單選題
1、下列不屬于民法基本原則的功能的是( )
A 指導(dǎo)功能
B 補充功能
C 懲罰功能
D 約束功能
答案：C
2、下列現(xiàn)象違反民法平等原則的是：( )
A 甲公民(年滿25周歲)可以結(jié)婚，而乙公民(13周歲)不能結(jié)婚
B 甲公司(經(jīng)登記為綜合類證券公司)可以從事證券經(jīng)濟業(yè)務(wù)，而乙公司(登記為房產(chǎn)公司)則不能從事證券經(jīng)濟業(yè)務(wù)
C 國家稅務(wù)機關(guān)可以在稅收征收法律關(guān)系中適用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收
D 某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有有限的訂立合同的權(quán)利
答案：D
3、何某有一棟可以眺望海景的別墅，當(dāng)他得知一棟大樓即將建設(shè)，此別墅不能再眺望海景時，就將別墅賣給一想得到一棟可以眺望海景的房屋的張某。何某的行為違反了民法的( )
A 自愿原則
B 等價有償原則
C 保護公民法人合法權(quán)益原則
D 誠實信用原則
答案：D
4、違反公序良俗原則的行為不包括( )
A 家庭暴力
B 在愚人節(jié)時與某人開玩笑
C 某企業(yè)與職工簽訂工傷概不負(fù)責(zé)的協(xié)議
D 串通投標(biāo)的行為
答案： B
5、下列各項中，違反民法自愿原則的有( )
A 趙某在服裝市場上詢問一件衣服的價格之后，攤主強要其購買的行為
B 錢某與孫某自愿達成的移轉(zhuǎn)抵押物占有的抵押合同不能產(chǎn)生抵押權(quán)設(shè)定的法律效果
C 李某申請安裝電話被要求在一份已經(jīng)擬好的格式合同上簽字
D 周某(老煙民熟知煙的價格)花10元錢從小販吳某的手中購得紅塔山香煙一條，經(jīng)查，該煙為假煙
答案： A
6、下列權(quán)利中不屬于民事權(quán)利的有( )
A 婚姻自由權(quán)
B 親屬撫養(yǎng)權(quán)
C 作品修改權(quán)
D 仲裁請求權(quán)
7、雙無合同當(dāng)事人享有的同時履行抗辯權(quán)( )
A 只為永久性抗辯權(quán)，不為延期型抗辯權(quán)
B 只為延期型抗辯權(quán)，不為永久性抗辯權(quán)
C 既為永久性抗辯權(quán)，又為延期型抗辯權(quán)
D 或為永久性抗辯權(quán)，或為延期型抗辯權(quán)
8、下列不屬于形成權(quán)的是( )
A 撤銷權(quán)
B 解除權(quán)
C 債權(quán)請求權(quán)
D 追認(rèn)權(quán)
9、人身權(quán)屬于( )
A、請求權(quán)
B、支配權(quán)
C 抗辯權(quán)
D、形成權(quán)
10、依據(jù)民事權(quán)利的效力范圍，民事權(quán)利可氛圍( )
A、財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)
B、絕對權(quán)與相對權(quán)
C、主權(quán)利與從權(quán)利
D、請求權(quán)與形成權(quán)
簡答題：簡述民事權(quán)利的分類。
答案
單選題：1、D 2、B 3、C 4、B 5、B
簡答題：民事權(quán)利依其內(nèi)容、作用等，可以區(qū)分為不同的類型。其中，常見的分類有：(1)以民事權(quán)利的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利區(qū)分為人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和社員權(quán)。(2)根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以區(qū)分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、請求權(quán);(3)根據(jù)權(quán)利人可以向其主張權(quán)利實現(xiàn)的義務(wù)人的范圍，民事權(quán)利可以恩威絕對權(quán)和相對權(quán);(4)以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利分為主權(quán)利和從權(quán)利;(5)根據(jù)民事權(quán)利成立要件是否全部具備，可以分為既得權(quán)與期待權(quán)。
1、完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人甲將自己繼承的1萬元人民幣向路邊灑去，該事實的性質(zhì)如何?( )
A 表意行為
B 非表意行為
C 事件
D 不具有法律意義的事實
2、依我國《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任，此種責(zé)任為( )
A 單獨責(zé)任
B 按份責(zé)任
C 并行的連帶責(zé)任
D 補充的連帶責(zé)任
3、下列情形中屬于民事法律事實的是()
A 日出
B 備課
C 贈與
D 戀愛
4、甲、乙毗鄰而居，乙得病需錢治療，甲便給乙送去3000元，并對乙說：“你先用著，以后再說?！币医邮眨⒈硎局x意。三年以后，甲、乙因口角鬧翻，甲要求乙返還3000元，乙拒絕。雙方為此發(fā)生糾紛?，F(xiàn)問，下列表述哪些是正確的( )
A 甲與乙之間構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P(guān)系
B 甲與乙之間構(gòu)成贈與關(guān)系
C 甲與乙之間構(gòu)成借貸關(guān)系
D 甲與乙之間構(gòu)成借貸關(guān)系，但甲因?qū)嵭Ф鴨适д埱蠓ㄔ簭娭埔曳颠€借款的權(quán)利
5、甲、乙在火車上認(rèn)識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_A站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失對此，應(yīng)如何處理?( )
A 由乙承擔(dān)違約責(zé)任
B 由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C 由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任
D 由甲自己承擔(dān)責(zé)任
6、下列哪種情形成立民事法律關(guān)系( )
A 甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
B 甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你
C 甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療
D 甲應(yīng)同事乙之邀請前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡
7、甲毆打乙致乙死亡，為此甲賠償乙的家屬2萬元。乙家屬料理后事后，分割了乙的財產(chǎn)。引起上述侵權(quán)賠償關(guān)系和財產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的法律事實分別是()
A 事件、行為
B 行為、事件
C 事件、事件
D 行為、行為
答案 C D C C D C B
8、下列哪些不是民法上的物()
A、天上的恒星
B、與人體脫離的血液
C、尸體
D、無形的電和氣
9、請判斷下列說法正確的有()
A、借貸中，轉(zhuǎn)移的是貨幣使用權(quán)
B、電影票是一種有價證券
C、礦藏是土地的從物
D、果實在采摘之前不是孳息
10、甲向乙借款將自己的母馬出質(zhì)于乙，隨同母馬轉(zhuǎn)移給乙的還有馬鞍和馬鞭。在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，母馬生下小馬駒，因甲到期無力還款，乙欲行使質(zhì)權(quán)。就行使質(zhì)權(quán)的范圍等問題雙方發(fā)生糾紛。本案中，小馬駒的所有權(quán)屬誰?()
A、甲
B、乙
C、甲乙共有
D、甲或乙
11、下列屬于原物與孳息關(guān)系的是()
A、母雞與其所下的蛋
B、雞蛋孵出的小雞
C、空調(diào)放出的冷氣
D、山羊身上的羊毛
12、甲老漢與乙老漢訂了一買牛合同。甲老漢向乙老漢交付了兩頭牛，乙老漢支付了相應(yīng)價款，乙老漢在宰殺該兩頭牛的過程中，發(fā)現(xiàn)一頭牛中有牛黃并得款8000元，對該牛黃款道德歸屬()
A、歸甲老漢
B、歸乙老漢
C、由甲老漢與乙老漢按份共有
D、由甲老漢與乙老漢共同共有
參考答案：A D B A B
