政法干警民法學資料之宣告失蹤

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    宣告失蹤 宣告死亡
    定義 指經厲害關系人的申請,由法院依照法定條件和程序,宣告下落不明滿一定期限的公民為失蹤人的民事法律制度。 指經厲害關系人的申請,由法院依照法定條件和程序,判決宣告下落不明滿一定期限的公民死亡的民事法律制度。
    宣告條件 1. 公民離開其住所下落不明。下落不明指公民離開最后居住地后沒有音信的狀況。
    2.公民下落不明的狀況超過2年期限。下落不明的起算時間,從公民音信消失之次日起算。戰(zhàn)爭期間下落不明的從戰(zhàn)爭結束次日起算。 1. 公民離開其住所地或最后居住地下落不明,杳無音信,不知生死。
    2. 公民離開其住所地或最后居住地下落不明的事實狀態(tài)超過了法定期間。
    一般情況:下落不明滿4年
    意外事故下落不明:事發(fā)之日起滿2年
    戰(zhàn)爭間下落不明:戰(zhàn)爭結束日起滿4年
    宣告程序 利害關系人申請:
    近親屬;
    有關債權人、合伙人及其他 利害關系人申請:
    近親屬及其他
    公告期間為1年
    宣告后果 1. 財產由配偶、父母、成年子女或關系密切的其他親屬代管。
    2. 代管有爭議的,沒有以上規(guī)定的人或以上規(guī)定的人無能力代管的,由人民法院指定代管
    3. 失蹤人所欠的稅款、債務和應付的其他費用,由代管人從失蹤人的財產中支付 1. 發(fā)生與公民自然死亡同樣的法律后果,喪失作為民事主體的資格,其民事權利能力、民事行為能力終止。
    2. 其原先參加的民事法律關系歸于變更或消滅。
    3. 婚姻關系自然解除。
    4. 個人合法財產按程序處理
    宣告撤消 重新出現或確知下落
    ↓
    本人或關系人申請
    ↓
    人民法院撤消 1. 有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為仍然有效
    2. 配偶未再婚---自然恢復;其他—重新
    3. 子女依法被收養(yǎng)→一般成立
    4. 原物第三人合法取得:補償
    繼承:返還原物
    5. 利害關系隱瞞情況:返還原物、孳息、
    補償
    2. 社團法人與社會團體法人
    ? 社團法人:指以一定數量的社員為基礎成立的法人。
    ? 社會團體法人:指由自然人或法人自愿組成,從事社會公益、文學藝術、學術研究等活動的各類法人。
    區(qū)別1。社團法人是大陸法系國家法人分類的一種,而社會團體法人則是我國民法規(guī)定的法人類型之一。
    2.社團法人包括公益法人和私益法人,而社會團體法人則主要為各種非贏利性社會團體的法人。
    3. 無權代理與無效代理
    ? 無權代理:是指在沒有代理權的情況下以他人名義實施的民事行為。無權代理并非代理的種類,而只是徒具代理的表象卻因其欠缺代理權而不產生代理效力的行為。包括三種表現:
    (1) 未經授權的代理。(2)代理權消滅后的代理。(3)超越代理權的代理。
    ? 無效代理:是指擁有代理權的代理人違法行使代理權,已經或可能損害被代理人的利益,而為法律所禁止的行為。包括自己代理、雙方代理、代理人與第三人惡意通謀而為的代理行為。
    (1) 代理人有代理權
    (2) 代理人在違反法律有關代理權行使規(guī)則、要求的情況下行使代理權
    (3) 已經或可能損害被代理人的利益。
    4. 訴訟時效與除斥期間
    訴訟時效 除斥期間
    定義 指民事權利受到侵害的權利人在法定的時效期間內不行使權利,當時效期間屆滿時,即喪失了請求人民法院依程序強制義務人履行義務的權利的制度。 指法律規(guī)定某種民事實體權利存在的期間。權利人在此期間內不行使相應的民事權利,則在該法定期間屆滿時導致該民事權利的消滅。
    法律后果 勝訴權的消滅 實體權利本身的消滅
    期間 可變期間,
    適用終止、中斷、延長 不變期間,
    不適用終止、中斷、延長
    適用依據 權利受害人請求法律保護的期限---受害人不行使請求權 權利人不行使某項權利的期限----不行使該實體民事權利
    適用條件 當事人主張時,法院援用 法院援用,不論當事人是否主張
    起算時間 權利人知道或應當知道權利被侵害時 實體權利成立之時
    5. 訴訟時效終止與訴訟時效中斷
    訴訟時效終止:法定事由阻礙權利人行使請求權,訴訟時效依法暫時停止進行,并在法定事由消失之日起繼續(xù)進行的情況。
    A. 不可抗力
    B. 其他
    C. 法定事由發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月內
