一、不作為犯罪之實(shí)質(zhì)與分類：
1、實(shí)質(zhì)，用口頭語來說，就是需要積極作為去防止（犯罪構(gòu)成要件中的）危害結(jié)果發(fā)生而未作為的犯罪。
2、分類：
A 純正不作為犯（如第261條、第311條、第313條）：刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪， “只能”二字是關(guān)鍵詞。
B 不純正不作為犯：行為人以不作為實(shí)施的通常為作為形式的犯罪，簡言之，該種犯罪既可以作為，也可以不作為形式實(shí)施。
二、判斷是否構(gòu)成不作為犯罪的四個(gè)步驟：
1、危險(xiǎn)相關(guān)性的判斷
法益已經(jīng)處于危險(xiǎn)之中，作為犯罪構(gòu)成的危害結(jié)果即將發(fā)生，解救這種危險(xiǎn)在客觀上是否高度依賴于行為人的某種作為。一般來說，在司法考試中，這一步可以略去，因?yàn)闆]有相關(guān)性的情形實(shí)在不具有可考性，出題人一般會告訴你，也幾乎肯定會告訴你——危險(xiǎn)正等待你的解救，那么，進(jìn)入下一步吧。
2、應(yīng)否作為的判斷：
判斷行為人是否有某種作為的義務(wù)（以下簡稱為保護(hù)義務(wù)）、也即“應(yīng)否作為”的問題，（務(wù)必注意，如果不是以下四種情形，否定保護(hù)義務(wù)）：
★①法律明文規(guī)定了行為人應(yīng)作為。就刑法而言，如第261條（法定扶養(yǎng)）、第311條（在國安機(jī)關(guān)調(diào)查間諜犯罪時(shí)協(xié)助提供證據(jù)）、第313條（執(zhí)行法院生效判決、裁定）規(guī)定之義務(wù)，此外包括其他法律法規(guī)的義務(wù)
★②職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求行為人應(yīng)作為，如值班醫(yī)生、執(zhí)勤消防隊(duì)員、國家工作人員履行相應(yīng)職責(zé)等
③法律行為要求行為人應(yīng)作為，如合同行為，自愿接受行為
★★④行為人先前的創(chuàng)設(shè)危險(xiǎn)的行為（先行行為）要求行為人應(yīng)作為，完整的表述是“行為人先前的行為導(dǎo)致刑法保護(hù)的法益處于危險(xiǎn)狀態(tài)，行為人負(fù)有排除危險(xiǎn)或防止結(jié)果發(fā)生的特定積極義務(wù)?！?BR> 先行行為既是難點(diǎn)，又是考點(diǎn)：
難點(diǎn)和考點(diǎn)之一：先行行為是正當(dāng)行為的，不構(gòu)成作為義務(wù)之來源（較難理解，如實(shí)在理解不了就記住它再慢慢理解，這實(shí)際是刑事政策的問題，而非形式邏輯的問題）。
正當(dāng)?shù)南刃行袨榭梢悦獬鳛榱x務(wù)，如甲欲殺乙，乙正當(dāng)防衛(wèi)將甲打成重傷，乙沒有救助的義務(wù)，雖然甲因乙不作為而死亡，但乙不構(gòu)成犯罪。不正當(dāng)?shù)男袨榛蚍欠ㄐ袨椋拍墚a(chǎn)生作為義務(wù)。
易考的（先行的）正當(dāng)行為：正當(dāng)防衛(wèi)、職務(wù)行為。
難點(diǎn)和考點(diǎn)之二：重大道義義務(wù)不構(gòu)成作為義務(wù)之來源。
如戀人之間、同事之間、上下級之間只有重大道義義務(wù)而無上述四種保護(hù)義務(wù)，理由是刑法只能維持社會最低的道德標(biāo)準(zhǔn)，這是由刑法的性質(zhì)所決定的，否則會不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大刑法的處罰范圍。
難點(diǎn)和考點(diǎn)之三：先行行為是犯罪行為的，是否構(gòu)成作為義務(wù)之來源
分兩種情況：
A在刑法就某種犯罪結(jié)果規(guī)定了結(jié)果加重犯或者因發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果而成立重罪時(shí)，由于可以將加重結(jié)果評價(jià)在相應(yīng)的結(jié)果加重犯或者另一重罪中，先前的犯罪行為并不導(dǎo)致行為人具有防止嚴(yán)重結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。如甲將乙打成輕傷，在乙有重傷危險(xiǎn)時(shí)不予救助導(dǎo)致乙重傷的，定故意傷害致人重傷即可，又如甲非法拘禁乙，并對乙實(shí)施暴力，在乙有死亡危險(xiǎn)時(shí)不予救助致乙死亡的，定故意殺人罪即可。
