一、案情簡(jiǎn)介
2005年3月19日經(jīng)銷商甲公司與供應(yīng)商乙公司簽訂了《經(jīng)銷商合同》，約定甲公司在徐州地區(qū)內(nèi)銷售乙公司的產(chǎn)品，合同的履行期限自2005年1月1日至2007年12月31日，同時(shí)對(duì)各方的主要責(zé)任與義務(wù)等作出約定，并在該合同的第十三條、第十五條分別約定了合同的自愿終止、合同的違約終止及索賠的放棄。合同第十三條約定，
一、合同的自愿終止：本合同的任何一方都可以在提前作出書面通知的情況下無(wú)條件地、單方面終止本合同。終止的生效時(shí)間不得早于書面通知送達(dá)對(duì)方之日起30天。在一方發(fā)出提前終止合同的通知至終止生效日期間，供應(yīng)商對(duì)經(jīng)銷商提出的訂貨要求享有獨(dú)立作出自由裁量的權(quán)利，拒絕接受訂貨、接受訂貨的數(shù)量或?qū)嶋H發(fā)送貨品的數(shù)量低于經(jīng)銷商定貨數(shù)量的，不構(gòu)成違約。
二、本合同終止前雙方已發(fā)生的帳款及債務(wù)，經(jīng)銷商及其保證人仍應(yīng)負(fù)責(zé)結(jié)清。第十五條約定，索賠的放棄：無(wú)論本合同因期限屆滿自然終止、自愿終止還是違約終止，經(jīng)銷商均不得因合同的終止，以任何名義向供應(yīng)商索取賠償。
該合同于2005年6月16日經(jīng)某公正處公證。乙公司向甲公司頒發(fā)了“經(jīng)銷商證書”，委任甲公司為其“在徐州車輛潤(rùn)滑經(jīng)銷商”，有效期為2005年1月1日至2007年12月31日。該合同簽訂后即開(kāi)始實(shí)際履行。2006年9月18日乙致函甲公司，要求中指在徐州的合作關(guān)系，甲公司遂向法院起訴，要求確認(rèn)雙方所簽的《經(jīng)銷商合同》的第十三條、第十五條系格式條款，乙公司作為提供格式條款的一方，免除其責(zé)任，加重甲公司的責(zé)任，排除甲公司的主要權(quán)利，應(yīng)屬于無(wú)效條款。
二、分析
合同第十三條、第十五條是否屬于格式條款。《中華人民共和國(guó)合同法》第三十九條規(guī)定：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
格式條款具有以下特點(diǎn)：
1、格式條款是由當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂的。格式條款在訂約以前即已經(jīng)預(yù)先擬訂，而不是在雙方當(dāng)事人反復(fù)協(xié)商的基礎(chǔ)上制定出來(lái)的。擬訂格式條款的一方多為固定提供某中商品和服務(wù)的公用事業(yè)部門、企業(yè)和有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體等，有些格式條款文件是由有關(guān)政府部門為企業(yè)制定的，如常見(jiàn)的電報(bào)稿上的發(fā)報(bào)須知、飛機(jī)票的說(shuō)明等；
2、格式條款適用于不特定的相對(duì)人。在格式條款的訂立中，與條款的制定人訂立合同的人都是社會(huì)上分散的消費(fèi)者。格式條款在訂立以前，要約方總是特定的，而承諾方都是不特定的，而一般合同的當(dāng)事人雙方在訂約前均為特定的當(dāng)事人；
3、格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)，定型化是指格式條款具有穩(wěn)定性和不變性，它將普遍適用于一切要與格式條款提供者訂立合同的不特定的相對(duì)人，相對(duì)人對(duì)合同的內(nèi)容只能表示完全的同意或拒絕，而不能修改、變更合同的內(nèi)容。對(duì)于格式條款，相對(duì)人只能表示“要么接受，要么走開(kāi)”（take it or leave it）。相對(duì)人不能與格式條款的提供者協(xié)商的條款；
4、相對(duì)人在訂約中居于附叢地位。相對(duì)人并不參與協(xié)商過(guò)程，只能夠?qū)μ峁┱咛峁┑母袷綏l款概括地予以接受或不接受，而不能就合同條款討價(jià)還價(jià)。