1、甲家魚池與乙家魚池相連，因暴雨甲家魚池中的魚進入乙家魚池中，這一法律事實屬于( )
A、事件
B、事實行為
C、民事行為
D、民事法律行為
2、下列行為屬于效力待定民事行為的是()
A、小花(8歲)接受其叔叔5000元贈與的行為;
B、江某以欺詐手段與王某簽訂的買賣鋼材的合同;
C、小曹(12歲)與當(dāng)代商城簽訂的購買一臺價值1800元的MP3的合同;
D、趙某基于重大誤解與錢某簽訂的買賣大米的合同
3、甲公司委托自然人乙代其在外地購買電腦，乙以甲的名義與丙簽訂電腦買賣合同后，發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)赜幸环N十分暢銷又物美價廉的電扇，遂利用甲交給的蓋有甲公司公章的空白合同書，以甲的名義與丁簽訂了一份電扇買賣合同。該電扇買賣合同()
A、若甲進行追認(rèn)方為有效
B、若甲接受丁履行的電扇方為有效
C、若丁主張撤銷方為無效
D、確定有效，丁無權(quán)主張撤銷
4、甲與乙簽訂了委托合同，甲委托乙進行買賣，由甲給付報酬，甲據(jù)此出具了授權(quán)委托書該授權(quán)行為屬于：()
A、單方法律行為
B、雙方法律行為
C、有償法律行為
D、實踐法律行為
5、下列意思表示中，不屬于有相對人的意思表示的是()
A、懸賞廣告
B、債務(wù)免除
C、代理權(quán)授予
D、遺囑行為
二、簡答題
1、民事行為與事實行為的區(qū)別有哪些?
2、民事法律行為的特征有哪些?
三、案例題
1、甲向乙購買買了一幅名畫，后來發(fā)現(xiàn)此畫并非真跡，而是復(fù)制品。甲退回該畫，并要求乙退還其支付的價款，乙拒絕，甲于是訴至法院。經(jīng)查，乙在購得此畫時也不知是復(fù)制品，故賣給甲時也以為是真跡，無隱瞞之情。問：
(1)甲、乙實施的是什么性質(zhì)的民事行為?
(2)該民事行為有何特征?
(3)此案應(yīng)如何處理?
2、李某的父親生前是一個集郵愛好者，去世時還留有幾本郵票。李某對郵票從不感興趣，在后來的幾次搬家中他都覺得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，后以5000元的價格將郵票全部拿走，李某對這一價格也比較滿意。事過不久，李某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當(dāng)珍貴，可能每張都值5000元;同時另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。取回郵票，但劉某堅決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。
問：
(1)李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何?
(2)法院應(yīng)如何對待李某的請求？
參考答案：
單選題
1、A
2、C
3、D
4、A
5、D
簡答題
1、(1)民事行為以意思表示為其必備要素;而事實行為完全不以意思表示為其必備要素，當(dāng)事人實施行為的目的不在于追求民事法律后果。
(2)民事行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;而事實行為依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生法律后果。
(3)民事行為的本質(zhì)在于意思表示，而不在于實施構(gòu)成;而事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。
(4)民事行為以行為人具有民事行為能力為生效要件;而事實行為的構(gòu)成不要求行為人具備相應(yīng)的民事行為能力。
2、(1)應(yīng)是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為;
(2)應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為;
(3)應(yīng)是合法行為。
案例題
1、(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。
(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在錯誤認(rèn)識，行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關(guān)系，行為人因重大誤解所實施的民事行為給當(dāng)事人造成較大損失。甲向乙買畫，后來發(fā)現(xiàn)該畫并非真跡，而是復(fù)制品，可見，甲在與乙進行買賣的時候，并不知該畫是復(fù)制品，而是誤解為真跡，其對買賣標(biāo)的物存在重大誤解，由此，甲、乙實施的是重大誤解的民事行為?！ ?BR> (3)重大誤解的民事行為為可撤銷、可變更的民事行為，此案中甲可以行使撤銷權(quán)撤銷該行為;從而使其自始無效，而雙方各自返還畫及價款;同時，甲也可以不撤銷該行為，而要求變更該行為，即按復(fù)制品的價格來認(rèn)定此畫的價款，而要求乙返還部分價款。
2、(1)《民法通則》第4條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。在這一交易過程中，雖然當(dāng)事人雙方是平等自愿的，但是因為李某缺乏對郵票相關(guān)知識以及市場行情的了解，導(dǎo)致他對買賣標(biāo)的物的價值有嚴(yán)重的誤解，而劉某應(yīng)該知道此郵票的價值仍以較低價格換取，顯然違背了我國民法的基本原則。《民法通則>第59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解及行為顯失公平的，當(dāng)事人可以請求人民法院對已成立的民事行為予以變更或撤銷。因此，劉某與李某之間的買賣行為屬可變更、可撤銷的民事行為，該行為的效力待定。
(2)對于可變更、可撤銷的民事行為，由享有撤銷權(quán)或變更權(quán)的當(dāng)事人決定是否變更或撤銷，以及是予以變更還是撤銷。本案中如果李某行使撤銷權(quán)，該行為無效;如果李某不撤銷也不變更，則該行為有效;如果李某要求變更價金條款，法院也應(yīng)給予支持。因此，權(quán)利人李某要求撤銷合同行為，返還郵票，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。
1、下列行為中，屬于代理行為的是：()
A、甲代替乙招待乙的朋友的行為
B、傳達室的張大爺將甲寄給乙的信送給乙的行為
C、公司董事長以公司名義對外簽約的行為
D、公司的售票員向旅客賣票的行為
2、下列各項中，不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因：()
A、被代理人取消委托
B、被代理人死亡
C、代理人辭去委托
D、代理人死亡
3、以委托書授予代理權(quán)的，委托書授權(quán)不明的，則對第三人的民事責(zé)任應(yīng)由：()
A、被代理人承擔(dān)
B、代理人承擔(dān)
C、被代理人承擔(dān)主要責(zé)任，代理人承擔(dān)次要責(zé)任
D、被代理人、代理人承擔(dān)連帶責(zé)任
4、司機吳某要出差到山東，李某委托他代買一箱蘋果，吳見當(dāng)?shù)靥O果物美價廉，就多買了一箱。此行為屬于：()
A、沒有代理權(quán)
B、有代理權(quán)
C、濫用代理權(quán)
D、超越代理權(quán)
5、在委托代理中，代理人有代理權(quán)的依據(jù)是什么?()
A、委托合同
B、委托授權(quán)
C、委托合同和委托授權(quán)
D、委托合同或委托授權(quán)
二、簡答題：
1、簡述代理的概念及法律特征。
2、簡述代理權(quán)行使的原則：
三、案例分析題：
1、1997年10月，某書畫裝裱店與某美術(shù)學(xué)院書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某在1998年2月以前交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。1997年12月，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托自己的兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝裱店，裝裱店支付了全部報酬。但是，不久裝裱店感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家作鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。
問題：
(1)趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作?
