①關(guān)于水權(quán)概念對(duì)水權(quán)的基本概念和內(nèi)涵，目前在許多人發(fā)表的探討文章中有不同的解釋。汪恕誠(chéng)部長(zhǎng)在論述中認(rèn)為，水權(quán)是水資源的所有權(quán)和使用權(quán)。劉斌認(rèn)為水權(quán)是一種長(zhǎng)期獨(dú)占水資源使用權(quán)的權(quán)利。姜文來提出水權(quán)是指水資源稀缺條件下人們有關(guān)水資源的權(quán)利的總和，其最終可以歸結(jié)為水資源的所有權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)和使用權(quán)。郭永金認(rèn)為水權(quán)是依法對(duì)于地面水或地下水取得使用或收益之權(quán)。陳美章認(rèn)為水權(quán)包括所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)。以上關(guān)于水權(quán)定義的幾種提法中，劉斌、郭永金的提法內(nèi)涵最窄，僅是水資源的使用權(quán)或類似于水資源使用權(quán)的權(quán)利，其他提法雖寬泛但也程度不等。
由于存在對(duì)水權(quán)定義的不同理解和解釋，所以在探討“水權(quán)的轉(zhuǎn)讓”這樣的具體問題時(shí)，人們就會(huì)提出疑問：轉(zhuǎn)讓的究竟是什么權(quán)利？是所有權(quán)、使用權(quán)，還是其他什么權(quán)利？因此，筆者認(rèn)為首先要對(duì)水權(quán)的概念相對(duì)明確，在形成共識(shí)的基礎(chǔ)上研究、討論，才有實(shí)際意義。我們的傾向性意見是，如果要在水資源的所有權(quán)包括水面（域）使用權(quán)及承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的意義上使用水權(quán)概念的話，建議將其改稱為水產(chǎn)權(quán)。即使不能認(rèn)同這一闡述，也建議直接使用水資源的所有權(quán)、水資源的使用權(quán)等術(shù)語(yǔ)來進(jìn)行相關(guān)問題的討論，以免因?yàn)槔碚撋系钠缌x造成對(duì)理論探討及工作實(shí)踐的不利影響。
②水資源的所有權(quán)與水的所有權(quán)《水法》第三條規(guī)定：水資源屬于國(guó)家所有，即全民所有。農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水塘、水庫(kù)中的水屬于集體所有。據(jù)此，我國(guó)水資源的所有權(quán)現(xiàn)狀是：從整體上說，我國(guó)水資源的所有權(quán)屬于國(guó)家，但有例外，即農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水塘、水庫(kù)中的水（即水資源中的部分水體）屬于集體所有。這種情況和我國(guó)森林資源、草原資源等自然資源的所有權(quán)狀況相類似?！渡址ā返谌龡l規(guī)定：森林資源屬于全民所有，由法律規(guī)定屬于集體所有的除外。
我國(guó)的《民法通則》第七十一條規(guī)定：財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。這就是說，權(quán)利主體國(guó)家對(duì)權(quán)利客體我國(guó)的水資源享有所有權(quán)，權(quán)利主體農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)權(quán)利客體農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水塘、水庫(kù)中的水（即部分水體）享有所有權(quán)，享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，即國(guó)家對(duì)水資源，農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)其所有的水塘、水庫(kù)的水（即部分水體）享有占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)四項(xiàng)權(quán)能。