乙公司提供的實(shí)現(xiàn)擬訂條款的合同實(shí)質(zhì)是示范合同。示范合同是指根據(jù)法規(guī)和管理而確定的具有合同示范作用的文件。在我國(guó)，房屋的買賣、租賃、建筑等許多行業(yè)正在逐漸推行各類示范合同。示范合同的推廣對(duì)于完善合同條款、明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、減少因當(dāng)事人欠缺合同法律知識(shí)而產(chǎn)生的各類糾紛具有重要作用。但由于示范合同只是當(dāng)事人雙方簽約時(shí)的參考文件，對(duì)的當(dāng)事人無(wú)強(qiáng)制約束力，雙方可以修改其條款形式和格式，也可以增減條款，因此它不是格式條款。
二者的根本卻別在于條款內(nèi)容不能與對(duì)方協(xié)商。經(jīng)銷商與供應(yīng)商建立合作關(guān)系， 是雙向選擇，甲公司可以選擇其他供應(yīng)商，B公司亦可選擇其他經(jīng)銷商，雙方的法律地位是平等的，不存在格式條款中不能協(xié)商的情形。而且在合同簽訂后，雙方又自愿將該合同提交公證機(jī)關(guān)公證，表明甲公司對(duì)合同的內(nèi)容是明知的，愿意接受合同條款的約束。
綜上所述，該合同第十三條、第十五條不屬于格式條款。經(jīng)銷商合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，應(yīng)認(rèn)定為有效合同。當(dāng)事人應(yīng)按照合同的約定行使權(quán)利，履行義務(wù)。乙公司依據(jù)第十三條解除合同的行為是其行使合同賦予的權(quán)利的行為，不是違約行為。合同第十五條排除了甲公司法定的違約賠償請(qǐng)求權(quán)，免除了供應(yīng)商的責(zé)任，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)不平等，違反了公平原則。符合《合同法》第五十四條規(guī)定的可變更或可撤消的情形。本案中，甲公司應(yīng)申請(qǐng)變更或撤消合同條款，而不是確認(rèn)合同條款為格式條款。在合同條款沒(méi)有被變更或撤消前，該條款是有效的，當(dāng)事人仍受該條款的約束。
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2005年3月19日經(jīng)銷商甲公司與供應(yīng)商乙公司簽訂了《經(jīng)銷商合同》，約定甲公司在徐州地區(qū)內(nèi)銷售乙公司的產(chǎn)品，合同的履行期限自2005年1月1日至2007年12月31日，同時(shí)對(duì)各方的主要責(zé)任與義務(wù)等作出約定，并在該合同的第十三條、第十五條分別約定了合同的自愿終止、合同的違約終止及索賠的放棄。合同第十三條約定，
一、合同的自愿終止：本合同的任何一方都可以在提前作出書面通知的情況下無(wú)條件地、單方面終止本合同。終止的生效時(shí)間不得早于書面通知送達(dá)對(duì)方之日起30天。在一方發(fā)出提前終止合同的通知至終止生效日期間，供應(yīng)商對(duì)經(jīng)銷商提出的訂貨要求享有獨(dú)立作出自由裁量的權(quán)利，拒絕接受訂貨、接受訂貨的數(shù)量或?qū)嶋H發(fā)送貨品的數(shù)量低于經(jīng)銷商定貨數(shù)量的，不構(gòu)成違約。
二、本合同終止前雙方已發(fā)生的帳款及債務(wù)，經(jīng)銷商及其保證人仍應(yīng)負(fù)責(zé)結(jié)清。第十五條約定，索賠的放棄：無(wú)論本合同因期限屆滿自然終止、自愿終止還是違約終止，經(jīng)銷商均不得因合同的終止，以任何名義向供應(yīng)商索取賠償。
該合同于2005年6月16日經(jīng)某公正處公證。乙公司向甲公司頒發(fā)了“經(jīng)銷商證書”，委任甲公司為其“在徐州車輛潤(rùn)滑經(jīng)銷商”，有效期為2005年1月1日至2007年12月31日。該合同簽訂后即開(kāi)始實(shí)際履行。2006年9月18日乙致函甲公司，要求中指在徐州的合作關(guān)系，甲公司遂向法院起訴，要求確認(rèn)雙方所簽的《經(jīng)銷商合同》的第十三條、第十五條系格式條款，乙公司作為提供格式條款的一方，免除其責(zé)任，加重甲公司的責(zé)任，排除甲公司的主要權(quán)利，應(yīng)屬于無(wú)效條款。
二、分析
合同第十三條、第十五條是否屬于格式條款。《中華人民共和國(guó)合同法》第三十九條規(guī)定：格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。