(2)趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理?
2、A為一機械廠的采購員，經(jīng)常在全國各地出差。Y是其鄰居，平時以采集山藥為生。1988年10月Y在山中挖到一名貴草藥，聽說這種草藥在上海的價錢較高，正好A要到上海出差，于是Y就委托A將草藥帶去賣掉。A卻將草藥帶到鄰村的一朋友家中;朋友的父親B是一名老中醫(yī)，他看了之后請A將草藥賣給他，并表示愿給A200元好處費。結(jié)果A以低于上海市場近500元的價格把草藥賣給了B，雙方還約定，如果事后Y來此處打聽這種草藥的市場價格，B就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，連上海都不值錢了。不想此事被正要到B家來看病的Y的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了Y。Y遂要求A和B賠償自己損失。
問題：(1)A的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為?
(2)Y是否有權(quán)要求A和B兩人賠償?為什么?
參考答案：
單選題
1、D
2、B
3、D
4、D
5、B
簡答題
1、(1)代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。
(2)代理的法律特征：第一，代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為;第二，代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為;第三，代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示;第四，代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
2、代理包括被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，以及被代理人與第三人，代理人與第三人之間的外部關(guān).代理制度的核心是代理權(quán).代理人行使代理權(quán)應(yīng)符合被代理人利益，盡職盡責(zé).
濫用代理權(quán)主要包括：
(1)自己代理，如代理人自買自賣的行為.
(2)雙方代理，即同一代理人同時代理雙方當(dāng)事人進行同一項民事法律行為的;
(3)代理人與第三人惡意串通的。
案例分析
1、(1)《民法通則》第63條規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。本案中，合同既約定由趙某創(chuàng)作全部20付對聯(lián)，同時書法創(chuàng)作具有很強的人身屬性，必須由本人親自實施，是不得代理的行為，趙某無權(quán)委托他人代為履行。
(2)趙某兒子的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的代理行為，無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是，不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不行，這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或者法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。
2、(1)A的行為是一種與第三人串通，損害被代理人利益的行為。Y委托A將草藥帶到上海去賣，而A卻將草藥賣給B，這本身就是違背了被代理人的意思;而且A還以低于市場的價格出讓草藥，更是直接損害了Y的利益;A在出讓草藥的過程中，私下收受了B給予的好處費，將草藥以低價賣給B，并相約共同欺騙Y，這就是相互串通、共同損害被代理人Y的利益。
(2)我國《民法通則》第66條第3款規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。因此，本案中A與第三人B應(yīng)對Y的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
1、合同法規(guī)定撤銷權(quán)人自知道撤銷原因之日起1年內(nèi)不行使撤銷權(quán)其撤銷權(quán)消滅。該規(guī)定屬于：()
A、訴訟時效
B、除斥期間
C、消滅時效
D、取得實效
2、訴訟時效期間屆滿，當(dāng)事人喪失：()
A、實體權(quán)利
B、勝訴權(quán)利
C、起訴權(quán)
D、起訴權(quán)和實體權(quán)利
3、甲于5月10日同乙簽訂保管合同。5月12日甲將貨物交給乙保管。5月14日，該貨物被盜。5月25日，甲提貨時得知貨物被盜。甲請求乙賠償損失的訴訟時效應(yīng)于次年何時屆滿?()
A、5月10日
B、5月12日
C、5月14日
D、5月25日
4、以下哪一項情形不發(fā)生訴訟時效中止?()
A、權(quán)利人死亡，尚未確定繼承人
B、權(quán)利人為無民事行為能力人而無法定代理人
C、權(quán)利人申請強制執(zhí)行
D、當(dāng)事人間有法定代理關(guān)系
5、能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋，起訴的范疇不包括()
A、起訴后，被法院作不予受理或駁回或當(dāng)事人自動撤訴的
B、向人民調(diào)解委員會提起權(quán)利保護請求的
C、向有關(guān)單位提起權(quán)利保護的
D、向仲裁機關(guān)提起仲裁的
二、簡答題：
1、簡述訴訟時效的中止與訴訟時效的中斷。
2、簡述訴訟時效與取得實效。
三、案例題：
1、1987年12月，胡某所在單位決定派他到加拿大學(xué)習(xí)兩年，因辦理出國手續(xù)一時錢不夠用，遂向朋友張某借款3萬元，并立字據(jù)約定胡某在出國前將錢還清。但胡某直到1988年7月27日出國，都一直沒有還錢。此前張某雖然經(jīng)常來看望胡某，但也對錢的事只字未提。胡某在國外兩年與張某也有過聯(lián)系，但都沒有說錢的事。1990年8月，胡某回國。1990年10月張某因買房急需用錢，找到胡某，胡某當(dāng)即表示，全部錢款月底還清，并在原來的字據(jù)上對此作了注明。11月5日，當(dāng)張某再次來找胡某要錢時，胡某卻稱，他的一個律師朋友說他們之間的債務(wù)已超過兩年的訴訟時效，可以不用還了。張某氣憤至極，第二天就向法院提起了訴訟，要求胡某償還3萬元的本金和利息。
問題：(1)胡某對王某債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?
(2)胡某在1990年10月在字據(jù)上對月底還錢作注明的行為有何種效力?
(3)張某能否通過訴訟要回胡某所欠的錢?
2、甲、乙系同事，1999年10月甲因辦出國手續(xù)向乙借款2萬元，寫有借條，約定在出國前返還借款。后甲出國，并在國外生活了近3年。其間，甲雖與乙一直有聯(lián)系，但對借錢一事卻只字未提。2002年12月30日，甲回國，此時乙因女兒病重急需用錢，找到甲，甲當(dāng)即表示盡快還錢，并在原借條上寫下“2003年1月10日前還清”。2003年1月15日，乙再找到甲時，甲稱其債務(wù)早已過訴訟時效，不用返還。
問題：
(1)甲對乙債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?