在民法理論中，占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能的基本解釋分別是：占有指所有權(quán)權(quán)利主體對(duì)于財(cái)產(chǎn)的實(shí)際管領(lǐng)或控制的事實(shí)。使用指特定權(quán)利主體依照財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)和用途，在不損壞物之本身或變更其性質(zhì)的情形下對(duì)財(cái)產(chǎn)加以利用。收益指通過對(duì)所有物的占有、使用等取得其新增利益的權(quán)利。處分指權(quán)利主體對(duì)其財(cái)產(chǎn)在事實(shí)上和法律上的處置，由此決定物的命運(yùn)的權(quán)能。一般而言，處分權(quán)是所有權(quán)內(nèi)容的核心和基本權(quán)能，通常包括事實(shí)處分和法律處分兩類。
完整的所有權(quán)包容了占有、使用、收益、處分等四項(xiàng)基本權(quán)能。一般而言，這四項(xiàng)權(quán)能常與所有人結(jié)合在一起，但由于每項(xiàng)權(quán)能都能因其特定的內(nèi)容和相對(duì)獨(dú)立性而具有可分性，因而在實(shí)際生活中，四項(xiàng)權(quán)利的部分或全部權(quán)能根據(jù)法律規(guī)定或所有人的意志，經(jīng)常與所有人發(fā)生或長(zhǎng)或短的分離，并不因此使所有人喪失對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。四項(xiàng)權(quán)能的分離與回復(fù)，使所有人發(fā)揮物的效益，滿足生產(chǎn)、生活需要或?qū)崿F(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。正是由于國(guó)家所有的水資源的所有權(quán)中的權(quán)能分離，產(chǎn)生了水域或水面的使用權(quán)。
水的所有權(quán)是對(duì)應(yīng)水資源的所有權(quán)來說的，水資源是從整體上說，而水是指?jìng)€(gè)體、單體水，個(gè)體、單體水的所有權(quán)，姑且稱為水的所有權(quán)。就如同森林資源、林木和木材，森林資源的所有權(quán)屬于國(guó)家、集體，而林木、木材的所有權(quán)屬于各種市場(chǎng)主體。所謂水的所有權(quán)就是指經(jīng)過制度安排，可以在各種市場(chǎng)主體之間轉(zhuǎn)移的水的所有權(quán)。
從以上敘述中可知，農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水庫(kù)、水塘中的水的所有權(quán)屬于集體，連同水庫(kù)一起，從理論上說，要進(jìn)入市場(chǎng)已無大的障礙，因法律并未禁止，產(chǎn)權(quán)也明晰。水資源中的其余部分，進(jìn)入市場(chǎng)的途徑就顯得模糊，需要從制度上作出安排。
③水資源的使用權(quán)與水面（域）的使用權(quán)《民法通則》第八十一條規(guī)定：國(guó)家所有的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源，可以依法由全民所有制單位使用，也可以依法確定由集體所有制單位使用，國(guó)家保護(hù)它的使用、收益的權(quán)利；使用單位有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)?！?、集體依法對(duì)集體所有的或者國(guó)家所有由集體使用的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，受法律保護(hù)。
根據(jù)以上規(guī)定，全民所有制單位和集體所有制單位依法對(duì)國(guó)家所有的水面享有使用權(quán)，享有使用、收益的權(quán)利，同時(shí)負(fù)有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)，水面的所有權(quán)仍屬于國(guó)家；公民、集體依法享有對(duì)集體所有的或國(guó)家所有由集體使用的水面的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。