B 在刑法未就某種犯罪結(jié)果規(guī)定結(jié)果加重犯，也沒有規(guī)定因發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果而成立重罪時(shí)，如先行的犯罪行為導(dǎo)致另一法益處于危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，認(rèn)為該先行行為構(gòu)成作為義務(wù)之來源。如果行為人應(yīng)為、能為而不為，則要將先行的犯罪行為與后來的不作為犯罪并罰，如甲非法采伐珍貴樹木，樹木倒下時(shí)砸在乙的頭部，甲明知或應(yīng)知不立即救助就會發(fā)生乙死亡的結(jié)果，仍然不予救助致乙死亡，對甲應(yīng)以非法采伐珍貴樹木罪與故意殺人罪并罰。
3、“能否作為”的判斷
行為人在滿足前兩個(gè)方面的情況下，有無能力履行該特定義務(wù)，也即“能否作為”的判斷。
如果無能力履行，法不強(qiáng)人所難，不構(gòu)成不作為犯罪；
如果有能力履行，是否構(gòu)成不作為犯罪繼續(xù)下一步。
4、“有無作為”的判斷
行為人在滿足前三個(gè)方面的情況下，沒有履行該義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果，構(gòu)成不作為犯罪；
三、應(yīng)注意的問題
1 遺棄罪與故意殺人罪之區(qū)別：
A主觀面：遺棄罪的主體希望或放任的是 “死亡的（且非緊迫的）危險(xiǎn)”，而非“（立即）死亡”，故意殺人罪則相反。
B客觀面：生命面臨的危險(xiǎn)是否緊迫、生命對作為義務(wù)的依賴程度、行為是否會立即導(dǎo)致他人死亡。
2 遺棄罪與虐待罪之區(qū)別：
從客觀面非常容易區(qū)分，遺棄罪是純正不作為犯，虐待罪既可能有作為，也可能有不作為，但不可能是純粹的不作為，也即必須有作為。
3 幾個(gè)純正的不作為犯：第261條的遺棄罪、第311條的拒絕提供間諜證據(jù)罪、第313條的拒不執(zhí)行判決裁定罪。
1、實(shí)質(zhì)，用口頭語來說，就是需要積極作為去防止（犯罪構(gòu)成要件中的）危害結(jié)果發(fā)生而未作為的犯罪。
2、分類：
A 純正不作為犯（如第261條、第311條、第313條）：刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪， “只能”二字是關(guān)鍵詞。
B 不純正不作為犯：行為人以不作為實(shí)施的通常為作為形式的犯罪，簡言之，該種犯罪既可以作為，也可以不作為形式實(shí)施。
二、判斷是否構(gòu)成不作為犯罪的四個(gè)步驟：
1、危險(xiǎn)相關(guān)性的判斷
法益已經(jīng)處于危險(xiǎn)之中，作為犯罪構(gòu)成的危害結(jié)果即將發(fā)生，解救這種危險(xiǎn)在客觀上是否高度依賴于行為人的某種作為。一般來說，在司法考試中，這一步可以略去，因?yàn)闆]有相關(guān)性的情形實(shí)在不具有可考性，出題人一般會告訴你，也幾乎肯定會告訴你——危險(xiǎn)正等待你的解救，那么，進(jìn)入下一步吧。
2、應(yīng)否作為的判斷：
判斷行為人是否有某種作為的義務(wù)（以下簡稱為保護(hù)義務(wù)）、也即“應(yīng)否作為”的問題，（務(wù)必注意，如果不是以下四種情形，否定保護(hù)義務(wù)）：
★①法律明文規(guī)定了行為人應(yīng)作為。就刑法而言，如第261條（法定扶養(yǎng)）、第311條（在國安機(jī)關(guān)調(diào)查間諜犯罪時(shí)協(xié)助提供證據(jù)）、第313條（執(zhí)行法院生效判決、裁定）規(guī)定之義務(wù)，此外包括其他法律法規(guī)的義務(wù)
★②職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求行為人應(yīng)作為，如值班醫(yī)生、執(zhí)勤消防隊(duì)員、國家工作人員履行相應(yīng)職責(zé)等