(2)甲于2002年12月30日在借條上寫下的“2003年1月10日前還清”的行為有何效力?
(3)乙能否通過訴訟要回甲所欠的錢?
參考答案：
單項選擇題
1、B
2、B
3、D
4、C
5、A
簡答題
1、訴訟時效中止是指在訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟時效依法暫時停止進行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進行的情況。訴訟時效中斷是指已經(jīng)開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進行，并使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間喪失效力。
二者的區(qū)別在于：(1)適用條件不同。前者發(fā)生于訴訟時效期間的后6個月內(nèi);而后者無時間發(fā)生的限制，可以發(fā)生在時效進行期間的任何階段。
(2)法定事由不同。前者的法定事由為不可抗力，以及其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況;后者的法定事由包括提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)。
(3)法律效果不同。前者是暫時停止時效的進行，待法定事由消失后，時效期間繼續(xù)計算;而后者是使法定事由發(fā)生之前已經(jīng)經(jīng)過的時效歸于無效，而重新計算時效期間。
2、訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院以訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的制度。取得時效表現(xiàn)為非所有人占有財產(chǎn)達法定時間未受所有人追索而取得該財產(chǎn)所有權(quán)。訴訟時效在民事時效制度中，屬于消滅時效范疇，區(qū)別于取得時效。
兩者區(qū)別在于：(1)所依據(jù)的事實狀態(tài)不同。訴訟時效依據(jù)的是權(quán)利人不行使請求權(quán)的事實的連續(xù)存在;而取得時效依據(jù)的是非所有人占有他人所有物的事實狀態(tài)。
(2)法律后果不同。訴訟時效的屆滿導(dǎo)致請求人民法院予以保護之權(quán)利的消滅，即勝訴權(quán)的消滅;而取得時效的屆滿導(dǎo)致特定權(quán)利的產(chǎn)生。
(3)適用的范疇不同。訴訟時效是對債權(quán)而言，適用于財產(chǎn)請求權(quán)的存在或喪失;而取得時效是對物權(quán)而言，適用于財產(chǎn)所有權(quán)的產(chǎn)生和喪失。
案例分析題
1、(1)《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)該規(guī)定，民事權(quán)利一般在兩年后法院不再予以保護，權(quán)利人將喪失勝訴權(quán)。本案中，胡某于1987年12月向張某借的錢，直到1990年10月張某才第向胡某要錢，其間已過了近三年，胡某債務(wù)的訴訟時效實際上早已屆滿。因此，當(dāng)時胡某如果表示不愿償還此款，張某將無法通過訴訟索回他的錢款。
(2)根據(jù)高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第171條的規(guī)定，過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持。此處義務(wù)人履行義務(wù)不僅僅指義務(wù)人實際履行義務(wù)，也包括義務(wù)人對履行義務(wù)重新作出。本案中，胡某1990年10月在字據(jù)上的注明即是一種重新，不得反悔。
(3)張某要求法院判決胡某還款的請求可以得到法院的支持，但不是因為時效沒有屆滿，而是因胡某已重新作出。
2、(1)《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。”據(jù)此，民事權(quán)利一般在2年后法院不再予以保護，權(quán)利人將喪失勝訴權(quán)。本題中，甲于1999年10月向乙借錢，直到2002年12月30日乙才第向甲要錢，時間已過了3年，甲債務(wù)的訴訟時效2年早已屆滿，如果當(dāng)時甲表示不愿還錢，則乙將無法通過訴訟要回借款。
(2)《民通意見》第171條規(guī)定：“過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持?！贝颂幍摹傲x務(wù)人履行義務(wù)”不僅是指義務(wù)人實際履行義務(wù)，還包括義務(wù)人對履行義務(wù)重新作出。本題中，甲在2002年12月30日在原借條上寫下“2003年1月10日還清”是一種重新，不得反悔。
(3)根據(jù)上述分析，乙要求法院判決甲還錢的請求可以得到法院的支持，理由是甲已重新作出。而不是時效沒有屆滿。
1.侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償?shù)氖马棽话? )。
A.醫(yī)療費
B.因誤工減少的收入
C.殘廢者生活補助費
D.健康損失費
2.除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時間為( )。
A.當(dāng)事人意思表示一致時
B.保管物交付時
C.保管人簽字時
D.保管費交付時
3.丘某17歲時將同班同學(xué)李某打傷，丘某18歲進入一家工廠上班。不久后李某起訴要求丘某賠償醫(yī)藥費，應(yīng)由誰承擔(dān)民事責(zé)任?( )
A.丘某承擔(dān)
B.丘某之父承擔(dān)
C.主要由丘某之父承擔(dān)，丘某適當(dāng)賠償
D.主要由丘某承擔(dān)，丘某之父適當(dāng)賠償
4.下列選項中，可以質(zhì)押的是( )。
A.動產(chǎn)和權(quán)利
B.著作權(quán)
C.智力成果
D，人身利益
5.下列哪項不是人身權(quán)的特征?( )
A.與權(quán)利主體人身不可分離
B.與權(quán)利主體的財產(chǎn)權(quán)益無關(guān)
C.屬于絕對權(quán)
D.具有專屬性質(zhì)
6.口頭遺囑屬于( )。
A.要式民事法律行為
B.附條件民事法律行為
C.要物民事法律行為
D.不要式民事法律行為
7.在保證擔(dān)保的方式中，一般保證與連帶責(zé)任保證主要的區(qū)別是什么?( )
A.一般保證的保證范圍為主債權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證范圍為全部債權(quán)
B.一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人不享有
C._般保證的保證期限為六個月，連帶責(zé)任保證的保證期限為兩年
D.在同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的情形下，一般保證的保證人僅對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任，而連帶責(zé)任擔(dān)保不受此限制
8.下列關(guān)于贈與合同哪項說法是正確的?( )
A.贈與合同是實踐合同
B.贈與合同是諾成合同
C.贈與合同是單方法律行為
D.贈與合同是多方法律行為
9.關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)，下列說法錯誤的是( )。
A.其行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限
B.債權(quán)人須以自己名義行使代位權(quán)
C.行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)
D.就因此所得到的利益，代位權(quán)人有權(quán)優(yōu)先受償
10.下列能夠發(fā)生拋棄效力的是( )。
A.將廢舊電視扔進垃圾站
B.拋棄嬰兒
C.將房屋閑置
D.將土地撂荒
二、簡答題
11.簡述遺囑的形式。
12.簡述物權(quán)的特征。
13.簡述因產(chǎn)品缺陷致人損害侵權(quán)行為的責(zé)任要件。
三、論述題
14.論述侵權(quán)行為的歸責(zé)原則。
四、案例分析題
15.甲乙丙三人每人出資5萬元合伙搞運輸，并在合伙協(xié)議中約定三人按照出資比例承擔(dān)合伙債務(wù)。由于油價上漲以及發(fā)生車禍，該合伙組織虧損甚多，15萬元投資血本無歸，而且還欠加油站9萬元。在加油站的一再催要下，甲償還了5萬元，乙償還了4萬元。后甲稱按照合伙協(xié)議的約定，他只有義務(wù)承擔(dān)3萬元合伙債務(wù)，故要求加油站退還2萬元。
請問：(1)甲乙丙投入到合伙中去的15萬元歸誰所有?