《民法通則》將以上規(guī)定中對(duì)水面、森林等自然資源的使用權(quán)，稱之為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。而在民法理論中，則將這種使用權(quán)稱之為所有權(quán)之外的新型的他物權(quán)形式，屬于民法物權(quán)制度中的具有限制物權(quán)性質(zhì)的用益物權(quán)。這種權(quán)利是在他人的所有物上形成的，僅有使用和收益權(quán)能的不完全的物權(quán)。其具有如下基本特征：
一是限制物權(quán)，其既受法律一般限制，受所有權(quán)人內(nèi)容范圍方面的限制，還本質(zhì)上約束了所有人行使所有權(quán)的權(quán)利；二是具有獨(dú)立性的他物權(quán)，其從所有權(quán)權(quán)能中分離出來，單獨(dú)存在于他人的所有物之上，其存在不須具備前提條件；三是以物的使用、收益為目的的他物權(quán)；四是標(biāo)的物主要是不動(dòng)產(chǎn)。
按照我國(guó)現(xiàn)有的法律框架，水資源的使用權(quán)有兩個(gè)含義，其一是包含在水資源所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能當(dāng)中的其中一項(xiàng)權(quán)能，這重含義并無獨(dú)立意義，常在進(jìn)行理論分析時(shí)使用；其二是指經(jīng)過法律的規(guī)定獨(dú)立出來的水域或者水面的使用權(quán)。
從《民法通則》第八十一條規(guī)定可以看出：對(duì)國(guó)家所有的水面的使用權(quán)的使用方式，法律沒有明確規(guī)定，因此，只要在“不損壞物的本身或不改變其性質(zhì)的情形下”都可以加以利用。漁業(yè)、航運(yùn)、水力發(fā)電（攔河）、竹木流放等都應(yīng)該是這方面的利用內(nèi)容。以上幾個(gè)行業(yè)中，除了漁業(yè)制定有《漁業(yè)法》，對(duì)此作出規(guī)定外，其余行業(yè)尚未有明確的法律規(guī)定，對(duì)其作出規(guī)定，應(yīng)是未來立法的任務(wù)。此外，對(duì)于這些權(quán)利的取得，都存在有償利用或是無償利用的問題。
最近修改過的《漁業(yè)法》第十一條規(guī)定：國(guó)家對(duì)水域利用進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)劃，確定可以用于養(yǎng)殖業(yè)的水域和灘涂。單位和個(gè)人使用國(guó)家規(guī)劃確定用于養(yǎng)殖業(yè)的全民所有的水域、灘涂的，使用者應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上地方人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請(qǐng)，由本級(jí)人民政府核發(fā)養(yǎng)殖證，許可其使用該水域、灘涂從事養(yǎng)殖生產(chǎn)。
以上所引的《民法通則》第八十一條，就是將水資源的使用權(quán)從水資源的所有權(quán)中分離出來成為水面使用權(quán)的法律規(guī)定（《漁業(yè)法》第十一條將水面稱為水域，意思相同），而人們耳熟能詳?shù)耐恋厥褂脵?quán)亦就出自于《民法通則》第八十條規(guī)定。這點(diǎn)至今尚未為更多的同志了解，致使產(chǎn)生許多誤解。如浙江省水利廳張金如和部政策法規(guī)司趙偉最近在報(bào)刊發(fā)表文章，分別認(rèn)為“法律上還沒有明確規(guī)定水資源所有權(quán)和使用權(quán)的分離”，“我國(guó)現(xiàn)行的水權(quán)在法律上僅明確了所有權(quán)和取水權(quán)，沒有使用權(quán)的概念”（詳見２００１年４月２１日《中國(guó)水利報(bào)》和２００１年第四期《水利發(fā)展研究》）。
