概述
自1996年算起，每年律考中直接中間接考擔(dān)保法律制度的分值在15——20分之間，由此可見《擔(dān)保法》在律考中的分量并不輕。
本法題型以選擇題和案例分析題并重。其中單獨(dú)考察《擔(dān)保法》的案例分析題并不多見，往往更常見的是一道案例分析題兼考《擔(dān)保法》、《合同法》、《民法通則》、《城市房地產(chǎn)管理法》等內(nèi)容。的確，在《物權(quán)法》出臺之前，《擔(dān)保法》扮演了我國最重要的物權(quán)立法角色，故在律考中的地位顯得十分突出。
概括地講，《擔(dān)保法》的考試重點(diǎn)與非重點(diǎn)區(qū)別并不明顯。因?yàn)橥逗贤ā贰ⅰ睹穹ㄍ▌t》一親，作為我國民商事立法的基本法律之一，《擔(dān)保法》條文的可考性極強(qiáng)。降去第七？quot；附則“的第5個(gè)條文及第一章”總則“的第11條上，余正氣91個(gè)條文均具可考性。從這個(gè)意義上講，我們在這下面的分解評述中提到的法條僅是相對重要，未提到的法條也不是沒有被考察的可能性。所以說，本法的”重點(diǎn)條文“具有更大的提示和指引作用。
《擔(dān)保法》的理論性很強(qiáng)，部分考生理解起來有些吃力。我閃在分解評述中會盡量多介紹一些相關(guān)民商法基本理論。另外，該法同《民法通則》、《合同法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《土地管理法》。等其他民商事立法關(guān)聯(lián)密切，我們在分解講述中也會盡量聯(lián)系到它們之間的相關(guān)法條，一并分析講解。
值行特別注意的是，2000年9月29日人民法院通過的《關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保法解釋》將于2001年首次列入律考，并將在今后的律考中占據(jù)重要地位。故在《擔(dān)保法》在復(fù)習(xí)中，一定要重視《擔(dān)保法解釋》的復(fù)習(xí)。
一、 重點(diǎn)法條：
第4條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第2條。
意思分解：
反映擔(dān)保是指被擔(dān)保的債務(wù)人或第三人向擔(dān)保人提供的擔(dān)保。依本條規(guī)定，反擔(dān)保只能也只會在第三人為債務(wù)人提供擔(dān)保的情形下發(fā)生。至于反擔(dān)保的提供人，則可以是債務(wù)人自己，也可以是債務(wù)人以外的其他人。反擔(dān)保與擔(dān)保的根本區(qū)別在于，擔(dān)保所擔(dān)保的是主債權(quán)，而反擔(dān)保所擔(dān)保的是擔(dān)保人的追償權(quán)即附延續(xù)條件的未來侵權(quán)。反擔(dān)保的訂立程序、有效條件、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、擔(dān)保權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式等，均與擔(dān)保相同。
二、 重點(diǎn)法條：
第5條。
相關(guān)法條：本法第22、50、52、74條及第29條；《民通意見》第111條；《擔(dān)保法解釋》第3——12條。
意思分解：
1、 本條規(guī)定了兩項(xiàng)制度：擔(dān)保的從屬性和擔(dān)保合同無效的責(zé)任承擔(dān)，試分述之。
（1） 擔(dān)保的從屬性又稱附隨性，是指債的擔(dān)保依附于債權(quán)債務(wù)關(guān)系而發(fā)生和存在。這種從屬性表現(xiàn)在三個(gè)方面：
A成立上的從屬性。擔(dān)保合同只能在有了它所擔(dān)保的主合同的有效存在的條件下才能發(fā)生。被擔(dān)保的合同稱為主合同，擔(dān)保合同自然數(shù)為從合同。沒有被擔(dān)保的有效合同的獨(dú)立存在，也就談不上擔(dān)保。但成立上的從屬性有例外，如額保證，額抵押等，是為未來發(fā)生的債權(quán)而設(shè)定擔(dān)保。
B處分上的從屬性。是指債的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)承同債梳的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。處分上的從屬性表現(xiàn)在兩上方面：一是債權(quán)人不能將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給不同的受讓人，既不得轉(zhuǎn)讓擔(dān)保權(quán)而保留債權(quán)，也不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓債權(quán)而保留擔(dān)保權(quán)；二是債權(quán)人不得將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分別為分他人作擔(dān)保。
C存續(xù)和消滅一的從屬性。是指債的擔(dān)保以主債權(quán)的存在為前提，因主債權(quán)的消滅而消滅。
（2） 應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第4、5、6條關(guān)于擔(dān)保合同無效情形的規(guī)定。
（3） 特別注意《擔(dān)保法解釋》第7、8、9、12條關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。
（4） 《擔(dān)保法解釋》第11條與《合同法》第50條的規(guī)定相合。
三、 重點(diǎn)法條：
第6條。
相關(guān)法條：本法第13條。
意思分解：
考生應(yīng)對保證概念有深入把握。
保證是人的保證，其不同于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等物的保證的特征即在于它是第三仍以其個(gè)信用擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的。其特征在于：
1、 保證是一種雙方的法律行為，雙方是指保證人（第三人）與主債權(quán)的債權(quán)人。
2、 保證是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的行為。
3、 保證是于債務(wù)不履行債務(wù)時(shí)保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。
4、 保證合同是無償、單務(wù)合同。保證的地償性是指保證人負(fù)擔(dān)擔(dān)保證債務(wù)不以從債權(quán)人取得一定權(quán)利為代價(jià)，債權(quán)人也無需支付任何代價(jià)而對保證人得享有權(quán)利。保證的單方性是指保證人在保證合同中僅負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的，無完全行為能力人不能有訂立保證合同的資格。
5、 保證內(nèi)容有二種情形；代為發(fā)行或承擔(dān)債不履行的責(zé)任。至于保證人承擔(dān)哪種責(zé)任，依合同約定而定。
不要混淆：
保證合同當(dāng)事人是保證人與主債權(quán)人，而非保證人與主債務(wù)人，故保證合同是單務(wù)、無償合同。至于保證人與主債務(wù)人之間是否有償，依二人內(nèi)部自由約定，法律并未禁止保證人向主債務(wù)人收取保證費(fèi)。但這種有償性與保證合同法律關(guān)系無涉。
四、 重點(diǎn)法條：
第7條。
第8條。
第9條。
第10條。
相關(guān)法條：《民法通則》第89條；《民通意見》第106、107條；《公司法》第60條；《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第13——18條。
意思分解：
1、 注意以上不得作為保證人的幾類人中具體情況是有分別的“
（1） 國家機(jī)關(guān)在特定情形可作保證人（本法第8條）。
（2） 法人分支機(jī)構(gòu)與職能部門也有所不同，前者在符合條件下可為保證人（本法第10條）。
2、 不得作保證仍的人如果與主債權(quán)人簽訂了保證合同，則保證合同無效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但有可能承擔(dān)保證合同無效責(zé)任（參見第29條）。
3、 了解《擔(dān)保法解釋》第13條的規(guī)定。
不要混淆：
應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第16——18條的規(guī)定，事業(yè)單位，社會團(tuán)體及分支機(jī)構(gòu)、職能部門訂立的保證合同的效力，依不同情形而有所不同。
五、 重點(diǎn)法條
第12條。
相關(guān)法條：《民通意見》第110條；《擔(dān)保法解釋》第19——22條。
意思分解：
1、 共同保證是數(shù)個(gè)保證人就同一債務(wù)所炒的保證，因而應(yīng)由每個(gè)保證人與債權(quán)人訂立保證合同。其訂立方式可以由數(shù)人保證人一同與債權(quán)人訂立一個(gè)保證合同，也可以由務(wù)個(gè)保證人與債權(quán)人分別訂立保證合同，而且各個(gè)保證合同可以同時(shí)訂立，也可以先后訂立。
2、 如果共同保證的各個(gè)保證人與主債權(quán)人約定了保證份額，則各個(gè)保證人對主債權(quán)人的保證之債是按份之債；如果沒有約定保證份額，則保證人之間承擔(dān)法定的連帶之債。當(dāng)然，在連帶保證責(zé)任之下，各人合唱團(tuán)斑點(diǎn)人內(nèi)部之間還是有份額的。他們之間后來達(dá)成分額，承擔(dān)協(xié)議的則依協(xié)議，達(dá)不成協(xié)議的應(yīng)推定為等份承擔(dān)。這是對債權(quán)人承擔(dān)了保證之債后的保證人向其他保證仍行使追償權(quán)的份額確定規(guī)則。
3、 了解《擔(dān)保法解釋》第19——22條的規(guī)定。
不要混淆：
應(yīng)注意共同保證人之間的連帶責(zé)任是不同于邊帶責(zé)任保證的。共同保證人之間的連帶保證責(zé)任是保證人在承擔(dān)保證責(zé)任上的連帶關(guān)系，保證人對債務(wù)的保證方式既可為一般保證，也可為連帶保證，保證人仍應(yīng)依其保證的方式享有相應(yīng)的權(quán)利。換言之，共同保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在各個(gè)保證人之間的，而連帶保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的。
六、 重點(diǎn)法條：
第14條。
第27條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第23、37條。
意思分解：
額保證，是指在債權(quán)額度內(nèi)對一定期間連續(xù)發(fā)生的不特定債權(quán)所為的保證。依上述兩條規(guī)定，其特征在于：
1、 保證所擔(dān)保的債權(quán)是未來的，不特定的。
2、 被擔(dān)保的主合同是各個(gè)而非一個(gè)。
3、 額保證所擔(dān)保的債權(quán)額是在一定期間發(fā)生的，并且在約定的額限度內(nèi)。
4、 額保證的保證人享有隨時(shí)單方終止合同權(quán)，此時(shí)的保證責(zé)任以解除合同的通知到達(dá)主債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)為限。
5、 注意額保證的保證期間確定（《擔(dān)保法解釋》第37條）：
（1） 有約定的從約定。
（2） 無約定或約定不明的，如額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限，保證期間自清償期屆滿之日起6個(gè)月。
（3） 無約定債務(wù)清償期限的，保證期間額保證終止之日或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起6個(gè)月。
七、 重點(diǎn)法條：
第16條。
第18條。
第19條。
第20條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第24——27條。
意思分解：
關(guān)于保證的方式，中保證制度的核心內(nèi)容，也是律考每年必考內(nèi)容。應(yīng)掌握：
1、 判斷某一保證是一般保證還是連帶責(zé)任保證的標(biāo)準(zhǔn)：
（1） 保證合同中有“是債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的”字樣的，即為一般保證；有“連帶責(zé)任”字樣的，即為連帶責(zé)任保證
（第17、18條）。
（2） 若對保證方式無約定或約定不明的，則推定為連帶責(zé)任保證（第19條）。
2、 一般保證與連帶責(zé)任保證共同點(diǎn)在于第20條，一般保證人與連不定期責(zé)任保證人均享有的一般抗辯權(quán)；其區(qū)別在于連帶責(zé)任保證人不享有第17條第2款的規(guī)定的先訴抗權(quán)（檢索抗辯權(quán)）。這一區(qū)別是以上幾個(gè)條文的關(guān)鍵所在。
3、 先訴抗辯權(quán)是指保證人于債權(quán)人未說主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無效果前，對于債權(quán)人得拒絕清償保證債務(wù)，它有以下含義：
（1） 先訴抗辯權(quán)是保證人對抗債權(quán)人請求的權(quán)利。
（2） 先訴抗辯權(quán)是保證人在主合同糾紛未經(jīng)審善意或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。從性質(zhì)上說，它屬于延期性的抗辯。
4、 應(yīng)注意第17條第3款所規(guī)定的一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形。
5、 應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第24、29、27條的內(nèi)容。
不要混淆：
考生在作題時(shí)最易犯錯(cuò)誤的還是保證方式的判斷。這里應(yīng)注意，法律要求連帶責(zé)任保證人合同中須有“連帶責(zé)任”的字樣，并未要求一般保證在合同中一定要有“一般保證”字樣。事實(shí)上，一般保證在合同中的典型表述即是“債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”。許多考生不明此理，認(rèn)為“債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”的表述中既無“一般保證”字樣，也無“連帶保證責(zé)任”字樣，故應(yīng)依第19條規(guī)定推定為連帶責(zé)任保證。其實(shí)，上面的表述恰恰就是“一般保證”的典型表述。切記！
八、 重點(diǎn)法條：
第21條。
相關(guān)法條：本法第46、67、83條。
意思分解：
不論是保證，還是抵押、質(zhì)押、留置，期限擔(dān)保范圍都是一親的：
（1） 有約定的，按照約定；
（2） 無約定或約定不明確的，應(yīng)推定為對“全部債務(wù)”承擔(dān)責(zé)任，而“全部債務(wù)”即指第21條第1款所列項(xiàng)目之和。
九、 重點(diǎn)法條：
第22條。
第23條。
第24條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第28——30條。
意思分解：
以上三個(gè)條文，一向?yàn)槁煽紵狳c(diǎn)。應(yīng)注意以下要點(diǎn)：
1、 主債權(quán)轉(zhuǎn)移，依保證合同之從屬性，不影響保證人的保證責(zé)任承擔(dān)（第22條）。
2、 主債務(wù)移轉(zhuǎn)的，在保證人書面同意之前提下保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。否則，不再承擔(dān)責(zé)任（第23條）。注意這里要求書面同意。
3、 主合同變更的情形，適用主債務(wù)移轉(zhuǎn)之規(guī)則（第24條）。
不要混淆：
第23、24條的“不再承擔(dān)保證責(zé)任”中的“不再”應(yīng)作何解？保證人是對主債務(wù)移轉(zhuǎn)前后或主合同變更后的一段期間的保證責(zé)任不再承擔(dān)？還是對該主債務(wù)或主合同的任何期間的保證責(zé)任均不再承擔(dān)？對此問題，許多考生存在著模糊認(rèn)識。
對第24條的問題，人民法院（經(jīng)）復(fù)[1988]8號文中第12條作了規(guī)定：“債梳人與被保證人未經(jīng)保證人同意，變更主合同履行期限的，如保證合同中約定有保證責(zé)任期限，保證人仍在原保證責(zé)任期限內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任；如保證合同未約定保證責(zé)任期限，保證人仍在被保證人原來承擔(dān)責(zé)任債務(wù)增加的，保證人對增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任”。因此，不能認(rèn)為債權(quán)人與債務(wù)人對主合同的任何變化都使保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。只有在合同的變更構(gòu)成合同更新即形成新的法律關(guān)系時(shí)，才能解除保證人的保證責(zé)任。同量，第23條主債務(wù)移轉(zhuǎn)情形下，雖未經(jīng)保證人書面同意，保證人對移轉(zhuǎn)前的期間的保證責(zé)任仍不得免除，免除只是主債務(wù)移轉(zhuǎn)后的保證責(zé)任。《擔(dān)保法解釋》第28——30條又堅(jiān)持了這一原則，值得注意。
十、 重點(diǎn)法條：
第25條。
第26條。
相關(guān)法條：本法第26條；《擔(dān)保法解釋》第31——37條。
意思分解：
1、 不論是一般保證還是連帶保證，其保證期間確定規(guī)則是一樣的：
（1） 有約定的，從約定；
（2） 無約定的，為主債務(wù)履行屆滿之日起6個(gè)月（第25條第1款，第26條第1款）。
