2009年企業(yè)法律顧問----實(shí)務(wù)知識(shí)(13)

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辦理民事訴訟事務(wù)(一)
    一、民事訴訟的基本原則與基本制度
    (一)基本原則
    民事訴訟的基本原則,是指在民事訴訟的全過程中,或者在民事訴訟的主要階段起指導(dǎo)作用的準(zhǔn)則。
    民事訴訟的原則通常分為兩類:
    1)、共有原則,即與憲法、法院組織法、刑事訴訟法及行政訴訟法同時(shí)共有的原則。
    2)、民事訴訟法本身特有的原則
    民事訴訟法特有的原則主要有:
    1、訴訟權(quán)利平等原則
    訴訟權(quán)利平等原則,是指作為民事訴訟的當(dāng)事人一律平等地享有訴訟權(quán)利,不得因任何原因而限制任何當(dāng)事人的權(quán)利或賦予其特權(quán)。
    2、法院調(diào)解原則
    法院調(diào)解原則,是指人民法院審理民事案件時(shí),對(duì)能夠調(diào)解解決的案件,在當(dāng)事人自愿的前提下,在查明事實(shí),分清是非基礎(chǔ)商,可以促使當(dāng)事人以協(xié)議的方式解決糾紛的準(zhǔn)則。
    3、同等原則與對(duì)等原則
    同等原則,是指在我國人民法院起訴或應(yīng)訴的外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織,同我國的公民、法人或其他組織一樣享有同等的訴訟權(quán)利,具有同等的訴訟義務(wù)。
    對(duì)等原則,是指如果一國法院對(duì)在其法院進(jìn)行民事訴訟的我國公民法人或其他組織的訴訟權(quán)利給予限制的,我國的法院也可以對(duì)在我國法院進(jìn)行民事訴訟的該國公民、法人或其他組織的民事訴訟權(quán)利給予同樣限制。
    4、辯論原則
    辯論原則是指訴訟過程中,在人民法院的主持下,雙方當(dāng)事人都有權(quán)就案件所涉及的事實(shí)與法律問題,陳述自己的主張,提供證據(jù)證明,相互反駁及辯論,以維護(hù)自己的合法權(quán)益。
    5、處分原則
    處分原則是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi),自由支配自己依法所享有的民事權(quán)利和民事訴訟權(quán)利。
    (二)基本制度(合議制度、回避制度、公開審判制度、兩審終審的制度)
    1、合議制度
    合議制度是指由3名以上呈單數(shù)的審判人員組成的審判組織,行使審判權(quán),對(duì)案件審理裁判的制度(合議制)。
    2、回避制度
    回避制度是指審判人員或者與案件審理有關(guān)的法院其他人員,遇到法律規(guī)定的回避情形時(shí),應(yīng)當(dāng)退出審判活動(dòng)的制度。
    3、公開審判制度
    公開審判制度是指人民法院審判民事案件的活動(dòng),除合議庭評(píng)議的程序外,原則上依法應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人和社會(huì)公開的制度。
    法律規(guī)定不公開審理的案件有:
    1)涉及國家秘密的案件
    2)涉及個(gè)人隱私的案件
    當(dāng)事人申請(qǐng)不公開:離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件
    4、兩審終審的制度
    兩審終審的制度是指一個(gè)民事案件經(jīng)過兩級(jí)法院審理即告終結(jié)的制度。
    二、民事訴訟管轄的基本規(guī)定
    (一)管轄的概念、意義及其確定原則
    民事訴訟管轄,是指上級(jí)人民法院和下級(jí)人民法院之間,以及同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
    管轄制度的確立所遵循的基本原則為:
    1)、方便當(dāng)事人訴訟
    2)、便于法院審判裁判
    3)、有利于保證法院公正裁判
    4)、有利于兼顧各級(jí)法院的職能和均衡各級(jí)法院的工作負(fù)責(zé)
    5)、有利于維護(hù)國家主權(quán)
    6)、原則性與靈活性結(jié)合
    (二)管轄的種類(級(jí)別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移)
    1、級(jí)別管轄
    級(jí)別管轄是指人民法院內(nèi)部劃分上下級(jí)法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
    2、地域管轄
    地域管轄,是指確定同級(jí)人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
    1)、一般地域管轄:原告就被告
    2)、特殊地域管轄
    第一,因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄,具體:
    ①、因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實(shí)際履行,當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。
    ②、因購銷合同提起的訴訟,當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點(diǎn)的,以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地。合同中約定的貨物到達(dá)地、到站地、驗(yàn)收地、安裝調(diào)試地等,均不應(yīng)視為合同履行地,當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點(diǎn)或交貨地點(diǎn),但在實(shí)際履行中以書面方式,或雙方當(dāng)事人一致認(rèn)可的其他方式變更約定的,以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更原約定或者變更原合同而未涉及履行問題的,
