司法考試刑法法條串講(七)

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第八十七條 犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴:
    (一)法定刑為不滿五年有期徒刑的,經(jīng)過五年;
    (二)法定刑為五年以上不滿十年有期徒刑的,經(jīng)過十年;
    (三)法定刑為十年以上有期徒刑的,經(jīng)過十五年;
    (四)法定刑為無期徒刑、死刑的,經(jīng)過二十年。如果二十年以后認(rèn)為必須追訴的,須報請人民檢察院核準(zhǔn)。
    「講解」
    1.條文中規(guī)定的刑,是指幅度內(nèi)的刑。例如:關(guān)于盜竊罪,法律規(guī)定“數(shù)額較大或者多次盜竊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或沒收財(cái)產(chǎn)”,該罪法定刑是無期徒刑,那么所有的盜竊罪都要經(jīng)過二十年才不追訴嗎?不是的。如果盜竊只是數(shù)額較大,屬于三年以下有期徒刑的幅度內(nèi),這個幅度的刑是三年,意味著這種情況屬于經(jīng)過五年不再追訴的情形。如果數(shù)額特別巨大,屬于十年以上有期徒刑和無期徒刑的幅度內(nèi),這個幅度法定刑是無期徒刑,意味著這種情況要經(jīng)過二十年才不再追訴。這個問題要特別注意。本條“五年以上十年以下有期徒刑”包含五年,而不包含十年這個本數(shù)在內(nèi)。因此如果法定刑是五年,就適用本條第(二)項(xiàng)的規(guī)定。
    2.要特別注意的是第(三)項(xiàng)規(guī)定的“十年以上有期徒刑”包括10年和10年以上的有期徒刑,也就是說即使由于數(shù)罪并罰被判處20年有期徒刑的,它的追訴時效仍然是15年而不是20年。
    3.第(四)項(xiàng)規(guī)定了法定刑為無期徒刑、死刑的,如果二十年以后認(rèn)為必須追訴的,須報請人民檢察院核準(zhǔn)。注意核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是人民檢察院。
    第八十八條 在人民檢察院、公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后,逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制。
    被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。
    「講解」這一條的內(nèi)容規(guī)定了不受追訴時效限制的情形,是對第87條的例外規(guī)定,要重點(diǎn)把握。尤其要注意第2款被害人提出了控告但公安、司法機(jī)關(guān)拒不立案的情形。
    第九十一條 本法所稱公共財(cái)產(chǎn),是指下列財(cái)產(chǎn):
    (一)國有財(cái)產(chǎn);
    (二)勞動群眾集體所有的財(cái)產(chǎn);
    (三)用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。
    在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn),以公共財(cái)產(chǎn)論。
    「講解」第91條第1款規(guī)定了公共財(cái)產(chǎn)的范疇。要注意“在國家機(jī)關(guān)……管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn),以公共財(cái)產(chǎn)論”,因此警察把扣押的財(cái)產(chǎn)利用職務(wù)便利據(jù)為己有的,屬于貪污行為,不是盜竊行為,其性質(zhì)與侵吞公安局的公有財(cái)產(chǎn)相同,因?yàn)楸豢垩旱乃饺素?cái)產(chǎn)處于國家機(jī)關(guān)的扣押之下,同視為公共財(cái)產(chǎn)。
    第九十三條 本法所稱國家工作人員,是指國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。
    國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān),國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位,社會團(tuán)體中從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員,以國家工作人員論。
    「講解」
    1.這一條規(guī)定了國家工作人員一共有四種,注意國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的也是國家工作人員,判斷一個人在刑法上的身份不能僅根據(jù)他工作單位的性質(zhì)。
