2009年國家司法考試備考試題演練(一)2

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2、甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒,未簽訂書面合同。丙在市場上發(fā)現(xiàn)該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案,下列哪些選項是正確的?
    A.產品包裝盒的版權屬于甲公司
    B.乙公司侵害了丙的復制權
    C.甲公司對乙公司的侵權行為不知情,但仍構成侵權
    D.甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利
    [答案]BCD
    [考點]委托作品、著作權的保護
    [解析]
    (1)《著作權法》第17條規(guī)定:“受委托創(chuàng)作的作品,著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的,著作權屬于受托人。”本題中甲、乙未簽訂書面合同,故著作權屬于受托人,A錯誤。
    (2)根據(jù)《著作權法》第10條的規(guī)定,著作權包括復制權,是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。根據(jù)該法第47條的規(guī)定,未經著作權人許可,復制其作品的,本法另有規(guī)定的除外,構成侵權行為,應當根據(jù)情況,承擔民事責任。本題中乙公司在設計、制作中未經丙許可復制了丙的畫,應當構成侵權行為。故B正確。
    (3)同樣根據(jù)該法第47條的規(guī)定,未經著作權人許可,復制其作品的,即構成侵權行為,并不以行為人有過錯為要件,因此,本題中甲公司雖然對乙公司的侵權不知情,但仍構成侵權。因此c正確。
    (4)《專利法》第23條規(guī)定:“授予專利權的外觀設計,應當同申請日以前在國內外出版物上公開發(fā)表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似,并不得與他人在先取得的合法權利相沖突?!彼嗽谙热〉玫暮戏嗬ㄖ鳈?,因此甲不能獲得外觀設計專利權。因此D正確。綜上,本題正確答案為 BCD。
    3、律師的下列哪些行為構成對委托人的虛假承諾?
    A.依據(jù)事實、證據(jù)和擔保法的有關規(guī)定,在訴訟中主張全部免除委托人的擔保責任,但法院未采納其意見
    B.與當事人簽訂法律服務合同前討論案情時表示:"如果此案交給我辦,至少能追回一百萬元"
    C.接受辯護委托后,經過與被告人見面、詳細查閱案卷、調查證據(jù)后,被告人尚有犯罪疑點的情況下,向委托人表示一定能讓被告人無罪釋放
    D.在分析案情的基礎上向當事人提出案件很難勝訴,建議當事人爭取和解
    [答案]BC
    [考點]律師職業(yè)道德
    [解析]《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第70條規(guī)定,律師依法辯護、代理案件提出的正確意見未被采納或因枉法裁判,使律師的預先分析意見沒有實現(xiàn),不能認為律師的意見是虛假承諾。因此,A選項不應人選。
    《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第67條規(guī)定,律師不得為謀取代理或辯護業(yè)務而向委托人作虛假承諾,接受委托后也不得違背事實和法律規(guī)定做出承諾。B選項應人選。
    《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第68條規(guī)定,律師在接受刑事辯護委托后,應當依據(jù)事實和法律提出無罪、罪輕或減輕、免除其刑事責任的辯護意見;刑事辯護證據(jù)不足以否認有罪指控,不得承諾經過辯護必然獲得無罪的結果。因此,C選項應入選。
    《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范(試行)》第69條規(guī)定,律師根據(jù)委托人提供的事實和證據(jù),依據(jù)法律規(guī)定對案件進行分析后,應向委托人提出預見性、分析性的結論意見,但應當注意避免虛假承諾。因此,D選項不應人選。