    仍以原合同的約定確定履行地。
    當(dāng)事人在合同中對(duì)履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定,或約定不明確的,或者雖有約定但未實(shí)際交付貨物,且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同約定的履行地,以及口頭購銷合同糾紛案件,均不依履行地確定案件的管轄。
    ③、加工承攬合同,以加工行為地為合同履行地,但合同中對(duì)履行地有約定的除外。
    ④、財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同,以租賃物使用地為合同履行地,但合同中對(duì)履行地有約定的除外。
    ⑤、補(bǔ)償貿(mào)易合同,以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。
    ⑥、借款合同,貸款方所在地為合同履行地,但當(dāng)事人另有約定的除外。
    ⑦、證券回購合同,凡在交易場所內(nèi)進(jìn)行的證券回購業(yè)務(wù),交易場所所在地為合同履行地,在交易場所之外進(jìn)行的證券回購業(yè)務(wù),最初付款方(返售方)所在地為合同履行地。
    ⑧、名稱與內(nèi)容不一致的合同,應(yīng)當(dāng)以合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容確定合同的性質(zhì),從而確定合同的履行地;合同的名稱與合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不一致而根據(jù)該合同約定的權(quán)利義務(wù)難以區(qū)分合同性質(zhì)的,以及合同的名稱與該合同約定的部分權(quán)利義務(wù)內(nèi)容相符的,則以合同的名稱確定合同的履行地。
    第二,因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。
    第三,因票據(jù)糾紛提起的訴訟,由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。
    第四,因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟,由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
    第五,因侵權(quán)行為提起的訴訟由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。
    第六,因鐵路、公路、水上 或航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟,由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落或者被告住所地人民法院管轄。
    第七,因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟,由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。
    第八,因海難救助費(fèi)用提起的訴訟,由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄
    第九.因共同海損提起的訴訟,由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地人民法院管轄。
    3)、協(xié)議管轄(合意管轄或約定管轄)
    協(xié)議管轄?wèi)?yīng)當(dāng)具備以下條件:
    第一,協(xié)議管轄的案件僅限于第一審民事案件;
    第二,當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院的范圍僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標(biāo)的物所在地的人民法院;
    第三,協(xié)議必須采取書面形式;
    第四,當(dāng)事人協(xié)議管轄法院,不得違反《 民事訴訟法》 關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。
    4)、專屬管轄
    第一,因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄;
    第二,因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟由港口所在地人民法院管轄;
    第三,因繼承遺產(chǎn)提起的訴訟,由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。
    5)、共同管轄與選擇管轄
    當(dāng)事人遇有共同管轄的情形時(shí),可以依法選擇其中一個(gè)人民法院起訴。
    3、移送管轄、指定管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移
    (1)移送管轄
    移送管轄是指已經(jīng)受理案件的人民法院,因發(fā)現(xiàn)本法院對(duì)該案件沒有管轄權(quán),而將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。
    (2)指定管轄
    指定管轄,是指上級(jí)人民法院根據(jù)法律規(guī)定,以裁定的方法指定其所屬的下級(jí)人民法院對(duì)某件民事案件行使管轄權(quán)。
    (3)管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移
    管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是指經(jīng)過上級(jí)人民法院決定或者同意,將某一訴訟案件的管轄權(quán)由下級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給上級(jí)人民法院,或者由上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給下級(jí)人民法院。