2、 由于先訴抗辯權(quán)的緣故，一般保證與連不定期保證的責(zé)任免除規(guī)則不一樣：
（1） 保證期間內(nèi)債權(quán)人未對債務(wù)人起訴（申請仲裁）的，一般保證人免責(zé)（第25條第2款）；
（2） 保證期間內(nèi)債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)責(zé)任的，連帶保證免責(zé)（第26條第2款）。
3、 保證期間是除斥期間（《擔(dān)保法解釋》第31條）。
4、 注意保證期間的具體計(jì)算規(guī)則（《擔(dān)保法解釋》第32、33條）。
5、 了解保證合同訴訟時(shí)效的計(jì)算（《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)34條），特別掌握主債務(wù)訴訟時(shí)效與保證債務(wù)訴訟時(shí)效的關(guān)系。
十一、重點(diǎn)法條：
第28條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第38條。
意思分解：
本條確定了解物的保證優(yōu)先于人的保證而適用原則，應(yīng)予掌握，并能靈活適用。如甲欠乙債務(wù)50萬元，丙為甲的保證人，后丁作為甲的抵押人向乙提供了價(jià)值20萬元的汽車抵押。那么此時(shí)丙的保證責(zé)任就不再是50萬元，而是30萬元?！稉?dān)保法解釋》第38條對該原則作了詳細(xì)解釋，應(yīng)予以準(zhǔn)確掌握：
1、 應(yīng)特別注意，物保與保證并存時(shí)，債權(quán)人即可請求物保人也可請求保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；若物保與保證范圍未明確約定，承擔(dān)了責(zé)任的擔(dān)保人可向其他擔(dān)保人追償相應(yīng)份額。
2、 物保無效，被撤銷或因故無法實(shí)現(xiàn)的，保證人仍依合同約定承擔(dān)責(zé)任。
3、 債權(quán)人怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物權(quán)減損的，視為放棄，保證人相應(yīng)范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
十二、重點(diǎn)法條：
第30條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第39——41條。
意思分解：
以上是無效保證的兩種情形，應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第39——41條擴(kuò)張解釋的幾類情形：
1、 主合同當(dāng)事人以新貸還舊貸，不知情的保證人免責(zé)。
2、 主債務(wù)人以脅迫、欺詐手段使保證人提供保證，且主債權(quán)人知情的，保證無效。
3、 主債務(wù)人、保證人共同欺騙債權(quán)人以訂立合同的，主債務(wù)人與保證人對債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
十三、重點(diǎn)法條；
第31條。
第32條。
相關(guān)法條：本法第57、72條；《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）》第13條；《擔(dān)保法解釋》第42——46條。
意思分解：
1、 第31條規(guī)定了保證人的追償權(quán)。所謂保證人的追償權(quán)，是指保證人履行保證債務(wù)后，得向主債務(wù)人請求償還的權(quán)利。追償權(quán)是保證人外部關(guān)系表現(xiàn)。保證一經(jīng)成立，即在保證人與主債務(wù)人之間產(chǎn)生一種附條件的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保證從一旦履行了保證債務(wù)即成為債權(quán)人，有權(quán)請求主債務(wù)人向其償還。追償杈 的成立要件為：
（1） 保證人已向債權(quán)人承擔(dān)了保證責(zé)任；
（2） 用保證人的履行而使主債務(wù)人免責(zé)；
（3） 保證人的履行行為無過錯(cuò)。
2、 第32條規(guī)定了追償權(quán)的事先行使，可聯(lián)系《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第13條和《擔(dān)保法解釋》第45條及第46條復(fù)習(xí)。
3、 保證人的追償權(quán)同抵押人、出質(zhì)人的求償權(quán)相同（本法第57、72條）。
不要混淆：
1、 第31條規(guī)定的追償權(quán)，不同于保證人的代位求償權(quán)。我國《擔(dān)保法》未規(guī)定保證人、抵押人、出質(zhì)人的代伴求償權(quán)，這是一個(gè)制度缺憾。
2、 注意《擔(dān)保法解釋》第42條第2款及第44條第2款。
3、 務(wù)必掌握《擔(dān)保法解釋》第45、46條。
十四、重點(diǎn)法條：
第33條。
相關(guān)法第：《民通意見》第112條。
意思分解：
以下在關(guān)抵押梳特性的敘述，是考生必須具備的理論背景知識。
1、 抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物占有的擔(dān)保物權(quán)，這是與質(zhì)押相區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)。
2、 抵押梳具有從性別 性。從屬性表現(xiàn)在三個(gè)方面：
（1） 存在上的從屬性。抵押權(quán)的成立以主債權(quán)的存在為前提，主債權(quán)不成立或歸屬于無效時(shí)，抵押權(quán)也就不成立或隨之無效。但額抵押是個(gè)例外。
（2） 處分上的從屬性。即抵押權(quán)不能與提擔(dān)保的債權(quán)相分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者供作其他債權(quán)擔(dān)保，只能隨同債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓或者在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)消滅（本法第50條）。
（3） 消滅上的從屬性。抵押權(quán)同主債權(quán)共命運(yùn)，主債梳哪因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時(shí)，是抵押權(quán)也隨之消滅（本法第52條）。但主債權(quán)部分消滅時(shí)，抵押權(quán)仍存在而不能部分消滅。
3、 抵押梳具有不可分性
不可分性是指抵押權(quán)的效力不可分，即抵押權(quán)擔(dān)保主債權(quán)的全部并及于抵押財(cái)產(chǎn) 的全部。從抵押物與被擔(dān)保的債權(quán)的關(guān)系上說，抵押物的全部擔(dān)保債權(quán)的全部；從抵押權(quán)與抵押物的關(guān)系上說，抵押物的全部存在于抵押物的全部上，也存在于抵押物的各部上；從抵押權(quán)與此同時(shí)債權(quán)的關(guān)系上說，被擔(dān)保的債相對論發(fā)，抵押權(quán)仍不分。不可分性主要體現(xiàn)在以下幾方面：
（1） 抵押權(quán)設(shè)定后，原則上抵押人的權(quán)利義務(wù)不因抵押物價(jià)格的增減而受影響。
（2） 抵押財(cái)產(chǎn)的一部分經(jīng)分割或者讓與第三人時(shí)，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得對全部抵押財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。
（3） 抵押物部分滅失時(shí)，未滅失的抵押物部分仍擔(dān)保著全部債權(quán)，其擔(dān)保的債權(quán)額并未因此而減少。同時(shí)，抵押權(quán)也僅存在于滅失的抵押物部分上，抵押人不負(fù)有有補(bǔ)充擔(dān)保物的義務(wù)。但是，若因抵押物的滅失而又有代位物時(shí)，則抵押權(quán)人可不動(dòng)聲色代位物上的行使抵押梳（本法第58條；《海商法》第16條第2款）。
（4） 主債梳部分受償時(shí)，抵押梳人仍得就其未受償?shù)牟糠謧鶛?quán)對抵押物的全部行使抵押權(quán)。
（5） 主債權(quán)經(jīng)分割勤勞部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，抵押權(quán)也不受影響，各債權(quán)人仍將就其享有的債權(quán)份額行使全部抵押權(quán)。
4、 抵押權(quán)具有特定性
特定性是與抵押權(quán)人公示聯(lián)系在一起的。因?yàn)榈盅簷?quán)的設(shè)定不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，抵押梳必須以占有以我的其他方式公示。其特定性表現(xiàn)在兩個(gè)方面：
（1） 抵押物的特定。抵押物必須是現(xiàn)存的，特定的，而不能是未來的不確定財(cái)產(chǎn)。
（2） 抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)的特定。
5、 抵押權(quán)具有債權(quán)的特定
物上代位性是指物梳的效力及于標(biāo)的物的代位物上。抵押權(quán)的物上代位性表現(xiàn)在：于抵押物毀損滅失時(shí)，抵押權(quán)將就抵押人因此而發(fā)生的保險(xiǎn)金或賠償金請求權(quán)行使物上代位權(quán)（本法經(jīng)58條；《海商法》第20條）。
6、 抵押權(quán)具有順序性
順序性是指同一財(cái)產(chǎn)一設(shè)定數(shù)個(gè)抵押權(quán)時(shí)，各個(gè)抵押梳之間有一定的順序（本法第54條）。
7、 抵押權(quán)具有追及性
追及性是拽籌措權(quán)的標(biāo)的物理學(xué)論落入何人之手，物權(quán)人都可以追及該物，向?qū)嶋H的占有人主張權(quán)利。抵押權(quán)的追及性主要體現(xiàn)在以下兩點(diǎn)：
第一， 抵押人未經(jīng)抵押權(quán)同意，擅自將抵押物轉(zhuǎn)讓給他人時(shí)，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得追及抵押物對之行使抵押權(quán)。
第二， 在抵押物受到他人的不法侵害時(shí)，抵押權(quán)人得基于抵押權(quán)請求排除妨害。
十五、重點(diǎn)法條：
第35條。
相關(guān)法條：《民法通則》第115條；《擔(dān)保法解釋》第47——51條。
意思分解：
1、 了解抵押擔(dān)保債權(quán)與抵押物價(jià)值的關(guān)系（《擔(dān)保法解釋》第51條）。
2、 掌握《擔(dān)保法解釋》第47——49條。
十六、重點(diǎn)法條：
第36條。
第37條。
相關(guān)法條：本法第34條；《城市房地產(chǎn)管理法》第47、31條；《民通意見》第113條；《擔(dān)保法解釋》第52——56條。
意思分解：
1、 第34條從正面規(guī)定了可用于抵押的財(cái)產(chǎn)，而37條，則從反面規(guī)定了不可用作抵押財(cái)產(chǎn)的范圍。重點(diǎn)掌握第（2）項(xiàng)。
（1） 原則上，集體土地使用權(quán)不可抵押；
（2） 但有兩個(gè)例外：A抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；B以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，其占用范圍的土地使用權(quán)。
2、 我國法采房地一體主義（《城市房地產(chǎn)管理法》第31條），故將國有土地上的房屋作抵押的，其效力自然及房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)（第36條第1款）；反之亦然（第2款）。但應(yīng)注意集體土地使用權(quán)情形不同于土地使用權(quán)（第3款），不能“反之亦然”。
3、 特別注意《擔(dān)保法解釋》第52、54、56條關(guān)于抵押無效、不成立的補(bǔ)充規(guī)定。
4、 特別注意《擔(dān)保法解釋》第53條對《擔(dān)保法》第37條第（三）項(xiàng)規(guī)定的修正性補(bǔ)充。
十七、重點(diǎn)法條：
第40條。
相關(guān)法條：本法第66條；《擔(dān)保法解釋》第57條。
意思分解：
1、 無論是抵押梳還是質(zhì)押權(quán)，均禁止“流質(zhì)”。抵押權(quán)與質(zhì)押權(quán)都是對標(biāo)的物的優(yōu)先受償權(quán)，其權(quán)利核心在于價(jià)值權(quán)的實(shí)現(xiàn)，故規(guī)定的有徑直取得的標(biāo)的物所有權(quán)“的流質(zhì)”條款無效。
2、 依《擔(dān)保法解釋》第57條，抵押權(quán)人與抵押人在債務(wù)履行期屆滿后協(xié)議以抵押物價(jià)給抵押權(quán)人取得時(shí)，只要不損害后序其他債權(quán)人的利益，是允許的，該情形不屬于“流質(zhì)”。
十八、重點(diǎn)法條：
第41條。
第43條。
相關(guān)法條：本法第42條；《擔(dān)保法解釋》第58——60條。
意思分解：
以上兩條是理解我國抵押權(quán)制度的最關(guān)鍵法條。
1、 我國《擔(dān)保法》對抵押物登記效力區(qū)分兩種情況：
（1） 必須辦理抵押物登記，抵押登記是抵押合同的生效要件（必須辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)種類規(guī)定在第42條，考生應(yīng)予一一識記）。第41條用了“應(yīng)當(dāng)”一詞，即如不進(jìn)行登記，抵押合同就不生效，抵押權(quán)也就當(dāng)然不能成立。因而，登記實(shí)際上是抵押權(quán)成立的條件，換言之，登記是抵押權(quán)設(shè)立的必須程序和必要條件。
（2） 可以辦理登記，登記是抵押權(quán)對抗第三人的條件。當(dāng)事人以第42條以外的財(cái)產(chǎn)抵押的，可以辦理抵押登記，也可以不辦理抵押登記。是否辦亙 抵押登記完全由當(dāng)事人自愿決定，抵押登記也不是抵押合同生效的條件，抵押合同自簽訂之日起生效。但是，當(dāng)事人未辦理抵押登記的，不得對抗第三人。換言之，抵押登記具有對抗第三人的效力。
2、 我國其他一些法律對抵押登記的效力作了不同于《擔(dān)保法》T經(jīng)41條的規(guī)定，如《海商法》第13條規(guī)定：“設(shè)立船舶抵押權(quán)，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記；未經(jīng)登記的，不得對抗第三人?！薄睹裼煤娇辗ā返?6條也有類似規(guī)定。依《擔(dān)保法》第95條之規(guī)定，對船舶抵押權(quán)、民用航空器材抵押權(quán)的登記效力的認(rèn)定上，應(yīng)依《海商法》和《民用航空法》的特別法規(guī)定。
3、 對于第41條規(guī)定，學(xué)界多認(rèn)為缺乏科學(xué)性。依物權(quán)法原理，抵押物登記不同于抵押合同登記，抵押物登記應(yīng)為抵押權(quán)的公示要件而非成立要件。第41條將抵押物登記作為抵押合同的生效要件嚴(yán)重不妥。因?yàn)檗k理抵押物登記時(shí)，當(dāng)事人必須提交抵押合同，而此時(shí)的抵押合同作為登記的依據(jù)之一，于邏輯不通。因此學(xué)者多主張，以抵押物登記為抵押權(quán)的對抗要件，而非成立要件。依這種觀點(diǎn)，抵押登記與否不應(yīng)影響抵押合同的效力，抵押合同應(yīng)自當(dāng)事人簽字蓋章之日起成立生效，抵押物登記性教授權(quán)登記之一種，具有公示的作用，未經(jīng)登記的抵押權(quán)只有當(dāng)事人之間發(fā)生效力，而不具有對抗第三人的效力，而已經(jīng)登記的抵押權(quán)則具有對抗第三人的效力。
總之，讀者應(yīng)對第41條規(guī)定的不科學(xué)性有一定了解，以免引起物權(quán)理論上的混亂。
不要混淆：
1、 一定要注意第41條和第43條規(guī)定的區(qū)別。
2、 注意《擔(dān)保法解釋》第58條的內(nèi)容：當(dāng)事人同一天在不同的法定登記部門登記的，視為順序相同。
十九、重點(diǎn)法條：
第47條。
相關(guān)法條：本法第68條；《擔(dān)保法解釋》第62——64條。
意思分解：
1、 抵押權(quán)人自抵押物被扣押之日起享有孳息收取權(quán)。依本法第68條，質(zhì)權(quán)人也有孳息的收取權(quán)。
2、 孳息首先應(yīng)用作收取孳息的費(fèi)用，其次是主債權(quán)的利息，最后是主債權(quán)。了解《擔(dān)保法解釋》第64條的內(nèi)容。
3、 由于抵押權(quán)之設(shè)定并不移轉(zhuǎn)物的占有，所以抵押權(quán)人收取孳息時(shí)有義務(wù)通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人。否則，抵押權(quán)的效力并不及于該孳息。換言之，此時(shí)應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人并無義務(wù)主動(dòng)將孳息交付給抵押權(quán)人。由于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)之設(shè)定轉(zhuǎn)移物的占有，所以質(zhì)權(quán)人收取孳息并不存在這個(gè)問題（本法第68條）。
4、 抵押物發(fā)生添附行為時(shí)的處理（《擔(dān)保法解釋》第62條）。
5、 抵押權(quán)及于從物與不及于從于的情形（《擔(dān)保法解釋》第63條）。
不要混淆：
