(wù)院“電力、電網(wǎng)三條例”，最高人民法院專門司法解釋等。在某些案件中，還可能涉及一些部門規(guī)章，其中《電力法》、《民法通則》第119條、第123條，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》是法官審理該類型案件和判案的主要依據(jù)。
下面根據(jù)審判該類案件過程中的實務(wù)，淺談一下我個人對審理觸電案件幾個方面的認識。
一、確定正確的事故責任主體。
在審理觸電案件中，首先要在程序上確定民事侵權(quán)責任主體，即事故責任主體。侵權(quán)責任主體在民事法律上有多種劃分之法，具體到觸電案件，應(yīng)是從事電力運行企業(yè)的人，包括使用、支配、控制電力設(shè)施（包括發(fā)電設(shè)施、變電設(shè)施和電力線路設(shè)施及其有關(guān)輔助設(shè)施）和用電設(shè)備，并利用其謀取利益的自然人、法人和其他組織，包括供電設(shè)施、用電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)人、占有人、使用人、收益人。電力工業(yè)部于1910月8日發(fā)布了《供電營業(yè)規(guī)則》，其中第51條規(guī)定“在供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任，按供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬確定。產(chǎn)權(quán)歸屬誰，誰就承擔其擁有的供電設(shè)施上發(fā)生事故引起的法律責任”?！豆╇姞I業(yè)規(guī)則》作為部門規(guī)章，僅從該條規(guī)定上與普通法律《民法通則》的規(guī)定是一致的，可以得到使用和執(zhí)行?？梢哉f，供電設(shè)施在侵權(quán)案件中的作用就是產(chǎn)權(quán)人進行侵權(quán)行為使用的工具，工具不能自行侵權(quán)，要通過行為人的故意或過失來實行。從以上分析，觸電案件的民事侵權(quán)責任主體，就是供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)歸屬人，包括自然人、法人和其他能承擔民事責任的主體。
二、根據(jù)供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人侵權(quán)行為，承擔民事侵權(quán)責任以及舉證責任方式的不同，可以把觸電案件分為三大類。
第一種類型，過錯責任原則觸電侵權(quán)案件，通俗講是按過錯責任大、小，由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔或分擔民事責任的一種，是指非高壓電造成的人身損害賠償案，法律意義上的“非高壓”是指1千伏以下的電壓等級。發(fā)生這種觸電案件，依照《民法通則》第119條、第131條的規(guī)定，分責處理。這種案件涉及供電企業(yè)的較少。按照一般民事侵權(quán)案件審理，即誰主張、誰舉證，如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明自己的主張的，將會負有舉證不能的法律后果。
第二種類型，無過錯責任原則觸電侵權(quán)案件。包括電壓等級在1千伏或1千伏以上的觸電案件，也就是我們講的高壓電擊傷案件。《民法通則》第123條規(guī)定，“從事高空、高壓、易燃、易爆劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環(huán)境有高度危險的作業(yè)造成他人損害，應(yīng)當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！痹摲l對侵權(quán)人承擔民事責任并不以侵權(quán)行為人有無過錯為前提，侵權(quán)人承擔的是無過錯也要擔責任。產(chǎn)權(quán)人與受害人權(quán)利、義務(wù)并不一致。但法律為顯現(xiàn)公平，設(shè)定了后一部分條文，就是法條后半部“如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任?！薄睹穹ㄍ▌t》實際上也間接指明應(yīng)由作業(yè)人舉證證明受害人有過錯可作為其免責條件。為進一步明確舉證責任，最高人民法院于204月1日公布實施《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四條第（二）項規(guī)定“高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟，由加害人就受害人故意造成損害的事實承擔舉證責任。”何為“故意造成損害”，最高人民法院《關(guān)于審理觸電人身損害賠償案件若干問題的解釋》第三條規(guī)定四種故意造成損害的情形：1、不可抗力；2、受害人以觸電方式自殺、自傷；3、受害人盜竊電能，盜竊、破壞電力設(shè)施或者用其他犯罪行為而引起的觸電事故；4、受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事法律行政法規(guī)所禁止的行為?！比艄╇娫O(shè)施產(chǎn)權(quán)人舉不出這四種故意情形的證據(jù)，將承擔舉證倒置不能的敗訴責任。
