53.鐘某為其3歲兒子購買某品牌的奶粉,小孩喝后上吐下瀉,住院7天才恢復健康。鐘某之子從此見任何奶類制品都拒食。經鑒定,該品牌奶粉屬劣質品。為此,鐘某欲采取維權行動。鐘某親友們提出的下列建議哪一項缺乏法律依據(jù)?
A.請媒體曝光,并要求工商管理機關嚴肅查處
B.向出售該奶粉的商場索賠,或向生產該奶粉的廠家索賠
C.直接提起訴訟,要求商場賠償醫(yī)療費、護理費、誤工費、交通費等
D.直接提起仲裁,要求商場和廠家連帶賠償鐘某全家所受的精神損害
(試卷一第一題第23題)
[答案]D
[詳解]本題的考點是消費者權益保護中常見的有關索賠問題,也是司法考試的一個重要考點。
消費者權益保護法第二十八條:“各級人民政府工商行政管理部門和其他有關行政部門應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定,在各自的職責范圍內,采取措施,保護消費者的合法權益。有關行政部門應當聽取消費者及其社會團體對經營者交易行為、商品和服務質量問題的意見,及時調查處理?!钡谖迨畻l:“經營者有下列情形之一,《中華人民共和國產品質量法》和其他有關法律、法規(guī)對處罰機關和處罰方式有規(guī)定的,依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行;法律、法規(guī)未作規(guī)定的,由工商行政管理部門責令改正,可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款,沒有違法所得的處以一萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,責令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照……(三)生產國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質的商品的……”所以,鐘某有權請媒體曝光,并要求工商管理機關嚴肅查處,答案A的建議于法有據(jù),不應入選。
消費者權益保護法第三十五條第二款規(guī)定:“消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產損害的,可以向銷售者要求賠償,也可以向生產者要求賠償。屬于生產者責任的,銷售者賠償后,有權向生產者追償。屬于銷售者責任的,生產者賠償后,有權向銷售者追償?!彼?,鐘某有權向出售該奶粉的商場或向生產該奶粉的廠家索賠,答案B的建議也于法有據(jù),也不應入選。
消費者權益保護法第四十一條規(guī)定:“經營者提供商品或者服務,造成消費者或者其他受害人人身傷害的,應當支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用,造成殘疾的,還應當支付……”所以,鐘某有權直接提起訴訟,要求商場賠償醫(yī)療費等費用,答案C的建議也于法有據(jù),也不應入選。
人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第八條第一款規(guī)定:“因侵權致人精神損害,但未造成嚴重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予支持……”由于題中情形僅僅是鐘某之子出現(xiàn)了上吐下瀉等后果,并未給鐘某全家人造成嚴重的精神損害后果,所以,答案D中關于精神損害賠償?shù)囊笥诜o據(jù)。另外,仲裁法第四條規(guī)定:“當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理?!钡谑鶙l規(guī)定:“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議?!庇捎阽娔撑c商場或廠家事前既未簽訂仲裁協(xié)議,事后也未達成仲裁協(xié)議,所以鐘某不能直接提起仲裁??傊?,答案D的建議于法無據(jù),應當入選。
綜上所述,只有答案D的建議缺乏法律依據(jù),本題正確答案就是D。
2004年司法考試試卷第20題與本題相類似:農民賈某從某種子站購買了五種農作物良種,正常耕種后有三種農作物分別減產30%、40%和50%。經鑒定,這三種種子部分屬于假良種。對此,下列哪一選項不正確(答案是B)?
A.賈某可以向消費者協(xié)會投訴
B.賈某只能要求種子站退還購良種款
C.賈某可以要求種子站賠償減產損失
D.賈某可以向當?shù)毓ど叹峙e報要求對種子站進行罰款
54.根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境保護法》的規(guī)定,環(huán)境影響報告書應在建設項目的哪一階段報批?