1、 第47、48條規(guī)定的抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人對孳息的收取權(quán)是一種對孳息的占有權(quán)，而非所有權(quán)，孳息所有權(quán)在抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)之前應(yīng)仍屬于抵押人或出質(zhì)人的。
2、 抵押權(quán)人享有孳息收取權(quán)的期限是在抵押物被扣押之日起，而質(zhì)權(quán)人的孳息收取權(quán)無此限制。
二十、重點(diǎn)法條：
第48條。
相關(guān)法條：《合同法》第229條；《擔(dān)保法解釋》第65——66條。
意思分解：
本條之法理同《合同法》第229條規(guī)定的“買賣不破租賃”法則是相通的：
1、 抵押人抵押已出租財(cái)產(chǎn)的，有書面告知承租義務(wù)。
2、 抵押梳之設(shè)定，不影響原租賃合同之效力。
3、 將來實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，若在租賃合同尚未期滿，承租珍在同等條件睛優(yōu)先購買權(quán)。
不要混淆：
1、《擔(dān)保法解釋》第65條是對“抵押不破租賃”法則的進(jìn)一步規(guī)定，但第66條則規(guī)定的是相反情形：先抵押后出租的，租賃合同對受讓人不具拘束力（第1款）。
2、注意《擔(dān)保法解釋》第66條第2款的賠償責(zé)任規(guī)定。
3、特別注意本條與《擔(dān)保法解釋》第66條中均使用“書面通知”一詞。與第49條及《擔(dān)保法解釋》第67條中的用詞有區(qū)別。
二十一、重點(diǎn)法條：
第49條。
第51條。
相關(guān)法條：本法第69、70條；《民通意見》第114、115條；《擔(dān)保法解釋》第67——72條。
意思分解：
以上兩個(gè)條文，是律考熱點(diǎn)，也是難點(diǎn)。
1、 第49條關(guān)于抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)則的規(guī)定，涉及到抵押人的權(quán)利問題。對抵押人的權(quán)利理論，考生應(yīng)有所了解。
（1） 抵押物的處分權(quán)
抵押物的處分權(quán)包括事實(shí)上的處分與法律上的處分。抵押權(quán)是以抵押物質(zhì)的價(jià)值來擔(dān)保債權(quán)的，抵押權(quán)人于實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)行于抵押物的價(jià)值優(yōu)先受償。因此，抵押人在抵押權(quán)設(shè)定后不得對抵押物為事實(shí)上的處分，否則會構(gòu)成對抵押權(quán)的侵害。
抵押人于抵押設(shè)定后，可否對抵押物為法律上的處分，即轉(zhuǎn)讓抵押物呢》依第49條，我國法一方面承認(rèn)抵押人有轉(zhuǎn)讓權(quán)，另一方面又加以限制。這些限制是：
第一， 應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人。讀者一定要注意，通知抵押權(quán)人，并非須其同意。依第2款，轉(zhuǎn)讓抵押物價(jià)款明顯低于其價(jià)值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保（即補(bǔ)充擔(dān)保），抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。換言之，如果轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款適當(dāng)，并非明顯過低，抵押權(quán)人不得禁止轉(zhuǎn)讓抵押物；如果抵押物的轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯低于其價(jià)值，抵押權(quán)人可以要求抵押人補(bǔ)充擔(dān)保，也可以不要求，但抵押杈 人一旦要求，抵押人應(yīng)提供擔(dān)保。如抵押人不提供補(bǔ)充擔(dān)保，即不得轉(zhuǎn)抵押物。如果抵押人轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人應(yīng)得追及抵押物行使權(quán)利。讀者務(wù)必注意，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。 這里的無效，應(yīng)是指受讓第三人不能因價(jià)款的支付而使抵押物免責(zé)，抵押權(quán)人得追及抵押物行使抵押權(quán)。
第二， 向受讓人告知抵押物已經(jīng)抵押的情況。這一限制實(shí)際上是為了保護(hù)受讓第三人而設(shè)，對抵押權(quán)人利益并無影響。依第1款，抵押權(quán)人未告知受讓人折，轉(zhuǎn)讓行為無效。讀者應(yīng)注意，這里的無效是指抵押物的受讓人得主張無效而解除轉(zhuǎn)讓合同。如果抵押物的受讓人不愿意解除轉(zhuǎn)讓行為，則實(shí)在沒有必要由他人去主張無效。
第三， 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得價(jià)款，應(yīng)向抵押權(quán)人提前清償債或由第三人提趣（本條第3款）。
（2） 抵押物的出租權(quán)
在抵押期間，抵押人對抵押物仍有使用收益的權(quán)利，所以抵押人得在抵押物設(shè)定租賃權(quán)。
抵押人將抵押物出租的，在同一抵押物上就存在抵押梳與租賃權(quán)的競合。此時(shí)租賃權(quán)與抵押權(quán)關(guān)系如何？在前面第48條的分解時(shí)，我們提到租賃權(quán)成立在前，抵押權(quán)成立在后的情形下，租賃關(guān)系應(yīng)對抵押權(quán)發(fā)生能力，抵押權(quán)不得對抗租賃權(quán)。在抵押權(quán)成立在前，租賃權(quán)成立在后的情形下，租賃權(quán)則不得對抗抵押權(quán)。于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，租賃關(guān)系應(yīng)自行終止。
（3） 抵押物用益物權(quán)斬設(shè)定權(quán)
用益物權(quán)，是對他人之物的實(shí)體加以支配的權(quán)利，因而用益籌措權(quán)與作為價(jià)值權(quán)的抵押權(quán)之間并不沖突。在抵押村設(shè)定后設(shè)定用益物權(quán)，并不為我國法所禁止，自然得以為之。在抵押權(quán)設(shè)定用益物權(quán)，應(yīng)與抵押權(quán)設(shè)定后設(shè)定的租賃關(guān)系一樣，不能對抗抵押權(quán)。于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，后充一的用益物權(quán)應(yīng)消滅。
（4） 抵押物的出抵權(quán)
抵押物的出抵權(quán)，是指抵押人得于抵押物設(shè)定抵押后再為擔(dān)保其他債權(quán)而且 設(shè)定抵押后同志為擔(dān)保其他債權(quán)而設(shè)定抵押權(quán)的權(quán)利。
抵押權(quán)有排他性，但此種子排他性并非絕對，并非指在一物之上不可成立兩個(gè)或兩個(gè)以上的抵押權(quán)，抵押人在抵押物價(jià)值高于擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額時(shí)，得就其剩余價(jià)值再設(shè)定抵押權(quán)。我國《擔(dān)保法》第35條第2款規(guī)定，財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保的債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。換言之，抵押人就抵押物剩余價(jià)值部分可心再設(shè)抵押，但不得就相同價(jià)值重復(fù)抵押。
（5） 抵押物的占有權(quán)
于抵押設(shè)定后，抵押人仍得占有抵押物，這是抵押與質(zhì)押的根本區(qū)別。抵押人占有抵押物同時(shí)也意味著有義務(wù)保管抵押物。那么，抵押人對抵押物的保管應(yīng)為何種？其對抵押物的毀損滅失應(yīng)負(fù)保種責(zé)任呢？我國《擔(dān)保法》第51條對之區(qū)分了兩種情況：
A抵押人對抵押物的毀損滅失有過錯(cuò)的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止該行為，并要求抵押人負(fù)擔(dān)恢復(fù)抵押物價(jià)值或補(bǔ)充擔(dān)保的責(zé)任。B抵押人對抵押物的毀損滅失并無過錯(cuò)的，抵押人并無法律責(zé)任，抵押權(quán)人僅得行使物上代位權(quán)。
2、 第51條的規(guī)定牽涉到抵押權(quán)人的權(quán)利問題，這里給予一并講解。
（1） 抵押權(quán)的保全權(quán)
抵押權(quán)人對抵押術(shù)的保全權(quán)集中體現(xiàn)在第51條第1款上，包括：A停止侵害請求權(quán)；B恢復(fù)原狀請求權(quán)；C提供補(bǔ)充擔(dān)保請求權(quán)；D損害賠償請求權(quán)。
（2） 抵押權(quán)的處分權(quán)
抵押權(quán)的處分權(quán)包括：A抵押權(quán)人可以拋棄抵押權(quán)；B抵押權(quán)人轉(zhuǎn)讓主債權(quán)時(shí)可一并轉(zhuǎn)讓抵押權(quán)；C抵押權(quán)人可將抵押權(quán)隨同擔(dān)保的主債一并作為其他債權(quán)的擔(dān)保。
（3） 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)權(quán)
抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)權(quán)，是指抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)抵押以抵押物的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。這種優(yōu)先受償權(quán)體現(xiàn)在以下幾方面：A在一般情況下，抵押權(quán)人優(yōu)先于普通債權(quán)人受償而不與債權(quán)人平等受償；B在抵押物被查封，被執(zhí)行時(shí)，抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán)；C在抵押人宣布破產(chǎn)時(shí)，抵押權(quán)優(yōu)先于一切債權(quán)，抵押財(cái)產(chǎn)不列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；D順序在先的抵押權(quán)優(yōu)先于順序在后的抵押權(quán)。關(guān)于這一點(diǎn)，詳見下述第54條的分解評述。
不要混淆：
《擔(dān)保法解釋》第67——72條是對以上抵押人與抵押 權(quán)各項(xiàng)權(quán)利的具體化，應(yīng)重點(diǎn)掌握第67條、第71條和第72條。其中第71、72條規(guī)定的是抵押權(quán)的不可分性，務(wù)必掌握。
二十二、重點(diǎn)法條：
第53條。
相關(guān)法條：本法第71條；《擔(dān)保法解釋》第73、74條。
意思分解：
1、 本條規(guī)定了抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件和方式，其原理亦適用質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)（本法第71條）。
（1） 抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件：
A須抵押權(quán)有效存在；
B須債務(wù)人債務(wù)履行欺屆滿；
C須債權(quán)人未受清償；
D須債務(wù)未清償非因債權(quán)人方面的事由造成的。
（2） 抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式：
A協(xié)議折價(jià)；
B拍賣；
C變賣。
2、 抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，抵押物變現(xiàn)的價(jià)值少于約定的價(jià)值的，以變現(xiàn)價(jià)值清償；不足部分轉(zhuǎn)為一般債權(quán)由債務(wù)人清償（《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)73條）。
3、 抵押物變現(xiàn)款和清償順序：
（1） 實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)費(fèi)用；
（2） 主債權(quán)利息；
（3） 主債權(quán)。
二十三、重點(diǎn)法條：
第54條。
相關(guān)法條：本法第41、43條；《擔(dān)保法解釋》第75——79條。
意思分解：
抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序亦是抵押制度的基本原理之一，應(yīng)聯(lián)系第41、43條及《擔(dān)保法解釋》第75——79條。準(zhǔn)確理解第54條的含義：
1、 屬于第42條強(qiáng)制登記的抵押物種類，依第41條抵押合同以辦理抵押物登記始生效的，其抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序?yàn)闇?zhǔn)。
2、 屬于第43條自愿登記情形的，其實(shí)現(xiàn)順序規(guī)則為：
（1） 登記的優(yōu)先于未登記的；
（2） 都已登記的，其抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序?yàn)闇?zhǔn)；
（3） 都未登記的，依合同生效時(shí)間的先后順序?yàn)榈盅簷?quán)實(shí)現(xiàn)順序，但動(dòng)產(chǎn)抵押例外（《擔(dān)保法解釋》第76條）。
不要混淆：
《擔(dān)保法解釋》第75條規(guī)定的同一債權(quán)數(shù)個(gè)抵押權(quán)并存的清償順序，應(yīng)予掌握：（1）同一債權(quán)并存數(shù)個(gè)抵押時(shí)，債權(quán)人放棄債務(wù)人的抵押擔(dān)保的，其他抵押人免除相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任；
（2）數(shù)個(gè)抵押無先后順序的，債權(quán)人可向任何一個(gè)抵押人行使抵押權(quán)；
（3）抵押人承擔(dān)責(zé)任后，對債務(wù)人有追償權(quán)，對其他抵押人有相應(yīng)份額的追償權(quán)。
二十四、重點(diǎn)法條：
第55條。
第56條。
相關(guān)法條：《城市房地產(chǎn)管理法》第50、51條。
意思分解：
以上兩個(gè)條文是關(guān)于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)中的特殊問題，應(yīng)予留意：
1、 抵押合同簽訂后新增房屋不屬于抵押物，但可以與抵押物一同拍賣，新增房屋拍賣款不屬于抵押權(quán)的標(biāo)的（第55條第1款）。
2、 第55條第2款集體土地使用權(quán)的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，土地用途及所有權(quán)屬關(guān)系不變。
3、 第56條劃撥的國有土地使用權(quán)的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)中，繳納土地出讓金先于債權(quán)的人優(yōu)先受償權(quán)。
二十五、重點(diǎn)法條：
第58條。
相關(guān)法條：《海商法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第80條。
意思分解：
本條及《擔(dān)保法解釋》第80條即體現(xiàn)了我們在前面詳細(xì)分析的抵押權(quán)的物上代位性。類似規(guī)定還有《海商法》第20條關(guān)于保險(xiǎn)賠款的規(guī)定。
二十六、重點(diǎn)法條：
第59條。
第60條。
第61條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第81——83條。
意思分解：
關(guān)于額抵押制度，主要掌握以上三個(gè)條文。
1、 依第59條的規(guī)定，額抵押具有如下特征：
（1） 相對獨(dú)立性。額抵押的設(shè)定不以主債權(quán)的存在為前提，也不隨某一具體債權(quán)的消滅而消滅。因此，額抵押是為將來債權(quán)擔(dān)保的典型形式，類似于額保證。
（2） 擔(dān)保債權(quán)的不確定性。額抵押是擔(dān)保未來債權(quán)的，其所擔(dān)保的債權(quán)將來是否發(fā)生，債權(quán)額多少，都不確定的。
（3） 適用上的特定性。額抵押是對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)的法律關(guān)系，而不適用于僅發(fā)生一個(gè)獨(dú)立債權(quán)的情形（第60條）。
2、 重點(diǎn)掌握第61條：主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。這是不同于一般抵押的特殊之處。
3、 《擔(dān)保法解釋》第82條的內(nèi)容：當(dāng)事人變更限額及額抵押期間的，不得對抗后序的抵押權(quán)人。
二十七、重點(diǎn)法條：
第63條。
第64條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第84——91條。
意思分解：
通過以上兩上條文，考生應(yīng)對制裁押、質(zhì)權(quán)及動(dòng)產(chǎn)抵押設(shè)定規(guī)則有較深入的理解。
1、 質(zhì)押斬行政區(qū)征主要包括：