應(yīng)該指出的是，目前，水資源還是分部門管理，上述提到的漁業(yè)、航運(yùn)、水力發(fā)電（攔河）、竹木流放等行業(yè)利用水面（域）使用權(quán)時(shí)，都無需向水行政主管部門提出申請(qǐng)，換言之，水面（域）使用權(quán)的權(quán)屬管理至今尚未歸水行政主管部門，《漁業(yè)法》中規(guī)定水域使用權(quán)的表現(xiàn)形式之一的養(yǎng)殖和捕撈的許可管理還是由漁業(yè)行政主管部門負(fù)責(zé)，因此，如果《水法》修改時(shí)取消分部門管理的條款的話，對(duì)此應(yīng)有所考慮。如現(xiàn)實(shí)中一時(shí)不能改變現(xiàn)狀，也應(yīng)在《水法》中作出制度安排，如設(shè)立水行政主管部門授權(quán)條款，才能做到名實(shí)相符。
從以上關(guān)于水資源的所有權(quán)和水域或水面的使用權(quán)的法律規(guī)定以及民法理論中可以知道，水域或水面的使用權(quán)雖然是從水資源的所有權(quán)權(quán)能中派生出來，但已經(jīng)不是水資源所有權(quán)占有、使用、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能中的使用權(quán)了，法律已經(jīng)賦予它新的內(nèi)容。我們從上述的法律規(guī)定中還可以知道，水域或水面的所有權(quán)主體是國(guó)家，水域或水面的使用權(quán)的直接主體在《民法通則》中還只是全民所有制單位和集體所有制單位，在最近修改過的《漁業(yè)法》中已擴(kuò)大到單位和個(gè)人；而權(quán)利客體水域或水面，這些特定物，都要借助水所依附的土地空間如河床、湖泊、水庫(kù)的空間位置來確定，不能隨便移動(dòng)，某種意義上說，是不動(dòng)產(chǎn)，由此也決定了它的利用方式主要在漁業(yè)、航運(yùn)、水力發(fā)電（攔河）、竹木流放等行業(yè)，而且利用時(shí)也基本保持了水域、水面、水流或水體天然的基本性狀。至于灌溉、城市和鄉(xiāng)鎮(zhèn)供水、工業(yè)供水等用水行業(yè)，由于都需要從江河、湖泊、地下取水，需要利用提水工具（包括水工程）將水從天然水域引向用水處，而且用水的結(jié)果往往是將其消耗殆盡，顯然，這樣的取水不是一般的用水，取水后，轉(zhuǎn)移的也只能是所有權(quán)而并非使用權(quán)，因?yàn)橐呀?jīng)牽涉到占有權(quán)和處分權(quán)的問題，因此，這時(shí)候我們應(yīng)該從制度上作出安排，考慮水資源的所有權(quán)如何從國(guó)家向市場(chǎng)主體轉(zhuǎn)移的問題。那種認(rèn)為“水作為一種公有資源（或稀缺資源），其所有權(quán)和使用權(quán)必然是分離的”觀點(diǎn)，一是缺乏理論基礎(chǔ)，二是現(xiàn)實(shí)中沒有事實(shí)支持，用以指導(dǎo)實(shí)踐將會(huì)給自己設(shè)置障礙。
④關(guān)于用水權(quán)目前的教科書、理論文章中使用有“用水權(quán)”這個(gè)概念。而在浙江省水利廳所作的《關(guān)于東陽(yáng)市向義烏市轉(zhuǎn)讓橫錦水庫(kù)部分用水權(quán)的調(diào)查報(bào)告》中，講的就是用水權(quán)的轉(zhuǎn)讓，報(bào)告中個(gè)別地方又把它稱之為水資源的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，似乎把用水權(quán)與水資源的使用權(quán)等同起來?！吨袊?guó)水利報(bào)》有關(guān)這件事的報(bào)道文章中通篇用的都是水資源的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓（２００１年２月１０日１版、２版）。然而實(shí)際上，水資源的使用權(quán)與用水權(quán)是兩個(gè)不同的概念。水資源的使用權(quán)是包含在靜態(tài)權(quán)利水資源的所有權(quán)當(dāng)中的一項(xiàng)權(quán)能，或是水面（域）的使用權(quán)，以上已作分析；而用水權(quán)則是一項(xiàng)行為權(quán)利，是個(gè)動(dòng)態(tài)權(quán)利。