    D. 期間:終止以前+消失以后,終止的期間不計算在內
    訴訟時效中斷:已開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進行,并使已經經過的時效期
    間喪失效力的情況。
    A. 事由是當事人有意識的行為,如起訴、主張權利、履行義務
    B. 事由發(fā)生在訴訟時效任何階段均可
    C. 從中斷時起重新計算訴訟時效。
    注:如法院不受理、駁回、撤訴則不中斷
    6. 物權與債權
    物權 債權
    權利性質 支配權,無需他人幫助 請求權,債權人請求債務人為或不為
    權利效力范圍 絕對權,義務主體不特定 相對權,義務主體特定
    權利客體 物 債務人的特定行為(給付)
    權利效力 具優(yōu)先力、追及力 無優(yōu)先力、追及力
    權利發(fā)生 法定主義 任意主義
    權利保護方法 恢復物的支配為主,賠償損失為補充 主要采用賠償損失
    7.用益物權與擔保物權(重點)
    用益物權 擔保物權
    指以標的物的使用和收益為目的而設立的定限物權,如地上權、地役權、永佃權、用益權等。 指為擔保債權的實現而設立的定限物權,如抵押權、質權、留置權等。
    設立目的在于對他人之物的使用收益,即實現物的使用價值 目的在于物的交換價值,以物的交換價值擔保債權的實現
    多為獨立性的主權利,其存在不以其他權利為前提條件 具有從屬性質,其存在以權利人對物之所有人或其關系人享有債權為前提
    標的物主要為不動產 標的物可以是不動產、動產或財產權利
    其客體的價值形態(tài)如果發(fā)生變化,就會對權利人的使用收益權產生直接影響,甚至導致權利消滅 其標的物的物的價值形態(tài)發(fā)生變化,并不影響擔保物權的存在
    8. 不動產物權與動產物權(重點)
    不動產物權 動產物權
    包含 不動產所有權、地上權、地役權、永佃權、典權、抵押權等 動產所有權、動產質權、留置權等
    取得方法 比較單一,通常為繼受取得 較為復雜,有多種原始取得方法
    權利變動 通常以登記為公示方法 以交付占有為公示方法
    權利行使 其行使與社會公共利益緊密相連,受到較多的法律限制
    爭議管轄 糾紛由不動產所在地裁判機構管轄 不盡然
    9. 動產質權與權利質權
    ? 動產質權:以動產為標的物的質權。出質人和質權人應當以書面形式訂立質押合同,
    質押合同于質物移交于質權人占有時生效。
    ? 權利質權:以債權或其他可讓與的財產權利為標的物的質權。
    可以質押的權利:
    (1) 匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單
    (2) 依法可轉讓的股份、股票
    (3) 依法可轉讓的商標權、專利權、著作權中的財產權等
    不同權利質權的成立要件:
    A. 匯票、本票、債券、存款單、倉單、提單→權利憑證交付之日成立。
    B. 可轉讓股票→證券登記機構登記之日。
    C. 可轉讓股份→股份轉讓記載于股東名冊之日。
    D. 可轉讓商標權、專利權、著作權→管理部門登記之日。
    10. 抵押權與質權、留置權
    ? 抵押權:債權人對于債務人或第三人提供的作為債務履行擔保的財產,于債務人不履行債務時,得就其賣得價金優(yōu)先受償的權利。
    ? 質權:債務人或第三人將其動產或財產權利證書移交給債權人占有,以此作為履行債務擔保,債務人不履行債務時,債權人有權將該動產或權利證書載明的財產權利折價或拍賣、變賣該動產或財產權利的價款優(yōu)先受償的權利。
    區(qū)別:
    (1) 標的物的種類不同。質權的標的物一般為動產或權利,而抵押權的標的物為不動產、不動產用益物權及動產。
    (2) 是否轉移占有權不同。質權的設立以轉移質物的占有為條件,而抵押權的設立并不以轉移抵押物的占有為條件;相反,抵押權的成立須登記,而質權的成立與生效要件則因質權標的物的不同類型而不盡相同。
    (3) 公示方法不同。抵押權設定要進行抵押物登記制度。質押中,由于移交質物本身已經具有了公示的功能,一般不進行專門登記,但以股票和知識產權中的財產權出質的,應辦理登記。
    (4) 能否重復設置擔保不同。抵押擔保中,可以在同一擔保物上設置兩個以上的抵押權。質押擔保中不可能重復設置質權。
    (5) 收取孳息上有所不同。抵押中,孳息歸抵押人所有。質押期間,天然孳息和法定孳息歸質權人所有。
    (6) 擔保范圍不同。質權人因保管質物所需的費用和因質物有瑕疵所產生的損害賠償費用,應列入擔保范圍
    留置權:債權人按照合同的約定占有債務人的動產,債務人不按合同給付應付款款項超過法定期限的,債權人可以留置該動產,并依法律規(guī)定將留置的財產折價或拍賣、變賣價款優(yōu)先受償的權利。