（1） 質(zhì)押是于債務(wù)人或者第三人移交債權(quán)人舊中國有的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。質(zhì)押以移交物的占有為要件，這是制裁押與抵押的主要區(qū)別（《擔(dān)保法解釋》第86——89條）。
（2） 質(zhì)杈 人地制裁押的財(cái)產(chǎn)于人履行債務(wù)前有留置的權(quán)利。在動(dòng)產(chǎn)抵押，質(zhì)權(quán)人須直接占有制裁物；在權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)標(biāo)的有權(quán)利證書的，質(zhì)權(quán)人須有有關(guān)的權(quán)利證書。在動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，于債權(quán)清償前，質(zhì)權(quán)人得留原物而拒絕制裁物所有人的返不請求；在權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)人可以禁止出質(zhì)人為已出質(zhì)的權(quán)利折行使。
2、 質(zhì)權(quán)的法律特征
質(zhì)權(quán)具有從屬性、不可分性、物上代位性、優(yōu)稱受償性等特征，同抵押權(quán)的法律特征、法理相通，考生可參考前面有關(guān)抵押權(quán)法律特生的論述。
3、 動(dòng)產(chǎn)制裁權(quán)的設(shè)定。出投人（債務(wù)人或第三人）與質(zhì)權(quán)人訂立書面的質(zhì)押合同，該合同自原物移交于制裁權(quán)人占有時(shí)即生效（第64條）。
不要混淆：
1、《擔(dān)保法解釋》第84條規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得規(guī)則，務(wù)必掌握。
2、《擔(dān)保法解釋》第85條規(guī)定的是金錢作為特殊動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)權(quán)標(biāo)的物的效力，應(yīng)予注意。
3、特別注意《擔(dān)保法解釋》第91條，質(zhì)權(quán)不及于從物的情形：從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的，質(zhì)權(quán)效力不及于從物。
二十八、重點(diǎn)法條：
第69條。
第70條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第92——95條。
意思分解：
以上兩個(gè)條文為《擔(dān)保法》關(guān)于質(zhì)權(quán)規(guī)定的律考重點(diǎn)。這兩上條文實(shí)際上涉及到出質(zhì)人與制裁權(quán)的權(quán)利義務(wù)問題，考生應(yīng)具備以理論知識。
1、 出質(zhì)人的權(quán)利
（1）質(zhì)物的處分權(quán)
出質(zhì)人可以轉(zhuǎn)讓制裁物，也可以將抽物再設(shè)定抵押。當(dāng)然，出制裁人對制裁物的轉(zhuǎn)讓權(quán)要受到一定限制，不能因此影響質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)。因此，出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓質(zhì)物的，不能于制裁權(quán)實(shí)現(xiàn)前交付，而且能以返還請求權(quán)的讓與而代交付。
（2）對質(zhì)權(quán)人的抗辯權(quán)
質(zhì)押合同存在無效或可撤銷的原因時(shí)，出制裁人可抗辯質(zhì)權(quán)人實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的權(quán)利。
（3）除去權(quán)利侵害和返還質(zhì)物的請求權(quán)（第69條第2款）。
2、 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利
（1） 占有質(zhì)的權(quán)利
質(zhì)權(quán)人在占有質(zhì)物期間，并無使用質(zhì)物的權(quán)利。
（2） 留置質(zhì)物的權(quán)利（《擔(dān)保法解釋》第95條）。
前已述及，質(zhì)權(quán)人于其債權(quán)未受清償前，對其占有的質(zhì)物有留置的權(quán)利。不信紙債務(wù)人的債務(wù)是否已逾清償期，只要質(zhì)權(quán)人未受完全清償，質(zhì)權(quán)人就得拒絕出質(zhì)人返不質(zhì)物的請求。即使出質(zhì)人將質(zhì)物轉(zhuǎn)讓給第三人，質(zhì)權(quán)人的留置制裁物的權(quán)利也不受影響，質(zhì)權(quán)人同樣行拒絕第三人請求交付質(zhì)物的要求。
（3） 收取制裁物孳息權(quán)利（第68條）。
（4） 費(fèi)用償還請求權(quán)
質(zhì)權(quán)人對于因保管質(zhì)物所支出的必要費(fèi)用得請求出質(zhì)人予以償還的權(quán)利（第67條）。
（5） 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)
質(zhì)權(quán)人為提供自己債務(wù)人擔(dān)保，將質(zhì)物移交于自己的債權(quán)人戰(zhàn)有設(shè)定新質(zhì)權(quán)（《擔(dān)保法解釋》第94條）。
（6） 質(zhì)物的變價(jià)權(quán)
又稱物上代位權(quán)，指在質(zhì)物有損壞或價(jià)值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)的人權(quán)利時(shí)，質(zhì)權(quán)人可以出賣質(zhì)物，以其價(jià)金代充質(zhì)物（第70條）。但依第70條，質(zhì)權(quán)人行使這一權(quán)利必須以出制裁人拒不提供相應(yīng)的擔(dān)保為前提。
（7）因質(zhì)權(quán)受侵害的請求權(quán)
出質(zhì)人因過錯(cuò)毀損質(zhì)物的，質(zhì)權(quán)人得以質(zhì)權(quán)受侵害為由，請求出質(zhì)人恢復(fù)質(zhì)物原狀或提供補(bǔ)充擔(dān)保。第三仍因過錯(cuò)毀損原物的，制裁權(quán)人得以制裁權(quán)肥侵害為由而請求第三人賠償。
3、 質(zhì)權(quán)人的義務(wù)
（1） 質(zhì)物的保管義務(wù)
保管期間，質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的毀損滅失承擔(dān)過錯(cuò)賠償責(zé)任（第69條第1款、《擔(dān)保法解釋》第93條）。
（2）返還質(zhì)物的義務(wù)（第71條）。
二十九、重點(diǎn)法條：
第75條。
相關(guān)法條：本法第76——81條、《擔(dān)保法解釋》第97——106條。
意思分解：
可以質(zhì)押押權(quán)利共分為四大類：
1、 以票據(jù)匯票、支票、本票）、債券、物權(quán)憑證（存款單、倉單、提單）出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)交付權(quán)利憑證。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效（第76條）。對于以上權(quán)利，質(zhì)權(quán)人可以提前兌現(xiàn)或提貨，所得價(jià)款或貨物用于提前清償或提存（第77條）。
2、 以股份有限公司的股票出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效（第78條第1款）；以有限公司股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股分出制裁記載于股東名冊之日起生效（第3款、《擔(dān)保法解釋》第103條）。
3、 以知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效（第79條）。
4、 以不動(dòng)產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)的，也可成立權(quán)利質(zhì)押（《擔(dān)保法解釋》第97條）
以上財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，原則上不得轉(zhuǎn)讓或許可他人使用；雙方同意轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的，所得價(jià)款用于提前清償或提存（第80條）
提示：對于以上條文的復(fù)習(xí)，建議考生可將第77、78條第2款、第80條放在一起理解，因?yàn)槿齻€(gè)條款的法理和規(guī)定相近或完全相同。
不要混淆：
1、 依第78條第1、3款之規(guī)定，股票質(zhì)押合同與股份質(zhì)押合同生效要件是不一樣的。
2、 應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第98——101條及第105、第106條的規(guī)定。
三十、重點(diǎn)法條：
第82條。
第87條。
第88條。
相關(guān)法條：《民通意見》第117條；《擔(dān)保法》第84——86條；《合同法》第264、286、315、380、395、422條。
意思分解：
《擔(dān)保法》從第82到第88條共7個(gè)條文規(guī)范留置權(quán)制度，考生應(yīng)掌握的知識背景是：
1、 留置權(quán)的法律特征
（1） 留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)
留置權(quán)是法定物權(quán)，使區(qū)別于抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)這兩種約定擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)發(fā)布由雙方當(dāng)事人訂立合同才能產(chǎn)生，而留置權(quán)會自動(dòng)產(chǎn)生。其次，留置樹立的適用規(guī)范由法律規(guī)定。第84條僅規(guī)定了三種合同可以產(chǎn)生留置權(quán)?！逗贤ā穭t共規(guī)定了五種合同，即承攬合同（第264條）貨物運(yùn)輸合同（第315條）、保管合同（第380條）、倉儲合同（第395條）和行紀(jì)合同（第422條）。考生應(yīng)注意《擔(dān)保法》第84條第3款以及上述《合同法》的5個(gè)條文均規(guī)定，當(dāng)事人可以在以上合同中約定排除留置權(quán)的適用。
（2） 留置權(quán)是得二次發(fā)生效力的權(quán)利
留置權(quán)產(chǎn)生以后，發(fā)生前后兩次效力。第一次效力發(fā)生在留置杈 產(chǎn)生之時(shí)，留置梳人得于其債權(quán)未受清前留置債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，對留置物享有占有權(quán)，并享有物上請求權(quán)，至債務(wù)人履行債務(wù)之時(shí)，該效力終止。第二次效力是第一次效力發(fā)生之后，留置權(quán)人于債務(wù)人超過法定的寬限期有不履行其義務(wù)時(shí)，得依法以留置物折價(jià)拍賣或變賣而實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)。
（3） 留置權(quán)是不可分性物權(quán)（《擔(dān)保法解釋》第110條）。
留置物的不可分性，表現(xiàn)在：一是留置權(quán)所擔(dān)保的是債權(quán)的全產(chǎn)，而非可分割的債權(quán)的一部分；埂留置權(quán)人可以對留置物的全部行使權(quán)利，而非可分割的留置物的一部分。因此，債權(quán)的侵害及部分清償、留置物的分割等，均不影響留置權(quán)的效力。只要債權(quán)未受全部清償，留置權(quán)仍就可以對留置物的全部行使權(quán)利。但是，如果債權(quán)人占有的動(dòng)產(chǎn)可分物，為公平起見，債權(quán)人留置占有的留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額，而非占有物的全部（第85條）。
3、 留置權(quán)成立的權(quán)利
可分為積極性與消極性要件兩種。積極性要件包括（第82條）：
（1） 須便衣權(quán)人占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。這里的動(dòng)產(chǎn)僅指狹義動(dòng)產(chǎn)，不包括權(quán)利。不動(dòng)產(chǎn)之上不得成立留置權(quán)，故《合同法》第286條關(guān)于承包人對于建設(shè)工程的權(quán)利是一般優(yōu)先權(quán)面非留置權(quán)。
（2） 段債權(quán)的發(fā)生現(xiàn)債權(quán)人占有動(dòng)產(chǎn)之間有牽連關(guān)系。
（3） 須倆杷已屆清償期。
消極性要件包括：
（1） 留置物占有權(quán)；
（2） 留置物的孳息收取權(quán)；
（3） 留置物的必要使用權(quán)；
（4） 必要費(fèi)用償還請求權(quán)（第83條）；
（5） 留置物變價(jià)權(quán)（第87條第2款）；
（6） 優(yōu)先受償權(quán)；
4、 留置權(quán)人的義務(wù)
（1） 留置物的保管義務(wù)。因保管不善致留置物毀損滅失的，留置梳人承擔(dān)賠償責(zé)任（第86條）。
（2） 不得擅自使用、利用留置物的義務(wù)。
（3） 返還留置物的義務(wù)。
5、 留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)
特別注意第87條第1款；留置權(quán)人實(shí)現(xiàn)留置權(quán)時(shí)必須給予被留置人不少于兩個(gè)月的寬限期。只有在寬限期屆滿后債務(wù)人仍不履行的，才可將留置物變價(jià)從中優(yōu)先受償（第2款；《擔(dān)保法解釋》第113條）。
6、 留置權(quán)的消滅
注意第88條規(guī)定的兩種情形是留置權(quán)消滅的主要原因，而非全部原因。其全部消滅的原因可分為以下三類：
（1） 因物權(quán)消滅的共同原因而消滅
A標(biāo)的物滅失；
B標(biāo)的物被征用；
C留置權(quán)與所有權(quán)混同；
D留置權(quán)被拋棄。
（2） 因擔(dān)保物權(quán)消滅的共同原因而消滅
A擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)消滅；
B擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)。
（3） 留置權(quán)消滅的特別（特有）原因
A被留置人另行提供擔(dān)保并被留置權(quán)人接受；
B留置權(quán)人對留置物占有的喪失；
C債權(quán)清償期的延緩。
債權(quán)清償期延緩以后，留置權(quán)消滅。因債權(quán)清償期延緩而消滅留置梳的效力是相對的效力，這種已消滅的留置權(quán)還可以再生。債權(quán)清償期延緩以后，當(dāng)延緩后的清償期又屆滿時(shí)，具備留軒權(quán)成立條件的，留置權(quán)再生。這種再生的留置權(quán)與已消滅的那一個(gè)留置權(quán)無關(guān)。
不要混淆：
1、 因留置權(quán)人喪失對留置物的占有而產(chǎn)生或消滅留置權(quán)的效力，曾在1999年律考卷四案倒分析題三中考過。留置物占有的喪失，是指留置權(quán)人不再繼續(xù)舊中國有留置物，并非指喪失其直接占有，而且其間接占有也不存在。
留置權(quán)人對留置物占有的喪失，包括其占有被他人追奪和留置權(quán)人自己放棄占有兩種情形。
2、 應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)107條；重早了當(dāng)事人可以約定排除法定留置梳行使的原則。
3、 務(wù)必掌握《擔(dān)保法解釋》第108條；留置權(quán)的善意取得。
三十一、重點(diǎn)法條：
第89條。
第90條。
第91條。
相關(guān)法條：《合同法》第115、116條；《擔(dān)保法解釋》第115——122條。
意思分解：
1、 定金依法律性質(zhì)不同可以有多種分類，如證約定金、成約定金、違約定金、解約定金、立約定金等。我國定金在《擔(dān)保法》上是債的一種擔(dān)保方式，在《合同法》上是違約責(zé)任形式之一，其基本法律性質(zhì)是違約定金，并兼具證約定金的性質(zhì)。應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第115——117條關(guān)于成約定金、解約定金、立約定金的規(guī)定。
2、 定金的擔(dān)保作用不同于擔(dān)保物權(quán)之處在于，后者是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的擔(dān)保，而定金則具有雙方擔(dān)保的功用。定金罰則是對雙方都適用的。
3、 定金的作用有兩種情形：
（1） 合同正常履行時(shí)，定金充作價(jià)款或由交付方帳回；
（2） 合同不能正常履行時(shí)，適用定金罰則：交付方違約的，無權(quán)收回；接受方違約的，雙位返還（第89條）。
4、 依第90條，定金合同是：
（1） 要式合同：書面合同；
（2） 實(shí)踐性合同：實(shí)際交付定金時(shí)成立（《擔(dān)保法解釋》第119條）；
（3） 從合同。
5、 特別注意第91條的定金限額。
不要混淆：
1、 定金合同（定金條款）是一實(shí)踐性合同，定金合同自當(dāng)事人實(shí)際交付定金時(shí)始成立。但定金交墳與否合同的成立與否并無任何關(guān)聯(lián)。定金合同（條款）之訂立純粹是當(dāng)事人意思自治的產(chǎn)物，有無定金合同（條款）并不影響主合同的成立。
