2002年3月1日，甲紡織品批發(fā)公司通過某綜合批發(fā)公司介紹，與乙棉麻公司簽訂了一份合同，雙方約定：由乙棉麻公司供給甲紡織品公司三級或者四級棉花1萬擔，由乙棉麻公司代辦托運，4月30日前交貨，收貨后10日內，甲紡織品批發(fā)公司付清相應的全部款項。
合同簽訂后，乙棉麻公司與丙汽車運輸公司簽訂了運輸合同。雙方約定，由丙汽車運輸公司為乙棉麻公司運輸1萬擔四級棉花，由乙棉麻公司負責裝卸，運輸公司保證把貨物于4月30日以前運到甲紡織品批發(fā)公司，運費共人民幣5萬元，先期支付1萬元。貨運至交付后，再支付另4萬元?！?BR> 5月3日，乙棉麻公司把棉花裝入丙運輸公司的汽車。丙汽車公司待棉麻公司裝完貨后，即將車開走。
在運輸途中，不幸恰逢山洪暴發(fā)， 以致兩輛汽車被山洪沖走，車上20擔棉花全部滅失，剩余的棉花由于道路被阻而致期限遲延。至5月5日，運棉花的車隊才行駛了大半路程。在此期間，甲紡織品公司按預期4月30日棉花可以到貨，便對各項生產投入大量原材料，價值10萬元。5月10日，棉花才到貨，甲紡織公司遂要求丙運輸公司承擔責任。丙運輸公司不允， 甲紡織公司訴至法院，要求乙棉麻公司與丙運輸公司承擔連帶責任。
現(xiàn)問：
(1)甲、乙公司簽訂的合同之債屬于任意之債嗎?合同的標的是什么?
(2)乙公司未經(jīng)甲公司同意，單方?jīng)Q定運輸四級棉花l萬擔，有無不妥之處?為什么?
(3)乙、丙公司簽訂的運輸合同的運費應由誰負擔?為什么?
(4)20擔棉花的滅失風險應由誰負擔?為什么?
(5)甲公司的10萬元損失應由誰負擔?為什么?
(6)甲公司的訴訟請求能否得到支持?
合同相對性、債的分類、風險負擔
[答案]
(1)甲、乙合同之債不屬任意之債，而是選擇之債。合同的標的在未特定之前是三級或四級棉花一萬擔。
(2)并無不妥之處。因為在選擇之債中，當事人未約定選擇權歸屬的，選擇權歸債務人，故乙公司有權行使選擇權，決定履行的標的。
(3)運費應由甲公司承擔。因為代辦托運關系中，運費由買受人承擔。
(4)風險負擔由乙公司承擔。因為乙公司違約在先?！?BR> (5)應由乙公司承擔。因為乙公司違約在先，不得援用不可抗力這一免責事由。
(6)丙公司不是買賣合同當事人，不應向甲公司承擔連帶責任。
[解題思路]
本題之考查對象，較偏重于債的一般理論，是理論性較強的一道試題。
解開本題的難點有三：一是必須正確認定甲、乙合同的性質；二是認定發(fā)生不可抗力的一方違約在先的，能否免責及承擔風險；三是合同相對性規(guī)則。
[法理詳解]
(1)、(2)根據(jù)債的履行是否可以選擇，債可分為簡單之債與選擇之債?？荚嚧?簡單之債又稱單純之債，是指債的履行標的只有一種，當事人只能按照該種標的履行的債。選擇之債是指債的履行標的有數(shù)種，當事人須從中選擇一種來履行的債。區(qū)分簡單之債與選擇之債的意義在于，選擇之債的當事人須于數(shù)種給付中選定一種履行，而簡單之債不發(fā)生選擇。選擇之債給付的選定亦即選擇之債的特定。選擇之債的特定方法有二：一是選擇；二是履行不能。選擇是一種權利，其性質為形成權，因其行使，選擇之債也就成為簡單之債。選擇權的歸屬依法律的規(guī)定或合同的約定而定，或歸于債權人，或歸于債務人，或歸于第三人，均無不可。但在法律沒有明確規(guī)定，當事人亦無明確約定時，選擇權應歸于債務人一方享有。