用水權(quán)這個(gè)概念的外延比較寬泛，表現(xiàn)形式也有多種多樣，比如航運(yùn)、漁業(yè)養(yǎng)殖、灌溉、水力發(fā)電、取水、城鎮(zhèn)工業(yè)生活供水等，都是用水權(quán)的不同表現(xiàn)形式。正是由于用水權(quán)這個(gè)概念外延比較寬泛，因而較難準(zhǔn)確地反映事情的本質(zhì)，并且不能把一些有細(xì)微差別的事物或行為區(qū)別和反映出來，因此，我們認(rèn)為在論述有關(guān)“水權(quán)轉(zhuǎn)移”這個(gè)問題時(shí)，不應(yīng)使用用水權(quán)這個(gè)概念，而應(yīng)該使用比用水權(quán)更明確、更具體的權(quán)利概念，比如水資源的所有權(quán)、水資源的使用權(quán)或水資源的其他什么權(quán)來代替它。
由于存在對(duì)水權(quán)定義的不同理解和解釋，所以在探討“水權(quán)的轉(zhuǎn)讓”這樣的具體問題時(shí)，人們就會(huì)提出疑問：轉(zhuǎn)讓的究竟是什么權(quán)利？是所有權(quán)、使用權(quán)，還是其他什么權(quán)利？因此，筆者認(rèn)為首先要對(duì)水權(quán)的概念相對(duì)明確，在形成共識(shí)的基礎(chǔ)上研究、討論，才有實(shí)際意義。我們的傾向性意見是，如果要在水資源的所有權(quán)包括水面（域）使用權(quán)及承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的意義上使用水權(quán)概念的話，建議將其改稱為水產(chǎn)權(quán)。即使不能認(rèn)同這一闡述，也建議直接使用水資源的所有權(quán)、水資源的使用權(quán)等術(shù)語(yǔ)來進(jìn)行相關(guān)問題的討論，以免因?yàn)槔碚撋系钠缌x造成對(duì)理論探討及工作實(shí)踐的不利影響。
②水資源的所有權(quán)與水的所有權(quán)《水法》第三條規(guī)定：水資源屬于國(guó)家所有，即全民所有。農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水塘、水庫(kù)中的水屬于集體所有。據(jù)此，我國(guó)水資源的所有權(quán)現(xiàn)狀是：從整體上說，我國(guó)水資源的所有權(quán)屬于國(guó)家，但有例外，即農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水塘、水庫(kù)中的水（即水資源中的部分水體）屬于集體所有。這種情況和我國(guó)森林資源、草原資源等自然資源的所有權(quán)狀況相類似?！渡址ā返谌龡l規(guī)定：森林資源屬于全民所有，由法律規(guī)定屬于集體所有的除外。
我國(guó)的《民法通則》第七十一條規(guī)定：財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。這就是說，權(quán)利主體國(guó)家對(duì)權(quán)利客體我國(guó)的水資源享有所有權(quán)，權(quán)利主體農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)權(quán)利客體農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水塘、水庫(kù)中的水（即部分水體）享有所有權(quán)，享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利，即國(guó)家對(duì)水資源，農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織對(duì)其所有的水塘、水庫(kù)的水（即部分水體）享有占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)四項(xiàng)權(quán)能。