2、 如果定金數(shù)額超過了主合同標(biāo)的額的20%，其效力如何？一種意見認(rèn)為該定金合同（條款）全部無效；另一種意見認(rèn)為超過20%的部分無效，即此種情形下應(yīng)推定為定金為主合同標(biāo)的額的20%，超過的部分視作預(yù)付款。應(yīng)以第二種意見為正確。（《擔(dān)保汗解釋》每121條）。
3、 定金罰則的具體適用規(guī)則：
（1） 部分履行的，按相應(yīng)比例適用之（《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)120條第2款）。
（2） 因不可抗力、意外事件而致違約的，不適用之。
（3） 因第三人原因而致違約金的，適用之（《擔(dān)保法解釋》第122條）。
本法提示：
考生還應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第123——130條關(guān)于擔(dān)保訴訟的有關(guān)規(guī)定。
自1996年算起，每年律考中直接中間接考擔(dān)保法律制度的分值在15——20分之間，由此可見《擔(dān)保法》在律考中的分量并不輕。
本法題型以選擇題和案例分析題并重。其中單獨(dú)考察《擔(dān)保法》的案例分析題并不多見，往往更常見的是一道案例分析題兼考《擔(dān)保法》、《合同法》、《民法通則》、《城市房地產(chǎn)管理法》等內(nèi)容。的確，在《物權(quán)法》出臺之前，《擔(dān)保法》扮演了我國最重要的物權(quán)立法角色，故在律考中的地位顯得十分突出。
概括地講，《擔(dān)保法》的考試重點(diǎn)與非重點(diǎn)區(qū)別并不明顯。因?yàn)橥逗贤ā贰ⅰ睹穹ㄍ▌t》一親，作為我國民商事立法的基本法律之一，《擔(dān)保法》條文的可考性極強(qiáng)。降去第七？quot；附則“的第5個(gè)條文及第一章”總則“的第11條上，余正氣91個(gè)條文均具可考性。從這個(gè)意義上講，我們在這下面的分解評述中提到的法條僅是相對重要，未提到的法條也不是沒有被考察的可能性。所以說，本法的”重點(diǎn)條文“具有更大的提示和指引作用。
《擔(dān)保法》的理論性很強(qiáng)，部分考生理解起來有些吃力。我閃在分解評述中會盡量多介紹一些相關(guān)民商法基本理論。另外，該法同《民法通則》、《合同法》、《城市房地產(chǎn)管理法》、《土地管理法》。等其他民商事立法關(guān)聯(lián)密切，我們在分解講述中也會盡量聯(lián)系到它們之間的相關(guān)法條，一并分析講解。
值行特別注意的是，2000年9月29日人民法院通過的《關(guān)于適用《中華人民共和國擔(dān)保法》若干問題的解釋》（以下簡稱《擔(dān)保法解釋》將于2001年首次列入律考，并將在今后的律考中占據(jù)重要地位。故在《擔(dān)保法》在復(fù)習(xí)中，一定要重視《擔(dān)保法解釋》的復(fù)習(xí)。
一、 重點(diǎn)法條：
第4條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第2條。
意思分解：
反映擔(dān)保是指被擔(dān)保的債務(wù)人或第三人向擔(dān)保人提供的擔(dān)保。依本條規(guī)定，反擔(dān)保只能也只會在第三人為債務(wù)人提供擔(dān)保的情形下發(fā)生。至于反擔(dān)保的提供人，則可以是債務(wù)人自己，也可以是債務(wù)人以外的其他人。反擔(dān)保與擔(dān)保的根本區(qū)別在于，擔(dān)保所擔(dān)保的是主債權(quán)，而反擔(dān)保所擔(dān)保的是擔(dān)保人的追償權(quán)即附延續(xù)條件的未來侵權(quán)。反擔(dān)保的訂立程序、有效條件、當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)、擔(dān)保權(quán)的實(shí)現(xiàn)方式等，均與擔(dān)保相同。
二、 重點(diǎn)法條：
第5條。
相關(guān)法條：本法第22、50、52、74條及第29條；《民通意見》第111條；《擔(dān)保法解釋》第3——12條。
意思分解：
1、 本條規(guī)定了兩項(xiàng)制度：擔(dān)保的從屬性和擔(dān)保合同無效的責(zé)任承擔(dān)，試分述之。
（1） 擔(dān)保的從屬性又稱附隨性，是指債的擔(dān)保依附于債權(quán)債務(wù)關(guān)系而發(fā)生和存在。這種從屬性表現(xiàn)在三個(gè)方面：
A成立上的從屬性。擔(dān)保合同只能在有了它所擔(dān)保的主合同的有效存在的條件下才能發(fā)生。被擔(dān)保的合同稱為主合同，擔(dān)保合同自然數(shù)為從合同。沒有被擔(dān)保的有效合同的獨(dú)立存在，也就談不上擔(dān)保。但成立上的從屬性有例外，如額保證，額抵押等，是為未來發(fā)生的債權(quán)而設(shè)定擔(dān)保。
B處分上的從屬性。是指債的擔(dān)保應(yīng)當(dāng)承同債梳的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。處分上的從屬性表現(xiàn)在兩上方面：一是債權(quán)人不能將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給不同的受讓人，既不得轉(zhuǎn)讓擔(dān)保權(quán)而保留債權(quán)，也不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓債權(quán)而保留擔(dān)保權(quán)；二是債權(quán)人不得將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分別為分他人作擔(dān)保。
C存續(xù)和消滅一的從屬性。是指債的擔(dān)保以主債權(quán)的存在為前提，因主債權(quán)的消滅而消滅。
（2） 應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第4、5、6條關(guān)于擔(dān)保合同無效情形的規(guī)定。
（3） 特別注意《擔(dān)保法解釋》第7、8、9、12條關(guān)于民事責(zé)任承擔(dān)的規(guī)定。
（4） 《擔(dān)保法解釋》第11條與《合同法》第50條的規(guī)定相合。
三、 重點(diǎn)法條：
第6條。
相關(guān)法條：本法第13條。
意思分解：
考生應(yīng)對保證概念有深入把握。
保證是人的保證，其不同于抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)等物的保證的特征即在于它是第三仍以其個(gè)信用擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的。其特征在于：
1、 保證是一種雙方的法律行為，雙方是指保證人（第三人）與主債權(quán)的債權(quán)人。
2、 保證是擔(dān)保債務(wù)人履行債務(wù)的行為。
3、 保證是于債務(wù)不履行債務(wù)時(shí)保證人承擔(dān)保證責(zé)任的行為。
4、 保證合同是無償、單務(wù)合同。保證的地償性是指保證人負(fù)擔(dān)擔(dān)保證債務(wù)不以從債權(quán)人取得一定權(quán)利為代價(jià)，債權(quán)人也無需支付任何代價(jià)而對保證人得享有權(quán)利。保證的單方性是指保證人在保證合同中僅負(fù)擔(dān)義務(wù)而不享有權(quán)利的，無完全行為能力人不能有訂立保證合同的資格。
5、 保證內(nèi)容有二種情形；代為發(fā)行或承擔(dān)債不履行的責(zé)任。至于保證人承擔(dān)哪種責(zé)任，依合同約定而定。
不要混淆：
保證合同當(dāng)事人是保證人與主債權(quán)人，而非保證人與主債務(wù)人，故保證合同是單務(wù)、無償合同。至于保證人與主債務(wù)人之間是否有償，依二人內(nèi)部自由約定，法律并未禁止保證人向主債務(wù)人收取保證費(fèi)。但這種有償性與保證合同法律關(guān)系無涉。
四、 重點(diǎn)法條：
第7條。
第8條。
第9條。
第10條。
相關(guān)法條：《民法通則》第89條；《民通意見》第106、107條；《公司法》第60條；《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第13——18條。
意思分解：
1、 注意以上不得作為保證人的幾類人中具體情況是有分別的“
（1） 國家機(jī)關(guān)在特定情形可作保證人（本法第8條）。
（2） 法人分支機(jī)構(gòu)與職能部門也有所不同，前者在符合條件下可為保證人（本法第10條）。
2、 不得作保證仍的人如果與主債權(quán)人簽訂了保證合同，則保證合同無效，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任，但有可能承擔(dān)保證合同無效責(zé)任（參見第29條）。
3、 了解《擔(dān)保法解釋》第13條的規(guī)定。
不要混淆：
應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第16——18條的規(guī)定，事業(yè)單位，社會團(tuán)體及分支機(jī)構(gòu)、職能部門訂立的保證合同的效力，依不同情形而有所不同。
五、 重點(diǎn)法條
第12條。
相關(guān)法條：《民通意見》第110條；《擔(dān)保法解釋》第19——22條。
意思分解：
1、 共同保證是數(shù)個(gè)保證人就同一債務(wù)所炒的保證，因而應(yīng)由每個(gè)保證人與債權(quán)人訂立保證合同。其訂立方式可以由數(shù)人保證人一同與債權(quán)人訂立一個(gè)保證合同，也可以由務(wù)個(gè)保證人與債權(quán)人分別訂立保證合同，而且各個(gè)保證合同可以同時(shí)訂立，也可以先后訂立。
2、 如果共同保證的各個(gè)保證人與主債權(quán)人約定了保證份額，則各個(gè)保證人對主債權(quán)人的保證之債是按份之債；如果沒有約定保證份額，則保證人之間承擔(dān)法定的連帶之債。當(dāng)然，在連帶保證責(zé)任之下，各人合唱團(tuán)斑點(diǎn)人內(nèi)部之間還是有份額的。他們之間后來達(dá)成分額，承擔(dān)協(xié)議的則依協(xié)議，達(dá)不成協(xié)議的應(yīng)推定為等份承擔(dān)。這是對債權(quán)人承擔(dān)了保證之債后的保證人向其他保證仍行使追償權(quán)的份額確定規(guī)則。
3、 了解《擔(dān)保法解釋》第19——22條的規(guī)定。
不要混淆：
應(yīng)注意共同保證人之間的連帶責(zé)任是不同于邊帶責(zé)任保證的。共同保證人之間的連帶保證責(zé)任是保證人在承擔(dān)保證責(zé)任上的連帶關(guān)系，保證人對債務(wù)的保證方式既可為一般保證，也可為連帶保證，保證人仍應(yīng)依其保證的方式享有相應(yīng)的權(quán)利。換言之，共同保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在各個(gè)保證人之間的，而連帶保證的連帶責(zé)任關(guān)系是發(fā)生在保證人與主債務(wù)人之間的。
六、 重點(diǎn)法條：
第14條。
第27條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第23、37條。
意思分解：
額保證，是指在債權(quán)額度內(nèi)對一定期間連續(xù)發(fā)生的不特定債權(quán)所為的保證。依上述兩條規(guī)定，其特征在于：
1、 保證所擔(dān)保的債權(quán)是未來的，不特定的。
2、 被擔(dān)保的主合同是各個(gè)而非一個(gè)。
3、 額保證所擔(dān)保的債權(quán)額是在一定期間發(fā)生的，并且在約定的額限度內(nèi)。
4、 額保證的保證人享有隨時(shí)單方終止合同權(quán)，此時(shí)的保證責(zé)任以解除合同的通知到達(dá)主債權(quán)人前所發(fā)生的債權(quán)為限。
5、 注意額保證的保證期間確定（《擔(dān)保法解釋》第37條）：
（1） 有約定的從約定。
（2） 無約定或約定不明的，如額保證合同約定有保證人清償債務(wù)期限，保證期間自清償期屆滿之日起6個(gè)月。
（3） 無約定債務(wù)清償期限的，保證期間額保證終止之日或債權(quán)人收到保證人終止保證合同的書面通知到達(dá)之日起6個(gè)月。
七、 重點(diǎn)法條：
第16條。
第18條。
第19條。
第20條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第24——27條。
意思分解：
關(guān)于保證的方式，中保證制度的核心內(nèi)容，也是律考每年必考內(nèi)容。應(yīng)掌握：
1、 判斷某一保證是一般保證還是連帶責(zé)任保證的標(biāo)準(zhǔn)：
（1） 保證合同中有“是債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的”字樣的，即為一般保證；有“連帶責(zé)任”字樣的，即為連帶責(zé)任保證
（第17、18條）。
（2） 若對保證方式無約定或約定不明的，則推定為連帶責(zé)任保證（第19條）。
2、 一般保證與連帶責(zé)任保證共同點(diǎn)在于第20條，一般保證人與連不定期責(zé)任保證人均享有的一般抗辯權(quán)；其區(qū)別在于連帶責(zé)任保證人不享有第17條第2款的規(guī)定的先訴抗權(quán)（檢索抗辯權(quán)）。這一區(qū)別是以上幾個(gè)條文的關(guān)鍵所在。
3、 先訴抗辯權(quán)是指保證人于債權(quán)人未說主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無效果前，對于債權(quán)人得拒絕清償保證債務(wù)，它有以下含義：
（1） 先訴抗辯權(quán)是保證人對抗債權(quán)人請求的權(quán)利。
（2） 先訴抗辯權(quán)是保證人在主合同糾紛未經(jīng)審善意或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人拒絕承擔(dān)保證責(zé)任的權(quán)利。從性質(zhì)上說，它屬于延期性的抗辯。
4、 應(yīng)注意第17條第3款所規(guī)定的一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形。
5、 應(yīng)特別注意《擔(dān)保法解釋》第24、29、27條的內(nèi)容。
不要混淆：
考生在作題時(shí)最易犯錯(cuò)誤的還是保證方式的判斷。這里應(yīng)注意，法律要求連帶責(zé)任保證人合同中須有“連帶責(zé)任”的字樣，并未要求一般保證在合同中一定要有“一般保證”字樣。事實(shí)上，一般保證在合同中的典型表述即是“債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”。許多考生不明此理，認(rèn)為“債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”的表述中既無“一般保證”字樣，也無“連帶保證責(zé)任”字樣，故應(yīng)依第19條規(guī)定推定為連帶責(zé)任保證。其實(shí)，上面的表述恰恰就是“一般保證”的典型表述。切記！
八、 重點(diǎn)法條：
第21條。
相關(guān)法條：本法第46、67、83條。
意思分解：
不論是保證，還是抵押、質(zhì)押、留置，期限擔(dān)保范圍都是一親的：
（1） 有約定的，按照約定；
（2） 無約定或約定不明確的，應(yīng)推定為對“全部債務(wù)”承擔(dān)責(zé)任，而“全部債務(wù)”即指第21條第1款所列項(xiàng)目之和。
九、 重點(diǎn)法條：
第22條。
第23條。
第24條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第28——30條。
意思分解：
以上三個(gè)條文，一向?yàn)槁煽紵狳c(diǎn)。應(yīng)注意以下要點(diǎn)：
1、 主債權(quán)轉(zhuǎn)移，依保證合同之從屬性，不影響保證人的保證責(zé)任承擔(dān)（第22條）。
2、 主債務(wù)移轉(zhuǎn)的，在保證人書面同意之前提下保證人繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。否則，不再承擔(dān)責(zé)任（第23條）。注意這里要求書面同意。
3、 主合同變更的情形，適用主債務(wù)移轉(zhuǎn)之規(guī)則（第24條）。
不要混淆：
第23、24條的“不再承擔(dān)保證責(zé)任”中的“不再”應(yīng)作何解？保證人是對主債務(wù)移轉(zhuǎn)前后或主合同變更后的一段期間的保證責(zé)任不再承擔(dān)？還是對該主債務(wù)或主合同的任何期間的保證責(zé)任均不再承擔(dān)？對此問題，許多考生存在著模糊認(rèn)識。
對第24條的問題，人民法院（經(jīng)）復(fù)[1988]8號文中第12條作了規(guī)定：“債梳人與被保證人未經(jīng)保證人同意，變更主合同履行期限的，如保證合同中約定有保證責(zé)任期限，保證人仍在原保證責(zé)任期限內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任；如保證合同未約定保證責(zé)任期限，保證人仍在被保證人原來承擔(dān)責(zé)任債務(wù)增加的，保證人對增加的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任”。因此，不能認(rèn)為債權(quán)人與債務(wù)人對主合同的任何變化都使保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。只有在合同的變更構(gòu)成合同更新即形成新的法律關(guān)系時(shí)，才能解除保證人的保證責(zé)任。同量，第23條主債務(wù)移轉(zhuǎn)情形下，雖未經(jīng)保證人書面同意，保證人對移轉(zhuǎn)前的期間的保證責(zé)任仍不得免除，免除只是主債務(wù)移轉(zhuǎn)后的保證責(zé)任。《擔(dān)保法解釋》第28——30條又堅(jiān)持了這一原則，值得注意。