格式條款具有以下特點(diǎn)：
1、格式條款是由當(dāng)事人一方為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂的。格式條款在訂約以前即已經(jīng)預(yù)先擬訂，而不是在雙方當(dāng)事人反復(fù)協(xié)商的基礎(chǔ)上制定出來(lái)的。擬訂格式條款的一方多為固定提供某中商品和服務(wù)的公用事業(yè)部門、企業(yè)和有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體等，有些格式條款文件是由有關(guān)政府部門為企業(yè)制定的，如常見(jiàn)的電報(bào)稿上的發(fā)報(bào)須知、飛機(jī)票的說(shuō)明等；
2、格式條款適用于不特定的相對(duì)人。在格式條款的訂立中，與條款的制定人訂立合同的人都是社會(huì)上分散的消費(fèi)者。格式條款在訂立以前，要約方總是特定的，而承諾方都是不特定的，而一般合同的當(dāng)事人雙方在訂約前均為特定的當(dāng)事人；
3、格式條款的內(nèi)容具有定型化的特點(diǎn)，定型化是指格式條款具有穩(wěn)定性和不變性，它將普遍適用于一切要與格式條款提供者訂立合同的不特定的相對(duì)人，相對(duì)人對(duì)合同的內(nèi)容只能表示完全的同意或拒絕，而不能修改、變更合同的內(nèi)容。對(duì)于格式條款，相對(duì)人只能表示“要么接受，要么走開(kāi)”（take it or leave it）。相對(duì)人不能與格式條款的提供者協(xié)商的條款；
4、相對(duì)人在訂約中居于附叢地位。相對(duì)人并不參與協(xié)商過(guò)程，只能夠?qū)μ峁┱咛峁┑母袷綏l款概括地予以接受或不接受，而不能就合同條款討價(jià)還價(jià)。
乙公司提供的實(shí)現(xiàn)擬訂條款的合同實(shí)質(zhì)是示范合同。示范合同是指根據(jù)法規(guī)和管理而確定的具有合同示范作用的文件。在我國(guó)，房屋的買賣、租賃、建筑等許多行業(yè)正在逐漸推行各類示范合同。示范合同的推廣對(duì)于完善合同條款、明確當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、減少因當(dāng)事人欠缺合同法律知識(shí)而產(chǎn)生的各類糾紛具有重要作用。但由于示范合同只是當(dāng)事人雙方簽約時(shí)的參考文件，對(duì)的當(dāng)事人無(wú)強(qiáng)制約束力，雙方可以修改其條款形式和格式，也可以增減條款，因此它不是格式條款。
二者的根本卻別在于條款內(nèi)容不能與對(duì)方協(xié)商。經(jīng)銷商與供應(yīng)商建立合作關(guān)系， 是雙向選擇，甲公司可以選擇其他供應(yīng)商，B公司亦可選擇其他經(jīng)銷商，雙方的法律地位是平等的，不存在格式條款中不能協(xié)商的情形。而且在合同簽訂后，雙方又自愿將該合同提交公證機(jī)關(guān)公證，表明甲公司對(duì)合同的內(nèi)容是明知的，愿意接受合同條款的約束。
綜上所述，該合同第十三條、第十五條不屬于格式條款。經(jīng)銷商合同系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，應(yīng)認(rèn)定為有效合同。當(dāng)事人應(yīng)按照合同的約定行使權(quán)利，履行義務(wù)。乙公司依據(jù)第十三條解除合同的行為是其行使合同賦予的權(quán)利的行為，不是違約行為。合同第十五條排除了甲公司法定的違約賠償請(qǐng)求權(quán)，免除了供應(yīng)商的責(zé)任，當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)不平等，違反了公平原則。符合《合同法》第五十四條規(guī)定的可變更或可撤消的情形。本案中，甲公司應(yīng)申請(qǐng)變更或撤消合同條款，而不是確認(rèn)合同條款為格式條款。在合同條款沒(méi)有被變更或撤消前，該條款是有效的，當(dāng)事人仍受該條款的約束。
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