    2.另外村民委員會屬于村民自治性機(jī)構(gòu),不屬于國家機(jī)關(guān)。但是根據(jù)全國人大常委會2000年4月29日通過的《關(guān)于中華人民共和國〈刑法〉第九十三條第二款的解釋》,村民委員會等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事下列行政管理工作時,屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”:①救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟(jì)款物的管理;②社會捐助公益事業(yè)款物的管理;③國有土地的經(jīng)營和管理;④土地征用補(bǔ)償費(fèi)用的管理;⑤代征代繳稅款;⑥有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作;⑦協(xié)助人民政府從事的其他行政管理工作等。因此,村基層組織人員在上述情形下可以成為貪污、受賄、挪用公款罪的犯罪主體。
    第九十七條 本法所稱首要分子,是指在犯罪集團(tuán)或者聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。
    「講解」了解首要分子的兩種類型:一個是犯罪集團(tuán)中的首要分子,另一個是普通聚眾犯罪中的首要分子。
    第一百零四條 組織、策劃、實(shí)施武裝叛亂或者武裝*的,對首要分子或者罪行重大的,處無期徒刑或者十年以上有期徒刑;對積極參加的,處三年以上十年以下有期徒刑;對其他參加的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。
    策動、脅迫、勾引、收買國家機(jī)關(guān)工作人員、武裝部隊(duì)人員、人民警察、民兵進(jìn)行武裝叛亂或者武裝*的,依照前款的規(guī)定從重處罰。
    「講解」本條規(guī)定的是武裝叛亂、*罪。注意本條第2款,例如甲某策動、脅迫、勾引、收買國家機(jī)關(guān)工作人員或武裝部隊(duì)人員或人民警察乙某進(jìn)行武裝叛亂或*,這屬于教唆犯罪嗎?不屬于,這種情況下甲某屬于實(shí)行犯,不是教唆犯。凡刑法分則禁止的行為,而行為人實(shí)施的,則構(gòu)成實(shí)行犯。同一問題,總則和分則都有規(guī)定的,分則的特別規(guī)定優(yōu)于普通規(guī)定。類似的罪名還有煽動分裂國家罪、煽動*國家政權(quán)罪、引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪等。
    第一百零九條 國家機(jī)關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間,擅離崗位、叛逃境外或者在境外叛逃,危害中華人民共和國國家安全的,處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以上十年以下有期徒刑。
    掌握國家秘密的國家工作人員犯前款罪的,依照前款的規(guī)定從重處罰。
    「講解」本條規(guī)定的是叛逃罪。
    1.本條也是個比較重要的條款,注意是“……國家機(jī)關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間,擅離崗位,叛逃……”,因此叛逃罪有前提,是在任職期間,在工作崗位上叛逃。例如:一個國家機(jī)關(guān)工作人員到外國探親,不回國了,替外國間諜機(jī)構(gòu)效力,這不構(gòu)成叛逃罪。
    2.這個罪的犯罪主體是國家機(jī)關(guān)工作人員,但掌握國家秘密的國家工作人員也能成為本罪的犯罪主體。這里有一個問題,就是國家機(jī)關(guān)工作人員和國家工作人員的區(qū)別。記住國家機(jī)關(guān)工作人員指的是在國家立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)和軍事機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,但根據(jù)第93條,國家工作人員的范圍還包括國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體從事公務(wù)的人員,以及其他依照法律從事公務(wù)的人員。
    3.關(guān)于本罪還要注意,如果行為人在境外叛逃后又參加了間諜組織或者接受間諜組織任務(wù)的,那就不僅僅是叛逃罪了,要以叛逃罪和間諜罪數(shù)罪并罰。
    第一百一十條 有下列間諜行為之一,危害國家安全的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑;情節(jié)較輕的,處三年以上十年以下有期徒刑:
    (一)參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務(wù)的;
    (二)為敵人指示轟擊目標(biāo)的。
    「講解」本條規(guī)定的是間諜罪。要注意本條和第111條的區(qū)別。如果為間諜機(jī)構(gòu)提供情報的,應(yīng)該定第111條規(guī)定的罪名,但如果參加間諜組織,作為間諜活動不可分割的部分,作為間諜組織的任務(wù)來提供情報的,應(yīng)定間諜罪。
    第一百一十一條 為境外的機(jī)構(gòu)、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的,處五年以上十年以下有期徒刑;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑;情節(jié)較輕的,處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。