(2)甲是否有權(quán)利要求加油站退還2萬元?
(3)甲乙多付的錢如何處理?
16.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向信用社和復(fù)員軍人張海借款1萬元，分別寫下欠條1萬元，共計2萬元，購買一臺舊卡車開始貨運業(yè)務(wù)。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著下雪天，山路十分滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜入山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當(dāng)晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權(quán)處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務(wù)后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、信用社負(fù)責(zé)人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內(nèi)容是：(1)朱蘭名下存折2000元清償劉江的貨損;(2)瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元由張海負(fù)責(zé)處理，折抵其借款1萬元;(3)喪葬費1000元由村承擔(dān);(4)欠信用社的1萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計利息;(5)李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學(xué)習(xí)和生活，建議在財產(chǎn)上有所照顧。
請回答以下問題：
(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認(rèn)為本案依法應(yīng)如何處理?
參考答案
一、單項選擇題
1.D[解析]《民法通則》第119條規(guī)定："侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘廢者生活補助費等費用;造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用。"故D項正確。
2.B[解析]本題考查的知識點是保管合同的成立時間。保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同?！逗贤ā返?67條規(guī)定，保管合同自保管物交付時成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定表明，當(dāng)事人沒有特別約定時，保管合同是實踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說明保管合同成立的時間，除非有關(guān)于成立的特別約定;保管人簽字和保管費的交付，可以作為合同訂立的過程，但不是保管合同成立的時間。可見，只有B項符合題意。
3.A[解析]《民通意見》第161條規(guī)定，侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿18周歲，在訴訟時已滿18周歲，并有經(jīng)濟能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。故A項正確。
4.A[解析]本題考查質(zhì)押的客體。質(zhì)押的客體一般是動產(chǎn)和權(quán)利。從這一點出發(fā)再分析各選項可得出答案，本題若用排除法，更簡單。智力成果是知識產(chǎn)權(quán)的客體，是無形的，不能直接作為質(zhì)權(quán)的客體?？梢再|(zhì)押的是商標(biāo)專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。人身利益和權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然不能擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。
5.B[解析]本題考查人身權(quán)的特點，需考生熟讀教材，做題時注意選項的說法要準(zhǔn)確，以免誤入陷阱，比如B項中人身權(quán)雖無財產(chǎn)內(nèi)容，但與權(quán)利主體的財產(chǎn)有一定聯(lián)系。
6.A[解析]本題考查口頭遺囑的概念。解決這樣的問題，我們必須明確口頭遺囑的概念及特征。掌握了這些內(nèi)容，解題就相對簡單了。根據(jù)民事法律行為是否必須依照一定方式實施，可以把它分為要式行為與不要式行為。要式民事法律行為是必須依照法律規(guī)定的形式實施的行為。要式行為的方式常見的有書面形式、履行登記手續(xù)等。不要式民事法律行為是不拘形式的民事法律行為，即當(dāng)事人可以自由決定行為的形式，只要該行為意思表示合法，即可生效?！独^承法》第17條第5款規(guī)定："遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。"據(jù)此，應(yīng)選選項A。遺囑屬于單方行為，其成立也談不上交付遺產(chǎn)，口頭遺囑的生效以立遺囑人死亡為前提，屬于附期限民事法律行為，并非附條件民事法律行為。
7.B[解析]本題考查一般保證與連帶保證的區(qū)別，只要我們掌握了一般保證和連帶保證各自的特點之后，應(yīng)該說是能夠答對此題的。當(dāng)然考生在平時應(yīng)當(dāng)多注意對相關(guān)知識點進行總結(jié)對比。當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在本合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，也即一般保證人享有先訴抗辯權(quán)。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
8.B[解析]本題考查贈與合同的性質(zhì)，考生首先要分析贈與合同的概念和特征，然后針對各種權(quán)利和法律行為看能否對號入座?！逗贤ā返?86條規(guī)定："贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可能撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定"。所以，贈與合同分為附任意撤銷權(quán)的諾成合同和不附任意撤銷權(quán)的諾成合同。故排除A項?！逗贤ā返?85條規(guī)定："贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同"。從條文中可以看出，贈與合同是兩個意思表示的結(jié)合。只要是合同，就不可能是單方法律行為。單方法律行為與單務(wù)合同不是一回事。
9.D[解析]略
10.A[解析]本題考查拋棄。關(guān)于拋棄的問題，我們應(yīng)該明確動產(chǎn)和不動產(chǎn)的拋棄要求不同;拋棄不能違反相關(guān)法律法規(guī)。拋棄只要權(quán)利人一方作出意思表示即生效，故拋棄是一種單方民事行為。拋棄的意思表示不一定只向特定人為之，只要權(quán)利人拋棄其占有、表示其拋棄的意思，即具有拋棄的效力。但他物權(quán)的拋棄，須向因拋棄而受利益的人作出意思表示;不動產(chǎn)物權(quán)的拋棄，還需辦理注銷登記才發(fā)生效力。拋棄動產(chǎn)則應(yīng)以不損害他人利益和公共利益為限。
二、簡答題
11.[參考答案](1)公證遺囑。公證遺囑是指經(jīng)過國家公證機關(guān)依法認(rèn)可其真實性與合法性的書面遺囑。公證遺囑由遺囑人向公.證機關(guān)申請辦理，與其他遺囑方式相比，為嚴(yán)格，更能保障遺囑意思表示的真實性，因而效力高?！独^承法》第20條第3款規(guī)定："自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。"
(2)自書遺囑。自書遺囑是指由遺囑人親筆書寫制作的遺囑。這種遺囑設(shè)立形式簡便易行，具有較強的保密性，是常用的遺囑形式?！独^承法》第17條第2款規(guī)定："自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。自然人在涉及死后個人財產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者的真實意思表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待。"