依以上選擇之債的原理，本案甲、乙之間的合同之債應為選擇之債，選擇權應歸債務人乙公司行使，乙公司不經(jīng)甲方同意而單方?jīng)Q定運輸四級棉花一萬擔，正是行使選擇權的表現(xiàn)。
至于任意之債，是指債的履行標的只有一種，但當事人可以其他標的替代履行的債。如果甲、乙公司約定：乙公司應提供三級棉花1萬擔；如果沒有三級棉花，也可以提供四級棉花一萬擔。那么，該合同之債即為任意之債。換言之，在選擇之債中，各履行標的在特定前是平等的，而在任意之債中，只有一個履行標的，其他履行標的處于替補地位?！ ?(3)代辦托運的意思是指，由出賣人代買受人訂立托運合同，但運費由買受人負擔。本案中甲、乙公司約定代辦托運，所以應由買受人甲負擔運費。但必須明白：甲、丙之間并不存在運輸合同關系。
(4)依《合同法》第142條規(guī)定，標的物的風險負擔自交付之后歸買受人負擔。依此規(guī)定，本案中交貨方式是代辦托運，5月3日乙公司將貨物交給丙公司之后即算完成交付，故自5月3日起標的物風險負擔即由甲公司負擔。但是，在5月3日交付之前，乙公司已經(jīng)遲延履行違約在先，且風險負擔發(fā)生在按約定履行期限之后的期間，故應由乙公司承擔風險負擔。
(5)雖然依《合同法》第117條之規(guī)定，發(fā)生不可抗力的一方可以免責，但是，本案中不可抗力發(fā)生在乙方遲延履行之后的期間，乙公司依法不得援用不可抗力作為免責事由。況且，甲紡織公司投入10萬元損失，系由于棉花沒有按約運到而致，雖然屬于不可抗力而致遲延履行，但乙棉麻公司沒能夠及時通知甲紡織公司，并提供相應證明，依照合同法，乙棉麻公司違反了有關法定義務，不得主張不可抗力事件的免責抗辯，故應對此損失承擔責任。
(6)丙運輸公司由于不是買賣合同的當事人，故不應向甲紡織公司承擔連帶責任。但其在與乙棉麻公司的運輸合同中是一方當事人并且違約，對于違約行為，應由乙棉麻公司向甲紡織公司承擔責任，然后向丙運輸公司追償，要求其承擔違約責任。
合同簽訂后，乙棉麻公司與丙汽車運輸公司簽訂了運輸合同。雙方約定，由丙汽車運輸公司為乙棉麻公司運輸1萬擔四級棉花，由乙棉麻公司負責裝卸，運輸公司保證把貨物于4月30日以前運到甲紡織品批發(fā)公司，運費共人民幣5萬元，先期支付1萬元。貨運至交付后，再支付另4萬元?！?BR> 5月3日，乙棉麻公司把棉花裝入丙運輸公司的汽車。丙汽車公司待棉麻公司裝完貨后，即將車開走。
在運輸途中，不幸恰逢山洪暴發(fā)， 以致兩輛汽車被山洪沖走，車上20擔棉花全部滅失，剩余的棉花由于道路被阻而致期限遲延。至5月5日，運棉花的車隊才行駛了大半路程。在此期間，甲紡織品公司按預期4月30日棉花可以到貨，便對各項生產投入大量原材料，價值10萬元。5月10日，棉花才到貨，甲紡織公司遂要求丙運輸公司承擔責任。丙運輸公司不允， 甲紡織公司訴至法院，要求乙棉麻公司與丙運輸公司承擔連帶責任。
現(xiàn)問：
(1)甲、乙公司簽訂的合同之債屬于任意之債嗎?合同的標的是什么?
(2)乙公司未經(jīng)甲公司同意，單方?jīng)Q定運輸四級棉花l萬擔，有無不妥之處?為什么?
(3)乙、丙公司簽訂的運輸合同的運費應由誰負擔?為什么?
(4)20擔棉花的滅失風險應由誰負擔?為什么?
(5)甲公司的10萬元損失應由誰負擔?為什么?
(6)甲公司的訴訟請求能否得到支持?
