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2017年司法考試商法高頻考點:公司設(shè)立
(1)公司設(shè)立概念
是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并取得法人資格而必須采取和完成的法律行為。公司設(shè)立不同于公司成立，后者不是一種法律行為，而是設(shè)立人取得公司法人資格的一種事實狀態(tài)或設(shè)立人設(shè)立公司行為的法律后果。
公司設(shè)立的實質(zhì)是一種法律行為，屬于法律行為中的多方法律行為，但一人有限責任公司和國有獨資公司的設(shè)立行為屬于單方法律行為。
設(shè)立不具備法人資格，設(shè)立債權(quán)債務(wù)由設(shè)立人承擔，成立具備法人資格，相應(yīng)債務(wù)由公司承擔。對公司設(shè)立采準則主義和核準主義相結(jié)合，一般情況下實行準則主義，但公開發(fā)行股票的股份有限公司的設(shè)立要經(jīng)過證監(jiān)會核準。
(2)公司設(shè)立的方式
發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。
發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。
募集設(shè)立是指由發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。
(3)公司設(shè)立登記
設(shè)立有限責任公司應(yīng)由全體股東指定的代表或共同委托的代理人作為申請人;設(shè)立股份有限公司應(yīng)由董事會作為申請人。
公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。
(4)發(fā)起人
為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責的人，應(yīng)當認定為公司的發(fā)起人，包括有限責任公司設(shè)立時的股東。
發(fā)起人責任：①公司因故未成立，債權(quán)人有權(quán)請求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司行為所產(chǎn)生的費用和債務(wù)承擔連帶清償責任;②發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責造成他人損害，公司成立后受害人有權(quán)請求公司承擔侵權(quán)賠償責任;公司未成立，受害人有權(quán)請求全體發(fā)起人承擔連帶賠償責任③發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持;④發(fā)起人以設(shè)立職業(yè)培訓教育網(wǎng)司名義對外簽訂合同，公司成立后合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立職業(yè)培訓教育網(wǎng)司的名義為自己的利益與相對人簽訂合同，公司以此為由主張不承擔合同責任的，人民法院應(yīng)予支持，但相對人為善意的除外。
(5)關(guān)于注冊資本的新舊法條變化
筆者編一副對聯(lián)：“三萬十萬五百萬，取消了;二十三十二五年，全沒了”，橫批：“無需驗資”，對這些曾經(jīng)折磨過老考生的數(shù)字，忘了吧。
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