在民法理論中，占有、使用、收益、處分四項(xiàng)權(quán)能的基本解釋分別是：占有指所有權(quán)權(quán)利主體對(duì)于財(cái)產(chǎn)的實(shí)際管領(lǐng)或控制的事實(shí)。使用指特定權(quán)利主體依照財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)和用途，在不損壞物之本身或變更其性質(zhì)的情形下對(duì)財(cái)產(chǎn)加以利用。收益指通過對(duì)所有物的占有、使用等取得其新增利益的權(quán)利。處分指權(quán)利主體對(duì)其財(cái)產(chǎn)在事實(shí)上和法律上的處置，由此決定物的命運(yùn)的權(quán)能。一般而言，處分權(quán)是所有權(quán)內(nèi)容的核心和基本權(quán)能，通常包括事實(shí)處分和法律處分兩類。
完整的所有權(quán)包容了占有、使用、收益、處分等四項(xiàng)基本權(quán)能。一般而言，這四項(xiàng)權(quán)能常與所有人結(jié)合在一起，但由于每項(xiàng)權(quán)能都能因其特定的內(nèi)容和相對(duì)獨(dú)立性而具有可分性，因而在實(shí)際生活中，四項(xiàng)權(quán)利的部分或全部權(quán)能根據(jù)法律規(guī)定或所有人的意志，經(jīng)常與所有人發(fā)生或長(zhǎng)或短的分離，并不因此使所有人喪失對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。四項(xiàng)權(quán)能的分離與回復(fù)，使所有人發(fā)揮物的效益，滿足生產(chǎn)、生活需要或?qū)崿F(xiàn)財(cái)產(chǎn)利益。正是由于國(guó)家所有的水資源的所有權(quán)中的權(quán)能分離，產(chǎn)生了水域或水面的使用權(quán)。
水的所有權(quán)是對(duì)應(yīng)水資源的所有權(quán)來說的，水資源是從整體上說，而水是指?jìng)€(gè)體、單體水，個(gè)體、單體水的所有權(quán)，姑且稱為水的所有權(quán)。就如同森林資源、林木和木材，森林資源的所有權(quán)屬于國(guó)家、集體，而林木、木材的所有權(quán)屬于各種市場(chǎng)主體。所謂水的所有權(quán)就是指經(jīng)過制度安排，可以在各種市場(chǎng)主體之間轉(zhuǎn)移的水的所有權(quán)。
從以上敘述中可知，農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織所有的水庫(kù)、水塘中的水的所有權(quán)屬于集體，連同水庫(kù)一起，從理論上說，要進(jìn)入市場(chǎng)已無大的障礙，因法律并未禁止，產(chǎn)權(quán)也明晰。水資源中的其余部分，進(jìn)入市場(chǎng)的途徑就顯得模糊，需要從制度上作出安排。
③水資源的使用權(quán)與水面（域）的使用權(quán)《民法通則》第八十一條規(guī)定：國(guó)家所有的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面等自然資源，可以依法由全民所有制單位使用，也可以依法確定由集體所有制單位使用，國(guó)家保護(hù)它的使用、收益的權(quán)利；使用單位有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)?！?、集體依法對(duì)集體所有的或者國(guó)家所有由集體使用的森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，受法律保護(hù)。
根據(jù)以上規(guī)定，全民所有制單位和集體所有制單位依法對(duì)國(guó)家所有的水面享有使用權(quán)，享有使用、收益的權(quán)利，同時(shí)負(fù)有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)，水面的所有權(quán)仍屬于國(guó)家；公民、集體依法享有對(duì)集體所有的或國(guó)家所有由集體使用的水面的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)。
《民法通則》將以上規(guī)定中對(duì)水面、森林等自然資源的使用權(quán)，稱之為與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。而在民法理論中，則將這種使用權(quán)稱之為所有權(quán)之外的新型的他物權(quán)形式，屬于民法物權(quán)制度中的具有限制物權(quán)性質(zhì)的用益物權(quán)。這種權(quán)利是在他人的所有物上形成的，僅有使用和收益權(quán)能的不完全的物權(quán)。其具有如下基本特征：
