1)甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效?為什么?
(2)甲公司中止履行的理由能否成立?為什么?
(3)甲公司能否解除合同?為什么?
(4)丙公司能否行使留置權(quán)?為什么?2004 年司法考試民法?？荚囶}答案
一、單項(xiàng)選擇題
1．D本題考查監(jiān)護(hù)人民事責(zé)任的承擔(dān)。
《人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《人身?yè)p害賠償解釋》）第二條第1 款："受害人對(duì)同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有故意、過(guò)失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過(guò)失致人損害，受害人只有一般過(guò)失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。"《民法通則》第133 條規(guī)定： "無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。" 本案中侵權(quán)行為主要是由于乙（乙的監(jiān)護(hù)人未竟監(jiān)護(hù)責(zé)任）引起的，甲妻盡到了監(jiān)護(hù)責(zé)任。故應(yīng)由乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)主要責(zé)任，甲妻負(fù)次要責(zé)任。
2．B (1)效力待定合同是指合同有效或無(wú)效尚處于不確定的狀態(tài)，有待享有形成權(quán)的第三人同意或拒絕未確定的合同。
(2) 《合同法》第47 條第1 款規(guī)定："限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。" 本題中楊某15 歲，屬于限制民事行為能力人。說(shuō)其智力超常，不能推定其所訂立合同就是與其智力相適應(yīng)的合同，所以選項(xiàng)B 正確。
3． A 本題考查運(yùn)輸合同的客體，純屬合同法學(xué)理論范疇。運(yùn)輸合同是完成一定行為的合同。故其客體應(yīng)是運(yùn)送行為。
4．D 本題考查采用合同書(shū)形式訂立的合同成立的時(shí)間?！逗贤ā返?2 條："當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的， 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。"故選D 項(xiàng)。
5． C 本題考查抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)的處理?！稉?dān)保法解釋》第79 條規(guī)定："同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。"因此，修理人享有的合法的留置權(quán)優(yōu)先于李某的抵押權(quán)，在修理人行使了留置權(quán)后，李某的抵押債權(quán)才能得到優(yōu)先受償。
6．C 本題考查無(wú)因管理?！睹穹ㄍ▌t》第93 條規(guī)定："沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。"本案中，甲為他人利益進(jìn)行管理，乙作為所有人當(dāng)然有權(quán)要求返還原物及孽息，但應(yīng)當(dāng)支付甲支出的必要費(fèi)用。
7．C 《民法通則》第92 條："沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。"
《民通意見(jiàn)》第131 條："返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳。"依《民通意見(jiàn)》第131 條，不當(dāng)?shù)美说姆颠€義務(wù)應(yīng)包括三個(gè)層次：來(lái)源：考試大
（1）原則上應(yīng)返還所有不當(dāng)利益。（2）上述不當(dāng)利益應(yīng)包括基于不當(dāng)利益而產(chǎn)生的孳息。
（3）對(duì)于不當(dāng)?shù)美死貌划?dāng)利益而獲得的其他利益，應(yīng)先扣除不當(dāng)?shù)美说膭趧?wù)管理費(fèi)用，余者予以收繳。
另外，依民法原理，不當(dāng)利益的返還范圍因不當(dāng)?shù)美酥饔^心態(tài)上善意與惡意而有所區(qū)別；若為善意，應(yīng)返還"現(xiàn)存利益"；若為惡意，則應(yīng)返還"取得利益"。所謂惡意，系指不當(dāng)?shù)玫嚼髦錇椴划?dāng)利益而占有。基于以上分析，本題選C 項(xiàng)。
8．B 本題考查高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第123 條規(guī)定："從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。" 本案中，受害人年僅8 歲，對(duì)于損害的發(fā)生顯然不具有判斷能力，不屬于故意之列。
9．D 本題考查飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的民事責(zé)任以及緊急避險(xiǎn)致人損害的民事責(zé)任。根據(jù)《民法通則》第127 條的規(guī)定，B 項(xiàng)和C 項(xiàng)錯(cuò)誤。《民法通則》第129 條規(guī)定："因緊急避險(xiǎn)造成損害的，由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險(xiǎn)是由自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險(xiǎn)采取措施不當(dāng)或者超過(guò)必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。"本案中，丙采取緊急避險(xiǎn)系由甲造成的，因此造成的損失應(yīng)當(dāng)由甲賠償。
(2)甲公司中止履行的理由能否成立?為什么?
(3)甲公司能否解除合同?為什么?