    「講解」本條規(guī)定的是為境外竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密罪。
    1.注意該組織是否為間諜組織難以確定的,應(yīng)該定本條之罪。
    2.關(guān)于本罪和泄露國家秘密罪的區(qū)別,主要有一個司法解釋,其中有一項(xiàng)內(nèi)容要注意,通過互聯(lián)網(wǎng)向境外組織發(fā)送或秘密發(fā)送情報的,按照第111條之罪論處。如果在互聯(lián)網(wǎng)上公然披露的,按照故意泄露國家秘密罪論處。
    第一百一十四條 放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險方法破壞工廠、礦場、油田、港口、河流、水源、倉庫、住宅、森林、農(nóng)場、谷場、牧場、重要管道、公共建筑物或者其他公私財(cái)產(chǎn),危害公共安全,尚未造成嚴(yán)重后果的,處三年以上十年以下有期徒刑。
    「講解」本條規(guī)定的罪名有5個:即放火罪、決水罪、爆炸罪、投放危險物質(zhì)罪、以危險方法危害公共安全罪。這是比較重要的條文,注意投毒在修正案中已改為“投放危險物質(zhì)”,罪名也改為投放危險物質(zhì)罪。
    第一百一十五條 放火、決水、爆炸、投毒或者以其他危險方法致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
    過失犯前款罪的,處三年以上七年以下有期徒刑,情節(jié)較輕的,處三年以下有期徒刑或者拘役。
    「講解」
    1.首先闡述一下既遂犯的問題。既遂犯可分為結(jié)果犯、危險犯、行為犯。標(biāo)準(zhǔn)的危險犯是第114條規(guī)定的情形,法定刑是三年以上十年以下,要求程度是危害公共安全,不要求發(fā)生后果。如果后果發(fā)生了,就是第115條的情況,量刑是十年以上有期徒刑或者死刑。如果將第114條和第115條并在一個條文中,很明顯是結(jié)果犯。但是兩個條文是分開的,因此在這里劃定罪刑以危險為基準(zhǔn),而不是以結(jié)果為基準(zhǔn)。這就體現(xiàn)出一點(diǎn),既遂是行為滿足了法定刑所處罰的標(biāo)準(zhǔn)狀態(tài)。因此,從某種程度上講,危險犯和結(jié)果加重犯是法律結(jié)構(gòu)造成的。例如,欲將某建筑物未遂處罰,可以處三年以上十年以下有期徒刑,比照既遂犯從輕或者減輕處罰。而第114條規(guī)定法定刑為十年,顯而易見不是按照處罰未遂犯的精神來規(guī)定的,并沒有給罪犯比照既遂犯從輕減輕處罰的寬大待遇,因而這里是以危險為基準(zhǔn)的既遂犯,所以后面第115條造成嚴(yán)重后果的就屬于結(jié)果加重犯。這里危險犯就成為結(jié)果犯的一種減輕形態(tài)。理解到這里,大家可以知道既遂本身是一個分則問題,不要在總則部分過于計(jì)較,只要理解一般概念就可以。
    2.危險犯有沒有未遂的問題。危險犯也應(yīng)該有未遂,這里的危險指的是具體危險,是一種現(xiàn)實(shí)的危險,而且是可以驗(yàn)證的危險。例如,某人拿一瓶農(nóng)藥倒在鍋中,以圖謀害大家,但大家吃完后安然無恙,因?yàn)檗r(nóng)藥過期失效了,但投毒人不知。這種情況下,沒有造成損害結(jié)果,而且可驗(yàn)證的危險也不存在,沒有造成危險,因而構(gòu)成危險犯的未遂犯。
    3.中止的機(jī)會的把握。一般認(rèn)為,構(gòu)成了既遂,就沒有中止的機(jī)會了。如果某人實(shí)施現(xiàn)實(shí)的行為造成某種危險,達(dá)到危險犯的既遂,但在結(jié)果發(fā)生前,自動有效的防止了結(jié)果的發(fā)生,這種情況可以成立犯罪中止。案例:某婦女跟著丈夫?yàn)槊窆ぷ鲲?,聽說有人辱罵其丈夫,她覺得冤枉,一氣之下給此人綠豆湯中下毒,后又聽說不是此人辱罵其丈夫,于是趕緊回去將湯倒掉,沒有造成其中毒死亡的結(jié)果。
    從某種程度上講,在犯罪結(jié)果發(fā)生前講的是犯罪人的一種自然結(jié)果、自然目的,在此特殊情況下,中止的時間條件應(yīng)如此來掌握,但確定是第114條的中止,還是第115條的中止比較麻煩。按照張明楷教授的觀點(diǎn),此行為已經(jīng)超出了第114條的危險程度,因此應(yīng)該作為第115條結(jié)果加重犯的中止。總則規(guī)定沒有造成損害結(jié)果的中止犯應(yīng)當(dāng)免除處罰,因此無論是第114條的中止犯,還是第115條的中止犯,結(jié)論都是免除處罰。
    4.“以其他危險方法……”,這種其他危險方法是指與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)等方法危險性相當(dāng)?shù)姆椒?。?shí)踐中主要有兩種:
    (1)駕車撞人,由于是故意而不是過失,不可以定性為交通肇事罪,也不是殺人罪,因?yàn)閷ο笫遣惶囟ǖ模赃@種情況往往屬于以危險方法危害公共安全罪;
    (2)在公共場所私設(shè)電網(wǎng),不顧他人生命安全,這也屬于以危險方法危害公共安全罪。注意放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)與殺人、傷害的界限,區(qū)別的要點(diǎn)在于是否足以危害公共安全。
    5、本條第二款規(guī)定的罪名有:失火罪、過失決水罪、過失爆炸罪、過失投放危險物質(zhì)罪、過失以危險方法危害公共安全罪。