在這里需要進一步明確的是，審理觸電人身損害案件中的舉證責任主要是由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人對事故的發(fā)生承擔舉證責任來證明是否承擔損害賠償責任，也就是舉證責任倒置。但并不能一概理解成觸電事故一但發(fā)生，應(yīng)由供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔全部的舉證責任。在供電設(shè)施發(fā)生事故后，受害人應(yīng)承擔必要的舉證責任。即應(yīng)向人民法院就其損傷與供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人之間是否存在有因果關(guān)系及其傷情花費等進行舉證。人民法院應(yīng)當向當事人行使解釋權(quán)，說明舉證的要求及法律后果，促使當事人在合理期限內(nèi)，積極、全面、正確、誠實地完成舉證，否則，將負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
第三種類型，供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人在高壓觸電案件中具有過錯。從而導(dǎo)致承擔民事責任方式和舉證責任不一致的情況。供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的'過錯應(yīng)當是違反《中華人民共和國電力法》及國務(wù)院、電力工業(yè)部相關(guān)行政法規(guī)和部門規(guī)章的行為。在審判實踐中遇到的主要供電設(shè)施不合格，如架空電力線路架空高度不夠，電力設(shè)施保護區(qū)設(shè)立永久性明顯標志不足或者沒有設(shè)置。電力線路保護區(qū)不符合規(guī)定等等。如果高壓供電設(shè)施產(chǎn)權(quán)人有過錯，當然要承擔與其過錯相應(yīng)的責任。承擔民事責任方式可以為過錯責任，混合過錯責任，無過錯責任并行的方式，舉證方式也為主張舉證和倒置舉證并行。根據(jù)203月11日河南省高級人民法院民一庭關(guān)于當前民事審判若干問題的指導(dǎo)意見，對民事賠償責任的確認問題，第12條規(guī)定“1千伏以下的電壓引起的電擊事故損害賠償糾紛，適用過錯責任原則，1千伏以上（含1千伏）的電壓引起的電擊事故賠償，對電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓電危險作業(yè)人適用無過錯責任原則，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人或高壓危險作業(yè)人之外的其他致害主體，適用過錯責任原則。
對于賠償范圍、標準都有直接具體的規(guī)定，可參照執(zhí)行，在這里不再一一詳述。在觸電案件審理時，用一句形象的話來說即“主體找產(chǎn)權(quán)，高壓責任大，低壓責任小”。
三、電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人的免責情況。
設(shè)立電力設(shè)施保護區(qū)有利于保護公民的人身、財產(chǎn)等合法權(quán)益的安全。因為電的運行形式，肉眼難以看見，又具有高度危險性，并且其危險性隨著電壓等級升高而增加。因而人們應(yīng)當注意不能隨意進入電力設(shè)施保護區(qū)。如果必須進入電力設(shè)施保護區(qū)應(yīng)當注意電的危險性并不得從事法律、法規(guī)禁止的各種行為。在實際發(fā)生的因觸電引起的人身、財產(chǎn)傷亡事故中，有一部分是由于受害人在電力設(shè)施保護區(qū)從事了法律、行政法規(guī)所禁止的行為。例如攀登桿塔，在高壓線底下釣魚或放風箏、私拉亂接等。在這種情況下，受害人雖不希望或追求人身傷亡的結(jié)果，但損害是因受害人實施違法行為造成，其主觀心理狀態(tài)存在間接故意即放任損害的發(fā)生，無論是直接故意還是間接故意，均屬《民法通則》第123條中所規(guī)定的“故意”情節(jié)。這種情況下，電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人可以免責，不再承擔“無過錯責任”。依照電力法及相關(guān)規(guī)定，在電力設(shè)施保護區(qū)進行違法活動，不但不能要求電力設(shè)施產(chǎn)權(quán)人承擔賠償自身損害的損失，而應(yīng)承擔相應(yīng)的行政責任，賠償產(chǎn)權(quán)人的損失。因此，在處理觸電損害賠償案件中，要根據(jù)案件情況實事求是，公正執(zhí)法，最大限度的保護雙方當事人的利益。如果對違法行為給予保護，不但不符合法律的公平正義，還會引起社會秩序的混亂。
向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年。但身體受到傷害要賠償?shù)脑V訟時效期間為一年。訴訟時效期間從知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起計算。但是從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，不予保護。觸電人身損害賠償案件的訴訟時效期間為一年。有例外情況的不超過20年。此類案件，人民法院在立案的時候應(yīng)審查原告起訴時效是否超過的相關(guān)證據(jù)。向原告釋明超時效訴訟的風險。若當事人在超過訴訟時效后堅持立案的，可以立案。但經(jīng)過審理后，可根據(jù)法律的規(guī)定，駁回其訴訟請求。
總之，審理觸電人身損害賠償案件，涉及的專業(yè)知識比較多，涉及的法律關(guān)系也比較廣。但是，只要能把握好產(chǎn)權(quán)界定，確定正確的民事責任方式，綜合多種因素考慮，是可以處理好此類案件的。（d）。