一是限制物權(quán)，其既受法律一般限制，受所有權(quán)人內(nèi)容范圍方面的限制，還本質(zhì)上約束了所有人行使所有權(quán)的權(quán)利；二是具有獨(dú)立性的他物權(quán)，其從所有權(quán)權(quán)能中分離出來，單獨(dú)存在于他人的所有物之上，其存在不須具備前提條件；三是以物的使用、收益為目的的他物權(quán)；四是標(biāo)的物主要是不動(dòng)產(chǎn)。
按照我國(guó)現(xiàn)有的法律框架，水資源的使用權(quán)有兩個(gè)含義，其一是包含在水資源所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能當(dāng)中的其中一項(xiàng)權(quán)能，這重含義并無獨(dú)立意義，常在進(jìn)行理論分析時(shí)使用；其二是指經(jīng)過法律的規(guī)定獨(dú)立出來的水域或者水面的使用權(quán)。
從《民法通則》第八十一條規(guī)定可以看出：對(duì)國(guó)家所有的水面的使用權(quán)的使用方式，法律沒有明確規(guī)定，因此，只要在“不損壞物的本身或不改變其性質(zhì)的情形下”都可以加以利用。漁業(yè)、航運(yùn)、水力發(fā)電（攔河）、竹木流放等都應(yīng)該是這方面的利用內(nèi)容。以上幾個(gè)行業(yè)中，除了漁業(yè)制定有《漁業(yè)法》，對(duì)此作出規(guī)定外，其余行業(yè)尚未有明確的法律規(guī)定，對(duì)其作出規(guī)定，應(yīng)是未來立法的任務(wù)。此外，對(duì)于這些權(quán)利的取得，都存在有償利用或是無償利用的問題。
最近修改過的《漁業(yè)法》第十一條規(guī)定：國(guó)家對(duì)水域利用進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)劃，確定可以用于養(yǎng)殖業(yè)的水域和灘涂。單位和個(gè)人使用國(guó)家規(guī)劃確定用于養(yǎng)殖業(yè)的全民所有的水域、灘涂的，使用者應(yīng)當(dāng)向縣級(jí)以上地方人民政府漁業(yè)行政主管部門提出申請(qǐng)，由本級(jí)人民政府核發(fā)養(yǎng)殖證，許可其使用該水域、灘涂從事養(yǎng)殖生產(chǎn)。
以上所引的《民法通則》第八十一條，就是將水資源的使用權(quán)從水資源的所有權(quán)中分離出來成為水面使用權(quán)的法律規(guī)定（《漁業(yè)法》第十一條將水面稱為水域，意思相同），而人們耳熟能詳?shù)耐恋厥褂脵?quán)亦就出自于《民法通則》第八十條規(guī)定。這點(diǎn)至今尚未為更多的同志了解，致使產(chǎn)生許多誤解。如浙江省水利廳張金如和部政策法規(guī)司趙偉最近在報(bào)刊發(fā)表文章，分別認(rèn)為“法律上還沒有明確規(guī)定水資源所有權(quán)和使用權(quán)的分離”，“我國(guó)現(xiàn)行的水權(quán)在法律上僅明確了所有權(quán)和取水權(quán)，沒有使用權(quán)的概念”（詳見２００１年４月２１日《中國(guó)水利報(bào)》和２００１年第四期《水利發(fā)展研究》）。
應(yīng)該指出的是，目前，水資源還是分部門管理，上述提到的漁業(yè)、航運(yùn)、水力發(fā)電（攔河）、竹木流放等行業(yè)利用水面（域）使用權(quán)時(shí)，都無需向水行政主管部門提出申請(qǐng)，換言之，水面（域）使用權(quán)的權(quán)屬管理至今尚未歸水行政主管部門，《漁業(yè)法》中規(guī)定水域使用權(quán)的表現(xiàn)形式之一的養(yǎng)殖和捕撈的許可管理還是由漁業(yè)行政主管部門負(fù)責(zé)，因此，如果《水法》修改時(shí)取消分部門管理的條款的話，對(duì)此應(yīng)有所考慮。如現(xiàn)實(shí)中一時(shí)不能改變現(xiàn)狀，也應(yīng)在《水法》中作出制度安排，如設(shè)立水行政主管部門授權(quán)條款，才能做到名實(shí)相符。