合同相對性、債的分類、風險負擔
[答案]
(1)甲、乙合同之債不屬任意之債，而是選擇之債。合同的標的在未特定之前是三級或四級棉花一萬擔。
(2)并無不妥之處。因為在選擇之債中，當事人未約定選擇權歸屬的，選擇權歸債務人，故乙公司有權行使選擇權，決定履行的標的。
(3)運費應由甲公司承擔。因為代辦托運關系中，運費由買受人承擔。
(4)風險負擔由乙公司承擔。因為乙公司違約在先?！?BR> (5)應由乙公司承擔。因為乙公司違約在先，不得援用不可抗力這一免責事由。
(6)丙公司不是買賣合同當事人，不應向甲公司承擔連帶責任。
[解題思路]
本題之考查對象，較偏重于債的一般理論，是理論性較強的一道試題。
解開本題的難點有三：一是必須正確認定甲、乙合同的性質；二是認定發(fā)生不可抗力的一方違約在先的，能否免責及承擔風險；三是合同相對性規(guī)則。
[法理詳解]
(1)、(2)根據(jù)債的履行是否可以選擇，債可分為簡單之債與選擇之債?？荚嚧?簡單之債又稱單純之債，是指債的履行標的只有一種，當事人只能按照該種標的履行的債。選擇之債是指債的履行標的有數(shù)種，當事人須從中選擇一種來履行的債。區(qū)分簡單之債與選擇之債的意義在于，選擇之債的當事人須于數(shù)種給付中選定一種履行，而簡單之債不發(fā)生選擇。選擇之債給付的選定亦即選擇之債的特定。選擇之債的特定方法有二：一是選擇；二是履行不能。選擇是一種權利，其性質為形成權，因其行使，選擇之債也就成為簡單之債。選擇權的歸屬依法律的規(guī)定或合同的約定而定，或歸于債權人，或歸于債務人，或歸于第三人，均無不可。但在法律沒有明確規(guī)定，當事人亦無明確約定時，選擇權應歸于債務人一方享有。
依以上選擇之債的原理，本案甲、乙之間的合同之債應為選擇之債，選擇權應歸債務人乙公司行使，乙公司不經(jīng)甲方同意而單方?jīng)Q定運輸四級棉花一萬擔，正是行使選擇權的表現(xiàn)。
至于任意之債，是指債的履行標的只有一種，但當事人可以其他標的替代履行的債。如果甲、乙公司約定：乙公司應提供三級棉花1萬擔；如果沒有三級棉花，也可以提供四級棉花一萬擔。那么，該合同之債即為任意之債。換言之，在選擇之債中，各履行標的在特定前是平等的，而在任意之債中，只有一個履行標的，其他履行標的處于替補地位?！ ?(3)代辦托運的意思是指，由出賣人代買受人訂立托運合同，但運費由買受人負擔。本案中甲、乙公司約定代辦托運，所以應由買受人甲負擔運費。但必須明白：甲、丙之間并不存在運輸合同關系。
(4)依《合同法》第142條規(guī)定，標的物的風險負擔自交付之后歸買受人負擔。依此規(guī)定，本案中交貨方式是代辦托運，5月3日乙公司將貨物交給丙公司之后即算完成交付，故自5月3日起標的物風險負擔即由甲公司負擔。但是，在5月3日交付之前，乙公司已經(jīng)遲延履行違約在先，且風險負擔發(fā)生在按約定履行期限之后的期間，故應由乙公司承擔風險負擔。
(5)雖然依《合同法》第117條之規(guī)定，發(fā)生不可抗力的一方可以免責，但是，本案中不可抗力發(fā)生在乙方遲延履行之后的期間，乙公司依法不得援用不可抗力作為免責事由。況且，甲紡織公司投入10萬元損失，系由于棉花沒有按約運到而致，雖然屬于不可抗力而致遲延履行，但乙棉麻公司沒能夠及時通知甲紡織公司，并提供相應證明，依照合同法，乙棉麻公司違反了有關法定義務，不得主張不可抗力事件的免責抗辯，故應對此損失承擔責任。
(6)丙運輸公司由于不是買賣合同的當事人，故不應向甲紡織公司承擔連帶責任。但其在與乙棉麻公司的運輸合同中是一方當事人并且違約，對于違約行為，應由乙棉麻公司向甲紡織公司承擔責任，然后向丙運輸公司追償，要求其承擔違約責任。