(試卷一第一題第25題)
A.設計階段
B.可行性研究階段
C.竣工驗收階段
D.投入使用階段
[答案]B
[詳解]環(huán)境影響評價制度是指對可能影響環(huán)境的工程建設、開發(fā)活動和各種規(guī)劃,預先進行調查、預測和評價,提出環(huán)境影響及防治方案的報告,經主管*批準才能進行建設。環(huán)境影響評價屬于預斷評價,它不是只通過評價,一般地了解未來環(huán)境狀況,而是要求可能對環(huán)境有影響的建設開發(fā)者,必須事先通過調查、預測和評價,對項目的選址、對周圍環(huán)境產生影響以及應采取的防范措施等提出環(huán)境影響報告書,經過審查批準后,才能進行開發(fā)和建設。它是一項決定項目能否進行的具有強制性的法律制度。
我國在1979年《環(huán)境保護法(試行)》中規(guī)定,實行環(huán)境影響評價報告書制度。1986年頒布了《建設項目環(huán)境保護管理辦法》,1998年對《辦法》作了修改,頒布了《建設項目環(huán)境保護管理條例》,針對評價制度實行多年的情況對評價范圍、內容、程序、法律責任等作了修改、補充和更具體的規(guī)定,從而在我國確立了完整的環(huán)境影響評價制度。
A.請媒體曝光,并要求工商管理機關嚴肅查處
B.向出售該奶粉的商場索賠,或向生產該奶粉的廠家索賠
C.直接提起訴訟,要求商場賠償醫(yī)療費、護理費、誤工費、交通費等
D.直接提起仲裁,要求商場和廠家連帶賠償鐘某全家所受的精神損害
(試卷一第一題第23題)
[答案]D
[詳解]本題的考點是消費者權益保護中常見的有關索賠問題,也是司法考試的一個重要考點。
消費者權益保護法第二十八條:“各級人民政府工商行政管理部門和其他有關行政部門應當依照法律、法規(guī)的規(guī)定,在各自的職責范圍內,采取措施,保護消費者的合法權益。有關行政部門應當聽取消費者及其社會團體對經營者交易行為、商品和服務質量問題的意見,及時調查處理?!钡谖迨畻l:“經營者有下列情形之一,《中華人民共和國產品質量法》和其他有關法律、法規(guī)對處罰機關和處罰方式有規(guī)定的,依照法律、法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行;法律、法規(guī)未作規(guī)定的,由工商行政管理部門責令改正,可以根據(jù)情節(jié)單處或者并處警告、沒收違法所得、處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款,沒有違法所得的處以一萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,責令停業(yè)整頓、吊銷營業(yè)執(zhí)照……(三)生產國家明令淘汰的商品或者銷售失效、變質的商品的……”所以,鐘某有權請媒體曝光,并要求工商管理機關嚴肅查處,答案A的建議于法有據(jù),不應入選。
消費者權益保護法第三十五條第二款規(guī)定:“消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產損害的,可以向銷售者要求賠償,也可以向生產者要求賠償。屬于生產者責任的,銷售者賠償后,有權向生產者追償。屬于銷售者責任的,生產者賠償后,有權向銷售者追償?!彼?,鐘某有權向出售該奶粉的商場或向生產該奶粉的廠家索賠,答案B的建議也于法有據(jù),也不應入選。
消費者權益保護法第四十一條規(guī)定:“經營者提供商品或者服務,造成消費者或者其他受害人人身傷害的,應當支付醫(yī)療費、治療期間的護理費、因誤工減少的收入等費用,造成殘疾的,還應當支付……”所以,鐘某有權直接提起訴訟,要求商場賠償醫(yī)療費等費用,答案C的建議也于法有據(jù),也不應入選。
人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第八條第一款規(guī)定:“因侵權致人精神損害,但未造成嚴重后果,受害人請求賠償精神損害的,一般不予支持……”由于題中情形僅僅是鐘某之子出現(xiàn)了上吐下瀉等后果,并未給鐘某全家人造成嚴重的精神損害后果,所以,答案D中關于精神損害賠償?shù)囊笥诜o據(jù)。另外,仲裁法第四條規(guī)定:“當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議,一方申請仲裁的,仲裁委員會不予受理?!钡谑鶙l規(guī)定:“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面方式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達成的請求仲裁的協(xié)議?!庇捎阽娔撑c商場或廠家事前既未簽訂仲裁協(xié)議,事后也未達成仲裁協(xié)議,所以鐘某不能直接提起仲裁??傊?,答案D的建議于法無據(jù),應當入選。
綜上所述,只有答案D的建議缺乏法律依據(jù),本題正確答案就是D。
2004年司法考試試卷第20題與本題相類似:農民賈某從某種子站購買了五種農作物良種,正常耕種后有三種農作物分別減產30%、40%和50%。經鑒定,這三種種子部分屬于假良種。對此,下列哪一選項不正確(答案是B)?
A.賈某可以向消費者協(xié)會投訴
B.賈某只能要求種子站退還購良種款
C.賈某可以要求種子站賠償減產損失
D.賈某可以向當?shù)毓ど叹峙e報要求對種子站進行罰款
54.根據(jù)《中華人民共和國環(huán)境保護法》的規(guī)定,環(huán)境影響報告書應在建設項目的哪一階段報批?
(試卷一第一題第25題)
A.設計階段
B.可行性研究階段
C.竣工驗收階段
D.投入使用階段
[答案]B
[詳解]環(huán)境影響評價制度是指對可能影響環(huán)境的工程建設、開發(fā)活動和各種規(guī)劃,預先進行調查、預測和評價,提出環(huán)境影響及防治方案的報告,經主管*批準才能進行建設。環(huán)境影響評價屬于預斷評價,它不是只通過評價,一般地了解未來環(huán)境狀況,而是要求可能對環(huán)境有影響的建設開發(fā)者,必須事先通過調查、預測和評價,對項目的選址、對周圍環(huán)境產生影響以及應采取的防范措施等提出環(huán)境影響報告書,經過審查批準后,才能進行開發(fā)和建設。它是一項決定項目能否進行的具有強制性的法律制度。
我國在1979年《環(huán)境保護法(試行)》中規(guī)定,實行環(huán)境影響評價報告書制度。1986年頒布了《建設項目環(huán)境保護管理辦法》,1998年對《辦法》作了修改,頒布了《建設項目環(huán)境保護管理條例》,針對評價制度實行多年的情況對評價范圍、內容、程序、法律責任等作了修改、補充和更具體的規(guī)定,從而在我國確立了完整的環(huán)境影響評價制度。