十、 重點(diǎn)法條：
第25條。
第26條。
相關(guān)法條：本法第26條；《擔(dān)保法解釋》第31——37條。
意思分解：
1、 不論是一般保證還是連帶保證，其保證期間確定規(guī)則是一樣的：
（1） 有約定的，從約定；
（2） 無約定的，為主債務(wù)履行屆滿之日起6個(gè)月（第25條第1款，第26條第1款）。
2、 由于先訴抗辯權(quán)的緣故，一般保證與連不定期保證的責(zé)任免除規(guī)則不一樣：
（1） 保證期間內(nèi)債權(quán)人未對債務(wù)人起訴（申請仲裁）的，一般保證人免責(zé)（第25條第2款）；
（2） 保證期間內(nèi)債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)責(zé)任的，連帶保證免責(zé)（第26條第2款）。
3、 保證期間是除斥期間（《擔(dān)保法解釋》第31條）。
4、 注意保證期間的具體計(jì)算規(guī)則（《擔(dān)保法解釋》第32、33條）。
5、 了解保證合同訴訟時(shí)效的計(jì)算（《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)34條），特別掌握主債務(wù)訴訟時(shí)效與保證債務(wù)訴訟時(shí)效的關(guān)系。
十一、重點(diǎn)法條：
第28條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第38條。
意思分解：
本條確定了解物的保證優(yōu)先于人的保證而適用原則，應(yīng)予掌握，并能靈活適用。如甲欠乙債務(wù)50萬元，丙為甲的保證人，后丁作為甲的抵押人向乙提供了價(jià)值20萬元的汽車抵押。那么此時(shí)丙的保證責(zé)任就不再是50萬元，而是30萬元?！稉?dān)保法解釋》第38條對該原則作了詳細(xì)解釋，應(yīng)予以準(zhǔn)確掌握：
1、 應(yīng)特別注意，物保與保證并存時(shí)，債權(quán)人即可請求物保人也可請求保證人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；若物保與保證范圍未明確約定，承擔(dān)了責(zé)任的擔(dān)保人可向其他擔(dān)保人追償相應(yīng)份額。
2、 物保無效，被撤銷或因故無法實(shí)現(xiàn)的，保證人仍依合同約定承擔(dān)責(zé)任。
3、 債權(quán)人怠于行使擔(dān)保物權(quán)，致使擔(dān)保物權(quán)減損的，視為放棄，保證人相應(yīng)范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。
十二、重點(diǎn)法條：
第30條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第39——41條。
意思分解：
以上是無效保證的兩種情形，應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第39——41條擴(kuò)張解釋的幾類情形：
1、 主合同當(dāng)事人以新貸還舊貸，不知情的保證人免責(zé)。
2、 主債務(wù)人以脅迫、欺詐手段使保證人提供保證，且主債權(quán)人知情的，保證無效。
3、 主債務(wù)人、保證人共同欺騙債權(quán)人以訂立合同的，主債務(wù)人與保證人對債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
十三、重點(diǎn)法條；
第31條。
第32條。
相關(guān)法條：本法第57、72條；《企業(yè)破產(chǎn)法》（試行）》第13條；《擔(dān)保法解釋》第42——46條。
意思分解：
1、 第31條規(guī)定了保證人的追償權(quán)。所謂保證人的追償權(quán)，是指保證人履行保證債務(wù)后，得向主債務(wù)人請求償還的權(quán)利。追償權(quán)是保證人外部關(guān)系表現(xiàn)。保證一經(jīng)成立，即在保證人與主債務(wù)人之間產(chǎn)生一種附條件的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，保證從一旦履行了保證債務(wù)即成為債權(quán)人，有權(quán)請求主債務(wù)人向其償還。追償杈 的成立要件為：
（1） 保證人已向債權(quán)人承擔(dān)了保證責(zé)任；
（2） 用保證人的履行而使主債務(wù)人免責(zé)；
（3） 保證人的履行行為無過錯(cuò)。
2、 第32條規(guī)定了追償權(quán)的事先行使，可聯(lián)系《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第13條和《擔(dān)保法解釋》第45條及第46條復(fù)習(xí)。
3、 保證人的追償權(quán)同抵押人、出質(zhì)人的求償權(quán)相同（本法第57、72條）。
不要混淆：
1、 第31條規(guī)定的追償權(quán)，不同于保證人的代位求償權(quán)。我國《擔(dān)保法》未規(guī)定保證人、抵押人、出質(zhì)人的代伴求償權(quán)，這是一個(gè)制度缺憾。
2、 注意《擔(dān)保法解釋》第42條第2款及第44條第2款。
3、 務(wù)必掌握《擔(dān)保法解釋》第45、46條。
十四、重點(diǎn)法條：
第33條。
相關(guān)法第：《民通意見》第112條。
意思分解：
以下在關(guān)抵押梳特性的敘述，是考生必須具備的理論背景知識。
1、 抵押權(quán)是不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物占有的擔(dān)保物權(quán)，這是與質(zhì)押相區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)。
2、 抵押梳具有從性別 性。從屬性表現(xiàn)在三個(gè)方面：
（1） 存在上的從屬性。抵押權(quán)的成立以主債權(quán)的存在為前提，主債權(quán)不成立或歸屬于無效時(shí)，抵押權(quán)也就不成立或隨之無效。但額抵押是個(gè)例外。
（2） 處分上的從屬性。即抵押權(quán)不能與提擔(dān)保的債權(quán)相分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者供作其他債權(quán)擔(dān)保，只能隨同債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓或者在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)消滅（本法第50條）。
（3） 消滅上的從屬性。抵押權(quán)同主債權(quán)共命運(yùn)，主債梳哪因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時(shí)，是抵押權(quán)也隨之消滅（本法第52條）。但主債權(quán)部分消滅時(shí)，抵押權(quán)仍存在而不能部分消滅。
3、 抵押梳具有不可分性
不可分性是指抵押權(quán)的效力不可分，即抵押權(quán)擔(dān)保主債權(quán)的全部并及于抵押財(cái)產(chǎn) 的全部。從抵押物與被擔(dān)保的債權(quán)的關(guān)系上說，抵押物的全部擔(dān)保債權(quán)的全部；從抵押權(quán)與抵押物的關(guān)系上說，抵押物的全部存在于抵押物的全部上，也存在于抵押物的各部上；從抵押權(quán)與此同時(shí)債權(quán)的關(guān)系上說，被擔(dān)保的債相對論發(fā)，抵押權(quán)仍不分。不可分性主要體現(xiàn)在以下幾方面：
（1） 抵押權(quán)設(shè)定后，原則上抵押人的權(quán)利義務(wù)不因抵押物價(jià)格的增減而受影響。
（2） 抵押財(cái)產(chǎn)的一部分經(jīng)分割或者讓與第三人時(shí)，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得對全部抵押財(cái)產(chǎn)行使抵押權(quán)。
（3） 抵押物部分滅失時(shí)，未滅失的抵押物部分仍擔(dān)保著全部債權(quán)，其擔(dān)保的債權(quán)額并未因此而減少。同時(shí)，抵押權(quán)也僅存在于滅失的抵押物部分上，抵押人不負(fù)有有補(bǔ)充擔(dān)保物的義務(wù)。但是，若因抵押物的滅失而又有代位物時(shí)，則抵押權(quán)人可不動(dòng)聲色代位物上的行使抵押梳（本法第58條；《海商法》第16條第2款）。
（4） 主債梳部分受償時(shí)，抵押梳人仍得就其未受償?shù)牟糠謧鶛?quán)對抵押物的全部行使抵押權(quán)。
（5） 主債權(quán)經(jīng)分割勤勞部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，抵押權(quán)也不受影響，各債權(quán)人仍將就其享有的債權(quán)份額行使全部抵押權(quán)。
4、 抵押權(quán)具有特定性
特定性是與抵押權(quán)人公示聯(lián)系在一起的。因?yàn)榈盅簷?quán)的設(shè)定不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，抵押梳必須以占有以我的其他方式公示。其特定性表現(xiàn)在兩個(gè)方面：
（1） 抵押物的特定。抵押物必須是現(xiàn)存的，特定的，而不能是未來的不確定財(cái)產(chǎn)。
（2） 抵押權(quán)擔(dān)保的債權(quán)的特定。
5、 抵押權(quán)具有債權(quán)的特定
物上代位性是指物梳的效力及于標(biāo)的物的代位物上。抵押權(quán)的物上代位性表現(xiàn)在：于抵押物毀損滅失時(shí)，抵押權(quán)將就抵押人因此而發(fā)生的保險(xiǎn)金或賠償金請求權(quán)行使物上代位權(quán)（本法經(jīng)58條；《海商法》第20條）。
6、 抵押權(quán)具有順序性
順序性是指同一財(cái)產(chǎn)一設(shè)定數(shù)個(gè)抵押權(quán)時(shí)，各個(gè)抵押梳之間有一定的順序（本法第54條）。
7、 抵押權(quán)具有追及性
追及性是拽籌措權(quán)的標(biāo)的物理學(xué)論落入何人之手，物權(quán)人都可以追及該物，向?qū)嶋H的占有人主張權(quán)利。抵押權(quán)的追及性主要體現(xiàn)在以下兩點(diǎn)：
第一， 抵押人未經(jīng)抵押權(quán)同意，擅自將抵押物轉(zhuǎn)讓給他人時(shí)，抵押權(quán)不受影響，抵押權(quán)人仍得追及抵押物對之行使抵押權(quán)。
第二， 在抵押物受到他人的不法侵害時(shí)，抵押權(quán)人得基于抵押權(quán)請求排除妨害。
十五、重點(diǎn)法條：
第35條。
相關(guān)法條：《民法通則》第115條；《擔(dān)保法解釋》第47——51條。
意思分解：
1、 了解抵押擔(dān)保債權(quán)與抵押物價(jià)值的關(guān)系（《擔(dān)保法解釋》第51條）。
2、 掌握《擔(dān)保法解釋》第47——49條。
十六、重點(diǎn)法條：
第36條。
第37條。
相關(guān)法條：本法第34條；《城市房地產(chǎn)管理法》第47、31條；《民通意見》第113條；《擔(dān)保法解釋》第52——56條。
意思分解：
1、 第34條從正面規(guī)定了可用于抵押的財(cái)產(chǎn)，而37條，則從反面規(guī)定了不可用作抵押財(cái)產(chǎn)的范圍。重點(diǎn)掌握第（2）項(xiàng)。
（1） 原則上，集體土地使用權(quán)不可抵押；
（2） 但有兩個(gè)例外：A抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；B以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，其占用范圍的土地使用權(quán)。
2、 我國法采房地一體主義（《城市房地產(chǎn)管理法》第31條），故將國有土地上的房屋作抵押的，其效力自然及房屋占用范圍內(nèi)的國有土地使用權(quán)（第36條第1款）；反之亦然（第2款）。但應(yīng)注意集體土地使用權(quán)情形不同于土地使用權(quán)（第3款），不能“反之亦然”。
3、 特別注意《擔(dān)保法解釋》第52、54、56條關(guān)于抵押無效、不成立的補(bǔ)充規(guī)定。
4、 特別注意《擔(dān)保法解釋》第53條對《擔(dān)保法》第37條第（三）項(xiàng)規(guī)定的修正性補(bǔ)充。
十七、重點(diǎn)法條：
第40條。
相關(guān)法條：本法第66條；《擔(dān)保法解釋》第57條。
意思分解：
1、 無論是抵押梳還是質(zhì)押權(quán)，均禁止“流質(zhì)”。抵押權(quán)與質(zhì)押權(quán)都是對標(biāo)的物的優(yōu)先受償權(quán)，其權(quán)利核心在于價(jià)值權(quán)的實(shí)現(xiàn)，故規(guī)定的有徑直取得的標(biāo)的物所有權(quán)“的流質(zhì)”條款無效。
2、 依《擔(dān)保法解釋》第57條，抵押權(quán)人與抵押人在債務(wù)履行期屆滿后協(xié)議以抵押物價(jià)給抵押權(quán)人取得時(shí)，只要不損害后序其他債權(quán)人的利益，是允許的，該情形不屬于“流質(zhì)”。
十八、重點(diǎn)法條：
第41條。
第43條。
相關(guān)法條：本法第42條；《擔(dān)保法解釋》第58——60條。
意思分解：
以上兩條是理解我國抵押權(quán)制度的最關(guān)鍵法條。
1、 我國《擔(dān)保法》對抵押物登記效力區(qū)分兩種情況：
（1） 必須辦理抵押物登記，抵押登記是抵押合同的生效要件（必須辦理抵押物登記的財(cái)產(chǎn)種類規(guī)定在第42條，考生應(yīng)予一一識記）。第41條用了“應(yīng)當(dāng)”一詞，即如不進(jìn)行登記，抵押合同就不生效，抵押權(quán)也就當(dāng)然不能成立。因而，登記實(shí)際上是抵押權(quán)成立的條件，換言之，登記是抵押權(quán)設(shè)立的必須程序和必要條件。
（2） 可以辦理登記，登記是抵押權(quán)對抗第三人的條件。當(dāng)事人以第42條以外的財(cái)產(chǎn)抵押的，可以辦理抵押登記，也可以不辦理抵押登記。是否辦亙 抵押登記完全由當(dāng)事人自愿決定，抵押登記也不是抵押合同生效的條件，抵押合同自簽訂之日起生效。但是，當(dāng)事人未辦理抵押登記的，不得對抗第三人。換言之，抵押登記具有對抗第三人的效力。
2、 我國其他一些法律對抵押登記的效力作了不同于《擔(dān)保法》T經(jīng)41條的規(guī)定，如《海商法》第13條規(guī)定：“設(shè)立船舶抵押權(quán)，由抵押權(quán)人和抵押人共同向船舶登記機(jī)關(guān)辦理抵押權(quán)登記；未經(jīng)登記的，不得對抗第三人?！薄睹裼煤娇辗ā返?6條也有類似規(guī)定。依《擔(dān)保法》第95條之規(guī)定，對船舶抵押權(quán)、民用航空器材抵押權(quán)的登記效力的認(rèn)定上，應(yīng)依《海商法》和《民用航空法》的特別法規(guī)定。
3、 對于第41條規(guī)定，學(xué)界多認(rèn)為缺乏科學(xué)性。依物權(quán)法原理，抵押物登記不同于抵押合同登記，抵押物登記應(yīng)為抵押權(quán)的公示要件而非成立要件。第41條將抵押物登記作為抵押合同的生效要件嚴(yán)重不妥。因?yàn)檗k理抵押物登記時(shí)，當(dāng)事人必須提交抵押合同，而此時(shí)的抵押合同作為登記的依據(jù)之一，于邏輯不通。因此學(xué)者多主張，以抵押物登記為抵押權(quán)的對抗要件，而非成立要件。依這種觀點(diǎn)，抵押登記與否不應(yīng)影響抵押合同的效力，抵押合同應(yīng)自當(dāng)事人簽字蓋章之日起成立生效，抵押物登記性教授權(quán)登記之一種，具有公示的作用，未經(jīng)登記的抵押權(quán)只有當(dāng)事人之間發(fā)生效力，而不具有對抗第三人的效力，而已經(jīng)登記的抵押權(quán)則具有對抗第三人的效力。
總之，讀者應(yīng)對第41條規(guī)定的不科學(xué)性有一定了解，以免引起物權(quán)理論上的混亂。
不要混淆：
1、 一定要注意第41條和第43條規(guī)定的區(qū)別。
2、 注意《擔(dān)保法解釋》第58條的內(nèi)容：當(dāng)事人同一天在不同的法定登記部門登記的，視為順序相同。
十九、重點(diǎn)法條：
第47條。
相關(guān)法條：本法第68條；《擔(dān)保法解釋》第62——64條。
意思分解：
1、 抵押權(quán)人自抵押物被扣押之日起享有孳息收取權(quán)。依本法第68條，質(zhì)權(quán)人也有孳息的收取權(quán)。
2、 孳息首先應(yīng)用作收取孳息的費(fèi)用，其次是主債權(quán)的利息，最后是主債權(quán)。了解《擔(dān)保法解釋》第64條的內(nèi)容。
3、 由于抵押權(quán)之設(shè)定并不移轉(zhuǎn)物的占有，所以抵押權(quán)人收取孳息時(shí)有義務(wù)通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人。否則，抵押權(quán)的效力并不及于該孳息。換言之，此時(shí)應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人并無義務(wù)主動(dòng)將孳息交付給抵押權(quán)人。由于動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)之設(shè)定轉(zhuǎn)移物的占有，所以質(zhì)權(quán)人收取孳息并不存在這個(gè)問題（本法第68條）。
4、 抵押物發(fā)生添附行為時(shí)的處理（《擔(dān)保法解釋》第62條）。
5、 抵押權(quán)及于從物與不及于從于的情形（《擔(dān)保法解釋》第63條）。
不要混淆：