(3)代書遺囑。代書遺囑是由遺囑人口述遺囑內(nèi)容，他人代為書寫而制作的遺囑，又稱為代筆遺囑或口授遺囑。《繼承法》第17條第3款規(guī)定："代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。"
(4)錄音遺囑。錄音遺囑是指以錄音方式錄制下來的遺囑人的口述遺囑。《繼承法》第17條第4款規(guī)定："以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。見證人也應(yīng)當(dāng)將自己的見證證言錄制在錄音遺囑的磁帶上。"
(5)口頭遺囑?？陬^遺囑是指由遺囑人口頭表述的，而不以任何方式記載的遺囑。
12.[參考答案]物權(quán)是權(quán)利主體直接支配財產(chǎn)(主要是有體物，在特定情況下也可以是權(quán)利)的權(quán)利。
物權(quán)具有以下法律特征：
第一，物權(quán)是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利。
第二，物權(quán)是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利。
第三，物權(quán)是排他性的權(quán)利。
13.[參考答案](1)產(chǎn)品存在缺陷。產(chǎn)品有缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險，以及產(chǎn)品不符合相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等不合格的產(chǎn)品。前者是一般標(biāo)準(zhǔn)，后者是法定標(biāo)準(zhǔn)。在法律未明確規(guī)定產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)時，適用一般標(biāo)準(zhǔn)。(2)有損害后果。產(chǎn)品缺陷致人損害包括人身損害、財產(chǎn)損失和基于人身傷害而產(chǎn)生的精神損害，但不包括單純的缺陷產(chǎn)品自身的損害。在缺陷產(chǎn)品造成他人的人身或其他財產(chǎn)損害時，除了要賠償人身損害和其他財產(chǎn)損失之外，還應(yīng)賠償缺陷產(chǎn)品本身的損失。如果僅僅是缺陷產(chǎn)品自身損壞了，則應(yīng)按合同違約責(zé)任處理。(3)產(chǎn)品缺陷與損害后果有因果關(guān)系。產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系，表現(xiàn)為產(chǎn)品缺陷與損害后果之間的相互聯(lián)系，而不是某種具體行為與損害后果之間的因果關(guān)系。而且在確定產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系往往要通過因果關(guān)系的推定才能實現(xiàn)。
三、論述題
14.[參考答案]侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，是指在行為人的行為致人損害時，根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)和原則確定行為人的侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是《侵權(quán)行為法》的核心，決定著侵權(quán)行為的分類、侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)、免責(zé)事由等重要內(nèi)容。我國侵權(quán)行為的歸責(zé)原則主要包括過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則與公平責(zé)任原則。
(1)過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第106條第2款規(guī)定："公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"過錯是行為人決定其行為的故意或過失的主觀心理狀態(tài)。過錯違反的是對他人的注意義務(wù)，表明了行為人主觀上的應(yīng)受非難性或應(yīng)受譴責(zé)性，是對行為人的行為的否定評價。過錯責(zé)任的意義表現(xiàn)在，根據(jù)過錯責(zé)任的要求，在一般侵權(quán)行為中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理、謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔(dān)責(zé)任。適用過錯責(zé)任原則時，第三人的過錯和受害人的過錯對責(zé)任承擔(dān)有重要影響。如果第三人對損害的發(fā)生也有過錯，即構(gòu)成共同過錯，同時根據(jù)《民法通則》第131條的規(guī)定："應(yīng)由共同加害人按過錯大小分擔(dān)民事責(zé)任，且相互承擔(dān)連帶責(zé)任。如果受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，則構(gòu)成混合過錯，依法可以減輕加害人的民事責(zé)任。"
(2)過錯推定責(zé)任，是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。例如《民法通則》第126條規(guī)定："建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。"過錯推定責(zé)任仍以過錯作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，因而它不是一項獨立的歸責(zé)原則，只是過錯責(zé)任原則的一種特殊形式。過錯責(zé)任原則一般實行"誰主張誰舉證"的原則，但在過錯推定責(zé)任的情況下，對過錯問題的認(rèn)定則實行舉證責(zé)任倒置尿則。受害人只需證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。加害人為了免除其責(zé)任，應(yīng)由其自己證明主觀上無過錯。過錯推定責(zé)任不能任意運用，只有在法律明確規(guī)定的情況下才可適用。
(3)無過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人實施了加害行為，雖然其主觀上無過錯，但根據(jù)法律規(guī)定仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第106條第3款規(guī)定："沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"隨著工業(yè)化的發(fā)展和危險事項的增多，加害人沒有過錯致人損害的情形時有發(fā)生，證明加害人的過錯也越來越困難，為了實現(xiàn)社會公平和正義，更有效保護受害人的利益，無過錯責(zé)任原則開始逐漸作為一種獨立的歸責(zé)原則在《侵權(quán)行為法》中得到運用。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，實行無過錯責(zé)任的主要情形有：從事高度危險活動致人損害的行為，污染環(huán)境致人損害的行為，飼養(yǎng)動物致人損害的行為，產(chǎn)品不合格致人損害的行為等。
(4)公平責(zé)任原則，是指損害雙方的當(dāng)事人對損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當(dāng)事人分擔(dān)損害后果?！睹穹ㄍ▌t》第132條規(guī)定："當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。"
公平責(zé)任原則的適用要注意以下幾個問題：
(1)適用公平責(zé)任的前提，必須是當(dāng)事人既無過錯，又不能推定其過錯的存在，同時也不存在法定的承擔(dān)無過錯責(zé)任的情況。如果可以適用過錯責(zé)任、法定無過錯責(zé)任或推定過錯責(zé)任就不能適甩公平責(zé)任。