(4)丙公司能否行使留置權(quán)?為什么?2004 年司法考試民法?？荚囶}答案
一、單項(xiàng)選擇題
1．D本題考查監(jiān)護(hù)人民事責(zé)任的承擔(dān)。
《人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《人身?yè)p害賠償解釋》）第二條第1 款："受害人對(duì)同一損害的發(fā)生或者擴(kuò)大有故意、過(guò)失的，依照民法通則第一百三十一條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。但侵權(quán)人因故意或者重大過(guò)失致人損害，受害人只有一般過(guò)失的，不減輕賠償義務(wù)人的賠償責(zé)任。"《民法通則》第133 條規(guī)定： "無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。有財(cái)產(chǎn)的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。" 本案中侵權(quán)行為主要是由于乙（乙的監(jiān)護(hù)人未竟監(jiān)護(hù)責(zé)任）引起的，甲妻盡到了監(jiān)護(hù)責(zé)任。故應(yīng)由乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)主要責(zé)任，甲妻負(fù)次要責(zé)任。
2．B (1)效力待定合同是指合同有效或無(wú)效尚處于不確定的狀態(tài)，有待享有形成權(quán)的第三人同意或拒絕未確定的合同。
(2) 《合同法》第47 條第1 款規(guī)定："限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。" 本題中楊某15 歲，屬于限制民事行為能力人。說(shuō)其智力超常，不能推定其所訂立合同就是與其智力相適應(yīng)的合同，所以選項(xiàng)B 正確。
3． A 本題考查運(yùn)輸合同的客體，純屬合同法學(xué)理論范疇。運(yùn)輸合同是完成一定行為的合同。故其客體應(yīng)是運(yùn)送行為。
4．D 本題考查采用合同書(shū)形式訂立的合同成立的時(shí)間?！逗贤ā返?2 條："當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的， 自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。"故選D 項(xiàng)。
5． C 本題考查抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)的處理?！稉?dān)保法解釋》第79 條規(guī)定："同一財(cái)產(chǎn)法定登記的抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)并存時(shí)，抵押權(quán)人優(yōu)先于質(zhì)權(quán)人受償。同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。"因此，修理人享有的合法的留置權(quán)優(yōu)先于李某的抵押權(quán)，在修理人行使了留置權(quán)后，李某的抵押債權(quán)才能得到優(yōu)先受償。
6．C 本題考查無(wú)因管理?！睹穹ㄍ▌t》第93 條規(guī)定："沒(méi)有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失進(jìn)行管理或者服務(wù)的，有權(quán)要求受益人償付由此而支付的必要費(fèi)用。"本案中，甲為他人利益進(jìn)行管理，乙作為所有人當(dāng)然有權(quán)要求返還原物及孽息，但應(yīng)當(dāng)支付甲支出的必要費(fèi)用。
7．C 《民法通則》第92 條："沒(méi)有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。"
《民通意見(jiàn)》第131 條："返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳。"依《民通意見(jiàn)》第131 條，不當(dāng)?shù)美说姆颠€義務(wù)應(yīng)包括三個(gè)層次：來(lái)源：考試大
（1）原則上應(yīng)返還所有不當(dāng)利益。（2）上述不當(dāng)利益應(yīng)包括基于不當(dāng)利益而產(chǎn)生的孳息。
（3）對(duì)于不當(dāng)?shù)美死貌划?dāng)利益而獲得的其他利益，應(yīng)先扣除不當(dāng)?shù)美说膭趧?wù)管理費(fèi)用，余者予以收繳。
另外，依民法原理，不當(dāng)利益的返還范圍因不當(dāng)?shù)美酥饔^心態(tài)上善意與惡意而有所區(qū)別；若為善意，應(yīng)返還"現(xiàn)存利益"；若為惡意，則應(yīng)返還"取得利益"。所謂惡意，系指不當(dāng)?shù)玫嚼髦錇椴划?dāng)利益而占有。基于以上分析，本題選C 項(xiàng)。
8．B 本題考查高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任?！睹穹ㄍ▌t》第123 條規(guī)定："從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。" 本案中，受害人年僅8 歲，對(duì)于損害的發(fā)生顯然不具有判斷能力，不屬于故意之列。
9．D 本題考查飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的民事責(zé)任以及緊急避險(xiǎn)致人損害的民事責(zé)任。根據(jù)《民法通則》第127 條的規(guī)定，B 項(xiàng)和C 項(xiàng)錯(cuò)誤。《民法通則》第129 條規(guī)定："因緊急避險(xiǎn)造成損害的，由引起險(xiǎn)情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險(xiǎn)是由自然原因引起的，緊急避險(xiǎn)人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險(xiǎn)采取措施不當(dāng)或者超過(guò)必要的限度，造成不應(yīng)有的損害的，緊急避險(xiǎn)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。"本案中，丙采取緊急避險(xiǎn)系由甲造成的，因此造成的損失應(yīng)當(dāng)由甲賠償。