1、 第47、48條規(guī)定的抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人對孳息的收取權(quán)是一種對孳息的占有權(quán)，而非所有權(quán)，孳息所有權(quán)在抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)之前應(yīng)仍屬于抵押人或出質(zhì)人的。
2、 抵押權(quán)人享有孳息收取權(quán)的期限是在抵押物被扣押之日起，而質(zhì)權(quán)人的孳息收取權(quán)無此限制。
二十、重點(diǎn)法條：
第48條。
相關(guān)法條：《合同法》第229條；《擔(dān)保法解釋》第65——66條。
意思分解：
本條之法理同《合同法》第229條規(guī)定的“買賣不破租賃”法則是相通的：
1、 抵押人抵押已出租財(cái)產(chǎn)的，有書面告知承租義務(wù)。
2、 抵押梳之設(shè)定，不影響原租賃合同之效力。
3、 將來實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)，若在租賃合同尚未期滿，承租珍在同等條件睛優(yōu)先購買權(quán)。
不要混淆：
1、《擔(dān)保法解釋》第65條是對“抵押不破租賃”法則的進(jìn)一步規(guī)定，但第66條則規(guī)定的是相反情形：先抵押后出租的，租賃合同對受讓人不具拘束力（第1款）。
2、注意《擔(dān)保法解釋》第66條第2款的賠償責(zé)任規(guī)定。
3、特別注意本條與《擔(dān)保法解釋》第66條中均使用“書面通知”一詞。與第49條及《擔(dān)保法解釋》第67條中的用詞有區(qū)別。
二十一、重點(diǎn)法條：
第49條。
第51條。
相關(guān)法條：本法第69、70條；《民通意見》第114、115條；《擔(dān)保法解釋》第67——72條。
意思分解：
以上兩個(gè)條文，是律考熱點(diǎn)，也是難點(diǎn)。
1、 第49條關(guān)于抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)則的規(guī)定，涉及到抵押人的權(quán)利問題。對抵押人的權(quán)利理論，考生應(yīng)有所了解。
（1） 抵押物的處分權(quán)
抵押物的處分權(quán)包括事實(shí)上的處分與法律上的處分。抵押權(quán)是以抵押物質(zhì)的價(jià)值來擔(dān)保債權(quán)的，抵押權(quán)人于實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時(shí)行于抵押物的價(jià)值優(yōu)先受償。因此，抵押人在抵押權(quán)設(shè)定后不得對抵押物為事實(shí)上的處分，否則會構(gòu)成對抵押權(quán)的侵害。
抵押人于抵押設(shè)定后，可否對抵押物為法律上的處分，即轉(zhuǎn)讓抵押物呢》依第49條，我國法一方面承認(rèn)抵押人有轉(zhuǎn)讓權(quán)，另一方面又加以限制。這些限制是：
第一， 應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人。讀者一定要注意，通知抵押權(quán)人，并非須其同意。依第2款，轉(zhuǎn)讓抵押物價(jià)款明顯低于其價(jià)值的，抵押權(quán)人可以要求抵押人提供相應(yīng)的擔(dān)保（即補(bǔ)充擔(dān)保），抵押人不提供的，不得轉(zhuǎn)讓抵押物。換言之，如果轉(zhuǎn)讓抵押物的價(jià)款適當(dāng)，并非明顯過低，抵押權(quán)人不得禁止轉(zhuǎn)讓抵押物；如果抵押物的轉(zhuǎn)讓價(jià)格明顯低于其價(jià)值，抵押權(quán)人可以要求抵押人補(bǔ)充擔(dān)保，也可以不要求，但抵押杈 人一旦要求，抵押人應(yīng)提供擔(dān)保。如抵押人不提供補(bǔ)充擔(dān)保，即不得轉(zhuǎn)抵押物。如果抵押人轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人應(yīng)得追及抵押物行使權(quán)利。讀者務(wù)必注意，抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物未通知抵押權(quán)人的，轉(zhuǎn)讓行為無效。 這里的無效，應(yīng)是指受讓第三人不能因價(jià)款的支付而使抵押物免責(zé)，抵押權(quán)人得追及抵押物行使抵押權(quán)。
第二， 向受讓人告知抵押物已經(jīng)抵押的情況。這一限制實(shí)際上是為了保護(hù)受讓第三人而設(shè)，對抵押權(quán)人利益并無影響。依第1款，抵押權(quán)人未告知受讓人折，轉(zhuǎn)讓行為無效。讀者應(yīng)注意，這里的無效是指抵押物的受讓人得主張無效而解除轉(zhuǎn)讓合同。如果抵押物的受讓人不愿意解除轉(zhuǎn)讓行為，則實(shí)在沒有必要由他人去主張無效。
第三， 抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物所得價(jià)款，應(yīng)向抵押權(quán)人提前清償債或由第三人提趣（本條第3款）。
（2） 抵押物的出租權(quán)
在抵押期間，抵押人對抵押物仍有使用收益的權(quán)利，所以抵押人得在抵押物設(shè)定租賃權(quán)。
抵押人將抵押物出租的，在同一抵押物上就存在抵押梳與租賃權(quán)的競合。此時(shí)租賃權(quán)與抵押權(quán)關(guān)系如何？在前面第48條的分解時(shí)，我們提到租賃權(quán)成立在前，抵押權(quán)成立在后的情形下，租賃關(guān)系應(yīng)對抵押權(quán)發(fā)生能力，抵押權(quán)不得對抗租賃權(quán)。在抵押權(quán)成立在前，租賃權(quán)成立在后的情形下，租賃權(quán)則不得對抗抵押權(quán)。于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，租賃關(guān)系應(yīng)自行終止。
（3） 抵押物用益物權(quán)斬設(shè)定權(quán)
用益物權(quán)，是對他人之物的實(shí)體加以支配的權(quán)利，因而用益籌措權(quán)與作為價(jià)值權(quán)的抵押權(quán)之間并不沖突。在抵押村設(shè)定后設(shè)定用益物權(quán)，并不為我國法所禁止，自然得以為之。在抵押權(quán)設(shè)定用益物權(quán)，應(yīng)與抵押權(quán)設(shè)定后設(shè)定的租賃關(guān)系一樣，不能對抗抵押權(quán)。于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，后充一的用益物權(quán)應(yīng)消滅。
（4） 抵押物的出抵權(quán)
抵押物的出抵權(quán)，是指抵押人得于抵押物設(shè)定抵押后再為擔(dān)保其他債權(quán)而且 設(shè)定抵押后同志為擔(dān)保其他債權(quán)而設(shè)定抵押權(quán)的權(quán)利。
抵押權(quán)有排他性，但此種子排他性并非絕對，并非指在一物之上不可成立兩個(gè)或兩個(gè)以上的抵押權(quán)，抵押人在抵押物價(jià)值高于擔(dān)保債權(quán)的數(shù)額時(shí)，得就其剩余價(jià)值再設(shè)定抵押權(quán)。我國《擔(dān)保法》第35條第2款規(guī)定，財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保的債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。換言之，抵押人就抵押物剩余價(jià)值部分可心再設(shè)抵押，但不得就相同價(jià)值重復(fù)抵押。
（5） 抵押物的占有權(quán)
于抵押設(shè)定后，抵押人仍得占有抵押物，這是抵押與質(zhì)押的根本區(qū)別。抵押人占有抵押物同時(shí)也意味著有義務(wù)保管抵押物。那么，抵押人對抵押物的保管應(yīng)為何種？其對抵押物的毀損滅失應(yīng)負(fù)保種責(zé)任呢？我國《擔(dān)保法》第51條對之區(qū)分了兩種情況：
A抵押人對抵押物的毀損滅失有過錯(cuò)的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止該行為，并要求抵押人負(fù)擔(dān)恢復(fù)抵押物價(jià)值或補(bǔ)充擔(dān)保的責(zé)任。B抵押人對抵押物的毀損滅失并無過錯(cuò)的，抵押人并無法律責(zé)任，抵押權(quán)人僅得行使物上代位權(quán)。
2、 第51條的規(guī)定牽涉到抵押權(quán)人的權(quán)利問題，這里給予一并講解。
（1） 抵押權(quán)的保全權(quán)
抵押權(quán)人對抵押術(shù)的保全權(quán)集中體現(xiàn)在第51條第1款上，包括：A停止侵害請求權(quán)；B恢復(fù)原狀請求權(quán)；C提供補(bǔ)充擔(dān)保請求權(quán)；D損害賠償請求權(quán)。
（2） 抵押權(quán)的處分權(quán)
抵押權(quán)的處分權(quán)包括：A抵押權(quán)人可以拋棄抵押權(quán)；B抵押權(quán)人轉(zhuǎn)讓主債權(quán)時(shí)可一并轉(zhuǎn)讓抵押權(quán)；C抵押權(quán)人可將抵押權(quán)隨同擔(dān)保的主債一并作為其他債權(quán)的擔(dān)保。
（3） 抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)權(quán)
抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)權(quán)，是指抵押權(quán)人實(shí)現(xiàn)抵押以抵押物的價(jià)值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。這種優(yōu)先受償權(quán)體現(xiàn)在以下幾方面：A在一般情況下，抵押權(quán)人優(yōu)先于普通債權(quán)人受償而不與債權(quán)人平等受償；B在抵押物被查封，被執(zhí)行時(shí)，抵押權(quán)優(yōu)先于執(zhí)行權(quán)；C在抵押人宣布破產(chǎn)時(shí)，抵押權(quán)優(yōu)先于一切債權(quán)，抵押財(cái)產(chǎn)不列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；D順序在先的抵押權(quán)優(yōu)先于順序在后的抵押權(quán)。關(guān)于這一點(diǎn)，詳見下述第54條的分解評述。
不要混淆：
《擔(dān)保法解釋》第67——72條是對以上抵押人與抵押 權(quán)各項(xiàng)權(quán)利的具體化，應(yīng)重點(diǎn)掌握第67條、第71條和第72條。其中第71、72條規(guī)定的是抵押權(quán)的不可分性，務(wù)必掌握。
二十二、重點(diǎn)法條：
第53條。
相關(guān)法條：本法第71條；《擔(dān)保法解釋》第73、74條。
意思分解：
1、 本條規(guī)定了抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件和方式，其原理亦適用質(zhì)權(quán)的實(shí)現(xiàn)（本法第71條）。
（1） 抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的條件：
A須抵押權(quán)有效存在；
B須債務(wù)人債務(wù)履行欺屆滿；
C須債權(quán)人未受清償；
D須債務(wù)未清償非因債權(quán)人方面的事由造成的。
（2） 抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的方式：
A協(xié)議折價(jià)；
B拍賣；
C變賣。
2、 抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，抵押物變現(xiàn)的價(jià)值少于約定的價(jià)值的，以變現(xiàn)價(jià)值清償；不足部分轉(zhuǎn)為一般債權(quán)由債務(wù)人清償（《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)73條）。
3、 抵押物變現(xiàn)款和清償順序：
（1） 實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)費(fèi)用；
（2） 主債權(quán)利息；
（3） 主債權(quán)。
二十三、重點(diǎn)法條：
第54條。
相關(guān)法條：本法第41、43條；《擔(dān)保法解釋》第75——79條。
意思分解：
抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序亦是抵押制度的基本原理之一，應(yīng)聯(lián)系第41、43條及《擔(dān)保法解釋》第75——79條。準(zhǔn)確理解第54條的含義：
1、 屬于第42條強(qiáng)制登記的抵押物種類，依第41條抵押合同以辦理抵押物登記始生效的，其抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序?yàn)闇?zhǔn)。
2、 屬于第43條自愿登記情形的，其實(shí)現(xiàn)順序規(guī)則為：
（1） 登記的優(yōu)先于未登記的；
（2） 都已登記的，其抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序?yàn)闇?zhǔn)；
（3） 都未登記的，依合同生效時(shí)間的先后順序?yàn)榈盅簷?quán)實(shí)現(xiàn)順序，但動(dòng)產(chǎn)抵押例外（《擔(dān)保法解釋》第76條）。
不要混淆：
《擔(dān)保法解釋》第75條規(guī)定的同一債權(quán)數(shù)個(gè)抵押權(quán)并存的清償順序，應(yīng)予掌握：（1）同一債權(quán)并存數(shù)個(gè)抵押時(shí)，債權(quán)人放棄債務(wù)人的抵押擔(dān)保的，其他抵押人免除相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任；
（2）數(shù)個(gè)抵押無先后順序的，債權(quán)人可向任何一個(gè)抵押人行使抵押權(quán)；
（3）抵押人承擔(dān)責(zé)任后，對債務(wù)人有追償權(quán)，對其他抵押人有相應(yīng)份額的追償權(quán)。
二十四、重點(diǎn)法條：
第55條。
第56條。
相關(guān)法條：《城市房地產(chǎn)管理法》第50、51條。
意思分解：
以上兩個(gè)條文是關(guān)于抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)中的特殊問題，應(yīng)予留意：
1、 抵押合同簽訂后新增房屋不屬于抵押物，但可以與抵押物一同拍賣，新增房屋拍賣款不屬于抵押權(quán)的標(biāo)的（第55條第1款）。
2、 第55條第2款集體土地使用權(quán)的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，土地用途及所有權(quán)屬關(guān)系不變。
3、 第56條劃撥的國有土地使用權(quán)的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)中，繳納土地出讓金先于債權(quán)的人優(yōu)先受償權(quán)。
二十五、重點(diǎn)法條：
第58條。
相關(guān)法條：《海商法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第80條。
意思分解：
本條及《擔(dān)保法解釋》第80條即體現(xiàn)了我們在前面詳細(xì)分析的抵押權(quán)的物上代位性。類似規(guī)定還有《海商法》第20條關(guān)于保險(xiǎn)賠款的規(guī)定。
二十六、重點(diǎn)法條：
第59條。
第60條。
第61條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第81——83條。
意思分解：
關(guān)于額抵押制度，主要掌握以上三個(gè)條文。
1、 依第59條的規(guī)定，額抵押具有如下特征：
（1） 相對獨(dú)立性。額抵押的設(shè)定不以主債權(quán)的存在為前提，也不隨某一具體債權(quán)的消滅而消滅。因此，額抵押是為將來債權(quán)擔(dān)保的典型形式，類似于額保證。
（2） 擔(dān)保債權(quán)的不確定性。額抵押是擔(dān)保未來債權(quán)的，其所擔(dān)保的債權(quán)將來是否發(fā)生，債權(quán)額多少，都不確定的。
（3） 適用上的特定性。額抵押是對一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)的法律關(guān)系，而不適用于僅發(fā)生一個(gè)獨(dú)立債權(quán)的情形（第60條）。
2、 重點(diǎn)掌握第61條：主合同債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。這是不同于一般抵押的特殊之處。
3、 《擔(dān)保法解釋》第82條的內(nèi)容：當(dāng)事人變更限額及額抵押期間的，不得對抗后序的抵押權(quán)人。
二十七、重點(diǎn)法條：
第63條。
第64條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第84——91條。
意思分解：
通過以上兩上條文，考生應(yīng)對制裁押、質(zhì)權(quán)及動(dòng)產(chǎn)抵押設(shè)定規(guī)則有較深入的理解。
1、 質(zhì)押斬行政區(qū)征主要包括：
（1） 質(zhì)押是于債務(wù)人或者第三人移交債權(quán)人舊中國有的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。質(zhì)押以移交物的占有為要件，這是制裁押與抵押的主要區(qū)別（《擔(dān)保法解釋》第86——89條）。