(2)當(dāng)事人如何分擔(dān)責(zé)任，由法官根據(jù)個案的具體情況，包括損害事實與各方當(dāng)事人的經(jīng)濟能力進行綜合衡量，力求公平。
根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，可能適用公平責(zé)任原則的情形主要有：緊急避險致人損害的;在為對方利益或共同利益活動中致人損害等。
四、案例分析題
15.[參考答案]綜合分析型知識點考核。
首先明確甲乙丙之間的關(guān)系，搞清楚是合伙關(guān)系之后，責(zé)任的承擔(dān)問題就迎刃而解。按照合伙的規(guī)定處理即可。
(1)按照《民法通則》中關(guān)于合伙的規(guī)定，歸甲乙丙共有，共同支配。
(2)甲沒有權(quán)利要求加油站退還2萬元，因為甲應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。
(3)由于合伙人對合伙債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，因此加油站從甲乙二人那里獲得清償?shù)男袨槭芊杀Ｗo。根據(jù)合伙協(xié)議的約定，甲乙有權(quán)向丙追償，其中甲追償?shù)慕痤~為2萬元，乙追償?shù)慕痤~為1萬元。
16.[參考答案](1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：
①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題;
②李天志、朱蘭兩人與債權(quán)人信用社等人的債務(wù)清償問題;
③監(jiān)護人的設(shè)定問題;
④李梅的行為能力問題。
(2)依民法規(guī)定，本案應(yīng)作如下處理：
①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應(yīng)由的繼承人李梅繼承。李梅為未成人，又無其他生活來源，故應(yīng)為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要。
②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應(yīng)用于清償信用社、張海、劉江等人的債務(wù)。由于這些債權(quán)均沒有擔(dān)保，故應(yīng)平等受償。且債務(wù)清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不承擔(dān)清償責(zé)任。
③關(guān)于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔(dān)監(jiān)護職責(zé)，經(jīng)村委會同意，其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應(yīng)由村委會作為李梅的監(jiān)護人。
④本案中會議訂立的協(xié)議對李梅沒有拘束力，因為她是限制行為能力人，根據(jù)其年齡和智力，不能獨立實施民事行為。
1、下列不屬于民法基本原則的功能的是( )
A 指導(dǎo)功能
B 補充功能
C 懲罰功能
D 約束功能
答案：C
2、下列現(xiàn)象違反民法平等原則的是：( )
A 甲公民(年滿25周歲)可以結(jié)婚，而乙公民(13周歲)不能結(jié)婚
B 甲公司(經(jīng)登記為綜合類證券公司)可以從事證券經(jīng)濟業(yè)務(wù)，而乙公司(登記為房產(chǎn)公司)則不能從事證券經(jīng)濟業(yè)務(wù)
C 國家稅務(wù)機關(guān)可以在稅收征收法律關(guān)系中適用強制手段，無視納稅人的意志而依法進行稅收征收
D 某市合同管理干部認(rèn)為，在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中，市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有有限的訂立合同的權(quán)利
答案：D
3、何某有一棟可以眺望海景的別墅，當(dāng)他得知一棟大樓即將建設(shè)，此別墅不能再眺望海景時，就將別墅賣給一想得到一棟可以眺望海景的房屋的張某。何某的行為違反了民法的( )
A 自愿原則
B 等價有償原則
C 保護公民法人合法權(quán)益原則
D 誠實信用原則
答案：D
4、違反公序良俗原則的行為不包括( )
A 家庭暴力
B 在愚人節(jié)時與某人開玩笑
C 某企業(yè)與職工簽訂工傷概不負(fù)責(zé)的協(xié)議
D 串通投標(biāo)的行為
答案： B
5、下列各項中，違反民法自愿原則的有( )
A 趙某在服裝市場上詢問一件衣服的價格之后，攤主強要其購買的行為
B 錢某與孫某自愿達成的移轉(zhuǎn)抵押物占有的抵押合同不能產(chǎn)生抵押權(quán)設(shè)定的法律效果
C 李某申請安裝電話被要求在一份已經(jīng)擬好的格式合同上簽字
D 周某(老煙民熟知煙的價格)花10元錢從小販吳某的手中購得紅塔山香煙一條，經(jīng)查，該煙為假煙
答案： A
6、下列權(quán)利中不屬于民事權(quán)利的有( )
A 婚姻自由權(quán)
B 親屬撫養(yǎng)權(quán)
C 作品修改權(quán)
D 仲裁請求權(quán)
7、雙無合同當(dāng)事人享有的同時履行抗辯權(quán)( )
A 只為永久性抗辯權(quán)，不為延期型抗辯權(quán)
B 只為延期型抗辯權(quán)，不為永久性抗辯權(quán)
C 既為永久性抗辯權(quán)，又為延期型抗辯權(quán)
D 或為永久性抗辯權(quán)，或為延期型抗辯權(quán)
8、下列不屬于形成權(quán)的是( )
A 撤銷權(quán)
B 解除權(quán)
C 債權(quán)請求權(quán)
D 追認(rèn)權(quán)
9、人身權(quán)屬于( )
A、請求權(quán)
B、支配權(quán)
C 抗辯權(quán)
D、形成權(quán)
10、依據(jù)民事權(quán)利的效力范圍，民事權(quán)利可氛圍( )
A、財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)
B、絕對權(quán)與相對權(quán)
C、主權(quán)利與從權(quán)利
D、請求權(quán)與形成權(quán)
簡答題：簡述民事權(quán)利的分類。
答案
單選題：1、D 2、B 3、C 4、B 5、B
簡答題：民事權(quán)利依其內(nèi)容、作用等，可以區(qū)分為不同的類型。其中，常見的分類有：(1)以民事權(quán)利的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利區(qū)分為人格權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和社員權(quán)。(2)根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)利可以區(qū)分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、請求權(quán);(3)根據(jù)權(quán)利人可以向其主張權(quán)利實現(xiàn)的義務(wù)人的范圍，民事權(quán)利可以恩威絕對權(quán)和相對權(quán);(4)以權(quán)利的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可以將民事權(quán)利分為主權(quán)利和從權(quán)利;(5)根據(jù)民事權(quán)利成立要件是否全部具備，可以分為既得權(quán)與期待權(quán)。
1、完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人甲將自己繼承的1萬元人民幣向路邊灑去，該事實的性質(zhì)如何?( )
A 表意行為
B 非表意行為
C 事件
D 不具有法律意義的事實
2、依我國《擔(dān)保法》規(guī)定，當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任，此種責(zé)任為( )
A 單獨責(zé)任
B 按份責(zé)任
C 并行的連帶責(zé)任
D 補充的連帶責(zé)任
3、下列情形中屬于民事法律事實的是()
A 日出
B 備課
C 贈與
D 戀愛