③法律行為要求行為人應(yīng)作為，如合同行為，自愿接受行為
★★④行為人先前的創(chuàng)設(shè)危險(xiǎn)的行為（先行行為）要求行為人應(yīng)作為，完整的表述是“行為人先前的行為導(dǎo)致刑法保護(hù)的法益處于危險(xiǎn)狀態(tài)，行為人負(fù)有排除危險(xiǎn)或防止結(jié)果發(fā)生的特定積極義務(wù)?！?BR> 先行行為既是難點(diǎn)，又是考點(diǎn)：
難點(diǎn)和考點(diǎn)之一：先行行為是正當(dāng)行為的，不構(gòu)成作為義務(wù)之來源（較難理解，如實(shí)在理解不了就記住它再慢慢理解，這實(shí)際是刑事政策的問題，而非形式邏輯的問題）。
正當(dāng)?shù)南刃行袨榭梢悦獬鳛榱x務(wù)，如甲欲殺乙，乙正當(dāng)防衛(wèi)將甲打成重傷，乙沒有救助的義務(wù)，雖然甲因乙不作為而死亡，但乙不構(gòu)成犯罪。不正當(dāng)?shù)男袨榛蚍欠ㄐ袨椋拍墚a(chǎn)生作為義務(wù)。
易考的（先行的）正當(dāng)行為：正當(dāng)防衛(wèi)、職務(wù)行為。
難點(diǎn)和考點(diǎn)之二：重大道義義務(wù)不構(gòu)成作為義務(wù)之來源。
如戀人之間、同事之間、上下級之間只有重大道義義務(wù)而無上述四種保護(hù)義務(wù)，理由是刑法只能維持社會最低的道德標(biāo)準(zhǔn)，這是由刑法的性質(zhì)所決定的，否則會不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大刑法的處罰范圍。
難點(diǎn)和考點(diǎn)之三：先行行為是犯罪行為的，是否構(gòu)成作為義務(wù)之來源
分兩種情況：
A在刑法就某種犯罪結(jié)果規(guī)定了結(jié)果加重犯或者因發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果而成立重罪時(shí)，由于可以將加重結(jié)果評價(jià)在相應(yīng)的結(jié)果加重犯或者另一重罪中，先前的犯罪行為并不導(dǎo)致行為人具有防止嚴(yán)重結(jié)果發(fā)生的義務(wù)。如甲將乙打成輕傷，在乙有重傷危險(xiǎn)時(shí)不予救助導(dǎo)致乙重傷的，定故意傷害致人重傷即可，又如甲非法拘禁乙，并對乙實(shí)施暴力，在乙有死亡危險(xiǎn)時(shí)不予救助致乙死亡的，定故意殺人罪即可。
B 在刑法未就某種犯罪結(jié)果規(guī)定結(jié)果加重犯，也沒有規(guī)定因發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果而成立重罪時(shí)，如先行的犯罪行為導(dǎo)致另一法益處于危險(xiǎn)狀態(tài)時(shí)，認(rèn)為該先行行為構(gòu)成作為義務(wù)之來源。如果行為人應(yīng)為、能為而不為，則要將先行的犯罪行為與后來的不作為犯罪并罰，如甲非法采伐珍貴樹木，樹木倒下時(shí)砸在乙的頭部，甲明知或應(yīng)知不立即救助就會發(fā)生乙死亡的結(jié)果，仍然不予救助致乙死亡，對甲應(yīng)以非法采伐珍貴樹木罪與故意殺人罪并罰。
3、“能否作為”的判斷
行為人在滿足前兩個(gè)方面的情況下，有無能力履行該特定義務(wù)，也即“能否作為”的判斷。
如果無能力履行，法不強(qiáng)人所難，不構(gòu)成不作為犯罪；
如果有能力履行，是否構(gòu)成不作為犯罪繼續(xù)下一步。
4、“有無作為”的判斷
行為人在滿足前三個(gè)方面的情況下，沒有履行該義務(wù)，造成或者可能造成危害結(jié)果，構(gòu)成不作為犯罪；
三、應(yīng)注意的問題
1 遺棄罪與故意殺人罪之區(qū)別：
A主觀面：遺棄罪的主體希望或放任的是 “死亡的（且非緊迫的）危險(xiǎn)”，而非“（立即）死亡”，故意殺人罪則相反。
B客觀面：生命面臨的危險(xiǎn)是否緊迫、生命對作為義務(wù)的依賴程度、行為是否會立即導(dǎo)致他人死亡。
2 遺棄罪與虐待罪之區(qū)別：
從客觀面非常容易區(qū)分，遺棄罪是純正不作為犯，虐待罪既可能有作為，也可能有不作為，但不可能是純粹的不作為，也即必須有作為。
3 幾個(gè)純正的不作為犯：第261條的遺棄罪、第311條的拒絕提供間諜證據(jù)罪、第313條的拒不執(zhí)行判決裁定罪。