從以上關(guān)于水資源的所有權(quán)和水域或水面的使用權(quán)的法律規(guī)定以及民法理論中可以知道，水域或水面的使用權(quán)雖然是從水資源的所有權(quán)權(quán)能中派生出來，但已經(jīng)不是水資源所有權(quán)占有、使用、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能中的使用權(quán)了，法律已經(jīng)賦予它新的內(nèi)容。我們從上述的法律規(guī)定中還可以知道，水域或水面的所有權(quán)主體是國(guó)家，水域或水面的使用權(quán)的直接主體在《民法通則》中還只是全民所有制單位和集體所有制單位，在最近修改過的《漁業(yè)法》中已擴(kuò)大到單位和個(gè)人；而權(quán)利客體水域或水面，這些特定物，都要借助水所依附的土地空間如河床、湖泊、水庫(kù)的空間位置來確定，不能隨便移動(dòng)，某種意義上說，是不動(dòng)產(chǎn)，由此也決定了它的利用方式主要在漁業(yè)、航運(yùn)、水力發(fā)電（攔河）、竹木流放等行業(yè)，而且利用時(shí)也基本保持了水域、水面、水流或水體天然的基本性狀。至于灌溉、城市和鄉(xiāng)鎮(zhèn)供水、工業(yè)供水等用水行業(yè)，由于都需要從江河、湖泊、地下取水，需要利用提水工具（包括水工程）將水從天然水域引向用水處，而且用水的結(jié)果往往是將其消耗殆盡，顯然，這樣的取水不是一般的用水，取水后，轉(zhuǎn)移的也只能是所有權(quán)而并非使用權(quán)，因?yàn)橐呀?jīng)牽涉到占有權(quán)和處分權(quán)的問題，因此，這時(shí)候我們應(yīng)該從制度上作出安排，考慮水資源的所有權(quán)如何從國(guó)家向市場(chǎng)主體轉(zhuǎn)移的問題。那種認(rèn)為“水作為一種公有資源（或稀缺資源），其所有權(quán)和使用權(quán)必然是分離的”觀點(diǎn)，一是缺乏理論基礎(chǔ)，二是現(xiàn)實(shí)中沒有事實(shí)支持，用以指導(dǎo)實(shí)踐將會(huì)給自己設(shè)置障礙。
④關(guān)于用水權(quán)目前的教科書、理論文章中使用有“用水權(quán)”這個(gè)概念。而在浙江省水利廳所作的《關(guān)于東陽(yáng)市向義烏市轉(zhuǎn)讓橫錦水庫(kù)部分用水權(quán)的調(diào)查報(bào)告》中，講的就是用水權(quán)的轉(zhuǎn)讓，報(bào)告中個(gè)別地方又把它稱之為水資源的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓，似乎把用水權(quán)與水資源的使用權(quán)等同起來?！吨袊?guó)水利報(bào)》有關(guān)這件事的報(bào)道文章中通篇用的都是水資源的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓（２００１年２月１０日１版、２版）。然而實(shí)際上，水資源的使用權(quán)與用水權(quán)是兩個(gè)不同的概念。水資源的使用權(quán)是包含在靜態(tài)權(quán)利水資源的所有權(quán)當(dāng)中的一項(xiàng)權(quán)能，或是水面（域）的使用權(quán)，以上已作分析；而用水權(quán)則是一項(xiàng)行為權(quán)利，是個(gè)動(dòng)態(tài)權(quán)利。用水權(quán)這個(gè)概念的外延比較寬泛，表現(xiàn)形式也有多種多樣，比如航運(yùn)、漁業(yè)養(yǎng)殖、灌溉、水力發(fā)電、取水、城鎮(zhèn)工業(yè)生活供水等，都是用水權(quán)的不同表現(xiàn)形式。正是由于用水權(quán)這個(gè)概念外延比較寬泛，因而較難準(zhǔn)確地反映事情的本質(zhì)，并且不能把一些有細(xì)微差別的事物或行為區(qū)別和反映出來，因此，我們認(rèn)為在論述有關(guān)“水權(quán)轉(zhuǎn)移”這個(gè)問題時(shí)，不應(yīng)使用用水權(quán)這個(gè)概念，而應(yīng)該使用比用水權(quán)更明確、更具體的權(quán)利概念，比如水資源的所有權(quán)、水資源的使用權(quán)或水資源的其他什么權(quán)來代替它。