    12. 同時履行抗辯權與不安抗辯權(重點)
    ? 同時履行抗辯權:雙務合同中,一方當事人在他方當事人未履行對價義務而請求其履行時,有拒絕履行自己義務的權利。
    (1) 是法律賦予雙務合同當事人的權利,保護雙務合同的當事人避免因自己履行債務而對方未對待給付而受到損害。
    (2) 構成條件:
    A當事人雙方基于同一合同,互負對價債務
    B。主張同時履行抗辯權當事人無先履行之義務
    C.對方當事人未履行或未適當履行其債務
    (3)效力:是延期抗辯權,非永久抗辯權。當對方當事人未履行或不適當履行對價義務時,有拒絕履行自己債務的權利,由此導致合同履行的遲延,責任應當由對方當事人承擔。當事人一方主張同時履行抗辯權后,如對方履行了其債務,同時履行抗辯權即歸于消滅,主張同時履行抗辯權的一方應恢復履行自己的義務。
    ? 不安抗辯權:雙務合同中,應先履行債務的一方發(fā)現后履行債務的一方有財產狀況惡化等情形,可能危及其債權時,在后履行方未履行其債務或提供擔保前,有 拒絕先履行自己債務的權利。
    (1) 是法律賦予雙務合同中先履行債務一方當事人的權利,保護先履行債務一方當事人的債權避免因自己先履行而對方無能力履行而受到損害。
    (2) 構成條件:
    A主張不安抗辯權的一方有先履行之義務。
    B.須對方于合同成立后有財產狀況惡化等情形,包括經營狀況惡化;轉移財產、抽逃
    資金以逃避債務;喪失商業(yè)信譽;有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。
    C.須對方財產狀況惡化導致其喪失或可能喪失履行債務能力。
    D.須對方未履行債務或未提供擔保。
    (3)效力:是延期抗辯權。先履行方在對方財產狀況惡化,可能危及其債權時,有權中止履行自己之債務,由此導致遲延,先履行方不承擔責任。當事人主張不安抗辯權時,應及時通知對方;對方提供擔保時,應當恢復履行。中止履行時,對方在合理期限內未恢復履行能力并未提供擔保的,主張不安抗辯權一方有權解除合同。
    13.相鄰權與鄰接權
    鄰接權:鄰接權的原意是與著作權相臨的權利,其確切含義應是作品傳播者的權利。包括出版者權、表演者權、錄制者權和廣播電視組織權。
    相鄰關系是指相互毗鄰的不動產的所有人或使用人因對不動產行使所有權或者使用權而發(fā)生的權利義務關系。相鄰人享有的要求他方給予方便的權利又稱相鄰權。行使相鄰權的各方應該按照有利生產、方便生活、團結互助、公平合理的精神正確處理截水、排水、通行、通風、采光等方面的相鄰關系。
    14. 遺贈與遺囑繼承
    遺贈 遺囑
    概念 指遺贈人用遺囑的方式,將財產無償贈予國家、集體或法定繼承人以外的人,并于立遺囑人死亡后發(fā)生法律效力的民事法律行為 指繼承開始后,繼承人按照被繼承人的合法有效的遺囑繼承被繼承人遺產的法律制度
    受遺贈人與繼承人范圍不同 受遺贈人:可以是法定繼承人以外的公民,也可是國家、集體 遺囑繼承人:只能是法定繼承人中的一人或數人
    受遺贈權與繼承權客體范圍不同 受遺贈權客體:只是遺產中的權利,不包括義務 遺囑繼承權客體:既包括財產權利,也包括財產義務
    受遺贈權與繼承權的行使方式不同 受遺贈人接受遺贈,應于法定期間內作出接受遺贈的意思表示。
    到期未表示(2個月)→放棄遺贈 遺囑繼承人在繼承開始后到遺產分割前,未明確表示放棄→接受繼承
    遺贈扶養(yǎng)協議:遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的,由扶養(yǎng)人承擔遺贈人生養(yǎng)死葬的義務,遺贈人將自己的合法財產的一部分或全部于死后轉移給扶養(yǎng)人所有的協議。實質是一種雙務合同。
    A. 雙務、諾成 、有償 B.優(yōu)先適用 C.遺贈人:公民;扶養(yǎng)人:公民、集體組織。
    14.過錯歸責原則、無過錯歸責原則與公平歸責原則
    ?過錯歸責原則:指民事主體只有在主觀上有過錯的情況下,才對因自己的行為造成的損害承擔民事責任。依照這一原則,只要當事人適當注意,即使造成損害,也無須承擔責任。
    ?無過錯歸責原則:指在某些領域或行業(yè)內,對造成損害的行為不再強調行為人主觀上的過錯,而僅以損害結果是由行為人造成的作為確定民事責任歸屬的法律原則。這一原則首先應用于工業(yè)事故方面,后來逐步被擴大到交通事故、環(huán)境污染、核放射事故以及產品責任事故等領域。
    ?公平歸責原則:指在不具備無過錯歸責原則的情況下,當事人對造成的損害都沒有過錯的,由當事人分擔民事責任。
    
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