（2） 質(zhì)杈 人地制裁押的財(cái)產(chǎn)于人履行債務(wù)前有留置的權(quán)利。在動(dòng)產(chǎn)抵押，質(zhì)權(quán)人須直接占有制裁物；在權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)標(biāo)的有權(quán)利證書的，質(zhì)權(quán)人須有有關(guān)的權(quán)利證書。在動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，于債權(quán)清償前，質(zhì)權(quán)人得留原物而拒絕制裁物所有人的返不請求；在權(quán)利質(zhì)押，質(zhì)權(quán)人可以禁止出質(zhì)人為已出質(zhì)的權(quán)利折行使。
2、 質(zhì)權(quán)的法律特征
質(zhì)權(quán)具有從屬性、不可分性、物上代位性、優(yōu)稱受償性等特征，同抵押權(quán)的法律特征、法理相通，考生可參考前面有關(guān)抵押權(quán)法律特生的論述。
3、 動(dòng)產(chǎn)制裁權(quán)的設(shè)定。出投人（債務(wù)人或第三人）與質(zhì)權(quán)人訂立書面的質(zhì)押合同，該合同自原物移交于制裁權(quán)人占有時(shí)即生效（第64條）。
不要混淆：
1、《擔(dān)保法解釋》第84條規(guī)定的動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的善意取得規(guī)則，務(wù)必掌握。
2、《擔(dān)保法解釋》第85條規(guī)定的是金錢作為特殊動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)權(quán)標(biāo)的物的效力，應(yīng)予注意。
3、特別注意《擔(dān)保法解釋》第91條，質(zhì)權(quán)不及于從物的情形：從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的，質(zhì)權(quán)效力不及于從物。
二十八、重點(diǎn)法條：
第69條。
第70條。
相關(guān)法條：《擔(dān)保法解釋》第92——95條。
意思分解：
以上兩個(gè)條文為《擔(dān)保法》關(guān)于質(zhì)權(quán)規(guī)定的律考重點(diǎn)。這兩上條文實(shí)際上涉及到出質(zhì)人與制裁權(quán)的權(quán)利義務(wù)問題，考生應(yīng)具備以理論知識。
1、 出質(zhì)人的權(quán)利
（1）質(zhì)物的處分權(quán)
出質(zhì)人可以轉(zhuǎn)讓制裁物，也可以將抽物再設(shè)定抵押。當(dāng)然，出制裁人對制裁物的轉(zhuǎn)讓權(quán)要受到一定限制，不能因此影響質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)。因此，出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓質(zhì)物的，不能于制裁權(quán)實(shí)現(xiàn)前交付，而且能以返還請求權(quán)的讓與而代交付。
（2）對質(zhì)權(quán)人的抗辯權(quán)
質(zhì)押合同存在無效或可撤銷的原因時(shí)，出制裁人可抗辯質(zhì)權(quán)人實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的權(quán)利。
（3）除去權(quán)利侵害和返還質(zhì)物的請求權(quán)（第69條第2款）。
2、 質(zhì)權(quán)人的權(quán)利
（1） 占有質(zhì)的權(quán)利
質(zhì)權(quán)人在占有質(zhì)物期間，并無使用質(zhì)物的權(quán)利。
（2） 留置質(zhì)物的權(quán)利（《擔(dān)保法解釋》第95條）。
前已述及，質(zhì)權(quán)人于其債權(quán)未受清償前，對其占有的質(zhì)物有留置的權(quán)利。不信紙債務(wù)人的債務(wù)是否已逾清償期，只要質(zhì)權(quán)人未受完全清償，質(zhì)權(quán)人就得拒絕出質(zhì)人返不質(zhì)物的請求。即使出質(zhì)人將質(zhì)物轉(zhuǎn)讓給第三人，質(zhì)權(quán)人的留置制裁物的權(quán)利也不受影響，質(zhì)權(quán)人同樣行拒絕第三人請求交付質(zhì)物的要求。
（3） 收取制裁物孳息權(quán)利（第68條）。
（4） 費(fèi)用償還請求權(quán)
質(zhì)權(quán)人對于因保管質(zhì)物所支出的必要費(fèi)用得請求出質(zhì)人予以償還的權(quán)利（第67條）。
（5） 轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)
質(zhì)權(quán)人為提供自己債務(wù)人擔(dān)保，將質(zhì)物移交于自己的債權(quán)人戰(zhàn)有設(shè)定新質(zhì)權(quán)（《擔(dān)保法解釋》第94條）。
（6） 質(zhì)物的變價(jià)權(quán)
又稱物上代位權(quán)，指在質(zhì)物有損壞或價(jià)值明顯減少，足以危害質(zhì)權(quán)的人權(quán)利時(shí)，質(zhì)權(quán)人可以出賣質(zhì)物，以其價(jià)金代充質(zhì)物（第70條）。但依第70條，質(zhì)權(quán)人行使這一權(quán)利必須以出制裁人拒不提供相應(yīng)的擔(dān)保為前提。
（7）因質(zhì)權(quán)受侵害的請求權(quán)
出質(zhì)人因過錯(cuò)毀損質(zhì)物的，質(zhì)權(quán)人得以質(zhì)權(quán)受侵害為由，請求出質(zhì)人恢復(fù)質(zhì)物原狀或提供補(bǔ)充擔(dān)保。第三仍因過錯(cuò)毀損原物的，制裁權(quán)人得以制裁權(quán)肥侵害為由而請求第三人賠償。
3、 質(zhì)權(quán)人的義務(wù)
（1） 質(zhì)物的保管義務(wù)
保管期間，質(zhì)權(quán)人對質(zhì)物的毀損滅失承擔(dān)過錯(cuò)賠償責(zé)任（第69條第1款、《擔(dān)保法解釋》第93條）。
（2）返還質(zhì)物的義務(wù)（第71條）。
二十九、重點(diǎn)法條：
第75條。
相關(guān)法條：本法第76——81條、《擔(dān)保法解釋》第97——106條。
意思分解：
可以質(zhì)押押權(quán)利共分為四大類：
1、 以票據(jù)匯票、支票、本票）、債券、物權(quán)憑證（存款單、倉單、提單）出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)交付權(quán)利憑證。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效（第76條）。對于以上權(quán)利，質(zhì)權(quán)人可以提前兌現(xiàn)或提貨，所得價(jià)款或貨物用于提前清償或提存（第77條）。
2、 以股份有限公司的股票出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效（第78條第1款）；以有限公司股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股分出制裁記載于股東名冊之日起生效（第3款、《擔(dān)保法解釋》第103條）。
3、 以知識產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效（第79條）。
4、 以不動(dòng)產(chǎn)收益權(quán)出質(zhì)的，也可成立權(quán)利質(zhì)押（《擔(dān)保法解釋》第97條）
以上財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，原則上不得轉(zhuǎn)讓或許可他人使用；雙方同意轉(zhuǎn)讓或許可他人使用的，所得價(jià)款用于提前清償或提存（第80條）
提示：對于以上條文的復(fù)習(xí)，建議考生可將第77、78條第2款、第80條放在一起理解，因?yàn)槿齻€(gè)條款的法理和規(guī)定相近或完全相同。
不要混淆：
1、 依第78條第1、3款之規(guī)定，股票質(zhì)押合同與股份質(zhì)押合同生效要件是不一樣的。
2、 應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第98——101條及第105、第106條的規(guī)定。
三十、重點(diǎn)法條：
第82條。
第87條。
第88條。
相關(guān)法條：《民通意見》第117條；《擔(dān)保法》第84——86條；《合同法》第264、286、315、380、395、422條。
意思分解：
《擔(dān)保法》從第82到第88條共7個(gè)條文規(guī)范留置權(quán)制度，考生應(yīng)掌握的知識背景是：
1、 留置權(quán)的法律特征
（1） 留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)
留置權(quán)是法定物權(quán)，使區(qū)別于抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)這兩種約定擔(dān)保物權(quán)。抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)發(fā)布由雙方當(dāng)事人訂立合同才能產(chǎn)生，而留置權(quán)會自動(dòng)產(chǎn)生。其次，留置樹立的適用規(guī)范由法律規(guī)定。第84條僅規(guī)定了三種合同可以產(chǎn)生留置權(quán)?！逗贤ā穭t共規(guī)定了五種合同，即承攬合同（第264條）貨物運(yùn)輸合同（第315條）、保管合同（第380條）、倉儲合同（第395條）和行紀(jì)合同（第422條）。考生應(yīng)注意《擔(dān)保法》第84條第3款以及上述《合同法》的5個(gè)條文均規(guī)定，當(dāng)事人可以在以上合同中約定排除留置權(quán)的適用。
（2） 留置權(quán)是得二次發(fā)生效力的權(quán)利
留置權(quán)產(chǎn)生以后，發(fā)生前后兩次效力。第一次效力發(fā)生在留置杈 產(chǎn)生之時(shí)，留置梳人得于其債權(quán)未受清前留置債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，對留置物享有占有權(quán)，并享有物上請求權(quán)，至債務(wù)人履行債務(wù)之時(shí)，該效力終止。第二次效力是第一次效力發(fā)生之后，留置權(quán)人于債務(wù)人超過法定的寬限期有不履行其義務(wù)時(shí)，得依法以留置物折價(jià)拍賣或變賣而實(shí)現(xiàn)優(yōu)先受償權(quán)。
（3） 留置權(quán)是不可分性物權(quán)（《擔(dān)保法解釋》第110條）。
留置物的不可分性，表現(xiàn)在：一是留置權(quán)所擔(dān)保的是債權(quán)的全產(chǎn)，而非可分割的債權(quán)的一部分；埂留置權(quán)人可以對留置物的全部行使權(quán)利，而非可分割的留置物的一部分。因此，債權(quán)的侵害及部分清償、留置物的分割等，均不影響留置權(quán)的效力。只要債權(quán)未受全部清償，留置權(quán)仍就可以對留置物的全部行使權(quán)利。但是，如果債權(quán)人占有的動(dòng)產(chǎn)可分物，為公平起見，債權(quán)人留置占有的留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額，而非占有物的全部（第85條）。
3、 留置權(quán)成立的權(quán)利
可分為積極性與消極性要件兩種。積極性要件包括（第82條）：
（1） 須便衣權(quán)人占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。這里的動(dòng)產(chǎn)僅指狹義動(dòng)產(chǎn)，不包括權(quán)利。不動(dòng)產(chǎn)之上不得成立留置權(quán)，故《合同法》第286條關(guān)于承包人對于建設(shè)工程的權(quán)利是一般優(yōu)先權(quán)面非留置權(quán)。
（2） 段債權(quán)的發(fā)生現(xiàn)債權(quán)人占有動(dòng)產(chǎn)之間有牽連關(guān)系。
（3） 須倆杷已屆清償期。
消極性要件包括：
（1） 留置物占有權(quán)；
（2） 留置物的孳息收取權(quán)；
（3） 留置物的必要使用權(quán)；
（4） 必要費(fèi)用償還請求權(quán)（第83條）；
（5） 留置物變價(jià)權(quán)（第87條第2款）；
（6） 優(yōu)先受償權(quán)；
4、 留置權(quán)人的義務(wù)
（1） 留置物的保管義務(wù)。因保管不善致留置物毀損滅失的，留置梳人承擔(dān)賠償責(zé)任（第86條）。
（2） 不得擅自使用、利用留置物的義務(wù)。
（3） 返還留置物的義務(wù)。
5、 留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)
特別注意第87條第1款；留置權(quán)人實(shí)現(xiàn)留置權(quán)時(shí)必須給予被留置人不少于兩個(gè)月的寬限期。只有在寬限期屆滿后債務(wù)人仍不履行的，才可將留置物變價(jià)從中優(yōu)先受償（第2款；《擔(dān)保法解釋》第113條）。
6、 留置權(quán)的消滅
注意第88條規(guī)定的兩種情形是留置權(quán)消滅的主要原因，而非全部原因。其全部消滅的原因可分為以下三類：
（1） 因物權(quán)消滅的共同原因而消滅
A標(biāo)的物滅失；
B標(biāo)的物被征用；
C留置權(quán)與所有權(quán)混同；
D留置權(quán)被拋棄。
（2） 因擔(dān)保物權(quán)消滅的共同原因而消滅
A擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)消滅；
B擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)。
（3） 留置權(quán)消滅的特別（特有）原因
A被留置人另行提供擔(dān)保并被留置權(quán)人接受；
B留置權(quán)人對留置物占有的喪失；
C債權(quán)清償期的延緩。
債權(quán)清償期延緩以后，留置權(quán)消滅。因債權(quán)清償期延緩而消滅留置梳的效力是相對的效力，這種已消滅的留置權(quán)還可以再生。債權(quán)清償期延緩以后，當(dāng)延緩后的清償期又屆滿時(shí)，具備留軒權(quán)成立條件的，留置權(quán)再生。這種再生的留置權(quán)與已消滅的那一個(gè)留置權(quán)無關(guān)。
不要混淆：
1、 因留置權(quán)人喪失對留置物的占有而產(chǎn)生或消滅留置權(quán)的效力，曾在1999年律考卷四案倒分析題三中考過。留置物占有的喪失，是指留置權(quán)人不再繼續(xù)舊中國有留置物，并非指喪失其直接占有，而且其間接占有也不存在。
留置權(quán)人對留置物占有的喪失，包括其占有被他人追奪和留置權(quán)人自己放棄占有兩種情形。
2、 應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)107條；重早了當(dāng)事人可以約定排除法定留置梳行使的原則。
3、 務(wù)必掌握《擔(dān)保法解釋》第108條；留置權(quán)的善意取得。
三十一、重點(diǎn)法條：
第89條。
第90條。
第91條。
相關(guān)法條：《合同法》第115、116條；《擔(dān)保法解釋》第115——122條。
意思分解：
1、 定金依法律性質(zhì)不同可以有多種分類，如證約定金、成約定金、違約定金、解約定金、立約定金等。我國定金在《擔(dān)保法》上是債的一種擔(dān)保方式，在《合同法》上是違約責(zé)任形式之一，其基本法律性質(zhì)是違約定金，并兼具證約定金的性質(zhì)。應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第115——117條關(guān)于成約定金、解約定金、立約定金的規(guī)定。
2、 定金的擔(dān)保作用不同于擔(dān)保物權(quán)之處在于，后者是一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的擔(dān)保，而定金則具有雙方擔(dān)保的功用。定金罰則是對雙方都適用的。
3、 定金的作用有兩種情形：
（1） 合同正常履行時(shí)，定金充作價(jià)款或由交付方帳回；
（2） 合同不能正常履行時(shí)，適用定金罰則：交付方違約的，無權(quán)收回；接受方違約的，雙位返還（第89條）。
4、 依第90條，定金合同是：
（1） 要式合同：書面合同；
（2） 實(shí)踐性合同：實(shí)際交付定金時(shí)成立（《擔(dān)保法解釋》第119條）；
（3） 從合同。
5、 特別注意第91條的定金限額。
不要混淆：
1、 定金合同（定金條款）是一實(shí)踐性合同，定金合同自當(dāng)事人實(shí)際交付定金時(shí)始成立。但定金交墳與否合同的成立與否并無任何關(guān)聯(lián)。定金合同（條款）之訂立純粹是當(dāng)事人意思自治的產(chǎn)物，有無定金合同（條款）并不影響主合同的成立。
2、 如果定金數(shù)額超過了主合同標(biāo)的額的20%，其效力如何？一種意見認(rèn)為該定金合同（條款）全部無效；另一種意見認(rèn)為超過20%的部分無效，即此種情形下應(yīng)推定為定金為主合同標(biāo)的額的20%，超過的部分視作預(yù)付款。應(yīng)以第二種意見為正確。（《擔(dān)保汗解釋》每121條）。
3、 定金罰則的具體適用規(guī)則：
（1） 部分履行的，按相應(yīng)比例適用之（《擔(dān)保法解釋》T經(jīng)120條第2款）。
（2） 因不可抗力、意外事件而致違約的，不適用之。
（3） 因第三人原因而致違約金的，適用之（《擔(dān)保法解釋》第122條）。
本法提示：
考生還應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第123——130條關(guān)于擔(dān)保訴訟的有關(guān)規(guī)定。