4、甲、乙毗鄰而居，乙得病需錢治療，甲便給乙送去3000元，并對乙說：“你先用著，以后再說?！币医邮眨⒈硎局x意。三年以后，甲、乙因口角鬧翻，甲要求乙返還3000元，乙拒絕。雙方為此發(fā)生糾紛?，F(xiàn)問，下列表述哪些是正確的( )
A 甲與乙之間構(gòu)成不當(dāng)?shù)美P(guān)系
B 甲與乙之間構(gòu)成贈與關(guān)系
C 甲與乙之間構(gòu)成借貸關(guān)系
D 甲與乙之間構(gòu)成借貸關(guān)系，但甲因?qū)嵭Ф鴨适д埱蠓ㄔ簭娭埔曳颠€借款的權(quán)利
5、甲、乙在火車上認(rèn)識，甲怕自己到站時未醒，請求乙在A站喚醒自己下車，乙欣然同意?；疖嚨竭_A站時，甲沉睡，乙也未醒。甲未能在A站及時下車，為此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失對此，應(yīng)如何處理?( )
A 由乙承擔(dān)違約責(zé)任
B 由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C 由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任
D 由甲自己承擔(dān)責(zé)任
6、下列哪種情形成立民事法律關(guān)系( )
A 甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
B 甲對乙說：如果你考上研究生，我就嫁給你
C 甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療
D 甲應(yīng)同事乙之邀請前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡
7、甲毆打乙致乙死亡，為此甲賠償乙的家屬2萬元。乙家屬料理后事后，分割了乙的財產(chǎn)。引起上述侵權(quán)賠償關(guān)系和財產(chǎn)繼承關(guān)系產(chǎn)生的法律事實分別是()
A 事件、行為
B 行為、事件
C 事件、事件
D 行為、行為
答案 C D C C D C B
8、下列哪些不是民法上的物()
A、天上的恒星
B、與人體脫離的血液
C、尸體
D、無形的電和氣
9、請判斷下列說法正確的有()
A、借貸中，轉(zhuǎn)移的是貨幣使用權(quán)
B、電影票是一種有價證券
C、礦藏是土地的從物
D、果實在采摘之前不是孳息
10、甲向乙借款將自己的母馬出質(zhì)于乙，隨同母馬轉(zhuǎn)移給乙的還有馬鞍和馬鞭。在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，母馬生下小馬駒，因甲到期無力還款，乙欲行使質(zhì)權(quán)。就行使質(zhì)權(quán)的范圍等問題雙方發(fā)生糾紛。本案中，小馬駒的所有權(quán)屬誰?()
A、甲
B、乙
C、甲乙共有
D、甲或乙
11、下列屬于原物與孳息關(guān)系的是()
A、母雞與其所下的蛋
B、雞蛋孵出的小雞
C、空調(diào)放出的冷氣
D、山羊身上的羊毛
12、甲老漢與乙老漢訂了一買牛合同。甲老漢向乙老漢交付了兩頭牛，乙老漢支付了相應(yīng)價款，乙老漢在宰殺該兩頭牛的過程中，發(fā)現(xiàn)一頭牛中有牛黃并得款8000元，對該牛黃款道德歸屬()
A、歸甲老漢
B、歸乙老漢
C、由甲老漢與乙老漢按份共有
D、由甲老漢與乙老漢共同共有
參考答案：A D B A B
1、甲家魚池與乙家魚池相連，因暴雨甲家魚池中的魚進入乙家魚池中，這一法律事實屬于( )
A、事件
B、事實行為
C、民事行為
D、民事法律行為
2、下列行為屬于效力待定民事行為的是()
A、小花(8歲)接受其叔叔5000元贈與的行為;
B、江某以欺詐手段與王某簽訂的買賣鋼材的合同;
C、小曹(12歲)與當(dāng)代商城簽訂的購買一臺價值1800元的MP3的合同;
D、趙某基于重大誤解與錢某簽訂的買賣大米的合同
3、甲公司委托自然人乙代其在外地購買電腦，乙以甲的名義與丙簽訂電腦買賣合同后，發(fā)現(xiàn)當(dāng)?shù)赜幸环N十分暢銷又物美價廉的電扇，遂利用甲交給的蓋有甲公司公章的空白合同書，以甲的名義與丁簽訂了一份電扇買賣合同。該電扇買賣合同()
A、若甲進行追認(rèn)方為有效
B、若甲接受丁履行的電扇方為有效
C、若丁主張撤銷方為無效
D、確定有效，丁無權(quán)主張撤銷
4、甲與乙簽訂了委托合同，甲委托乙進行買賣，由甲給付報酬，甲據(jù)此出具了授權(quán)委托書該授權(quán)行為屬于：()
A、單方法律行為
B、雙方法律行為
C、有償法律行為
D、實踐法律行為
5、下列意思表示中，不屬于有相對人的意思表示的是()
A、懸賞廣告
B、債務(wù)免除
C、代理權(quán)授予
D、遺囑行為
二、簡答題
1、民事行為與事實行為的區(qū)別有哪些?
2、民事法律行為的特征有哪些?
三、案例題
1、甲向乙購買買了一幅名畫，后來發(fā)現(xiàn)此畫并非真跡，而是復(fù)制品。甲退回該畫，并要求乙退還其支付的價款，乙拒絕，甲于是訴至法院。經(jīng)查，乙在購得此畫時也不知是復(fù)制品，故賣給甲時也以為是真跡，無隱瞞之情。問：
(1)甲、乙實施的是什么性質(zhì)的民事行為?
(2)該民事行為有何特征?
(3)此案應(yīng)如何處理?
2、李某的父親生前是一個集郵愛好者，去世時還留有幾本郵票。李某對郵票從不感興趣，在后來的幾次搬家中他都覺得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，后以5000元的價格將郵票全部拿走，李某對這一價格也比較滿意。事過不久，李某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當(dāng)珍貴，可能每張都值5000元;同時另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。取回郵票，但劉某堅決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。
問：
(1)李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何?
(2)法院應(yīng)如何對待李某的請求？
參考答案：
單選題
1、A
2、C
3、D
4、A
5、D
簡答題
1、(1)民事行為以意思表示為其必備要素;而事實行為完全不以意思表示為其必備要素，當(dāng)事人實施行為的目的不在于追求民事法律后果。
(2)民事行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;而事實行為依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生法律后果。
(3)民事行為的本質(zhì)在于意思表示，而不在于實施構(gòu)成;而事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時，才發(fā)生法律規(guī)定的后果。
(4)民事行為以行為人具有民事行為能力為生效要件;而事實行為的構(gòu)成不要求行為人具備相應(yīng)的民事行為能力。
2、(1)應(yīng)是民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為;
(2)應(yīng)是以意思表示為構(gòu)成要素的行為;
(3)應(yīng)是合法行為。
案例題
1、(1)甲、乙實施的是重大誤解的民事行為。
(2)其特征即行為人因自己的過失對于所為行為存在錯誤認(rèn)識，行為人重大誤解與所為民事行為之間存在因果關(guān)系，行為人因重大誤解所實施的民事行為給當(dāng)事人造成較大損失。甲向乙買畫，后來發(fā)現(xiàn)該畫并非真跡，而是復(fù)制品，可見，甲在與乙進行買賣的時候，并不知該畫是復(fù)制品，而是誤解為真跡，其對買賣標(biāo)的物存在重大誤解，由此，甲、乙實施的是重大誤解的民事行為?！ ?BR> (3)重大誤解的民事行為為可撤銷、可變更的民事行為，此案中甲可以行使撤銷權(quán)撤銷該行為;從而使其自始無效，而雙方各自返還畫及價款;同時，甲也可以不撤銷該行為，而要求變更該行為，即按復(fù)制品的價格來認(rèn)定此畫的價款，而要求乙返還部分價款。
2、(1)《民法通則》第4條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。在這一交易過程中，雖然當(dāng)事人雙方是平等自愿的，但是因為李某缺乏對郵票相關(guān)知識以及市場行情的了解，導(dǎo)致他對買賣標(biāo)的物的價值有嚴(yán)重的誤解，而劉某應(yīng)該知道此郵票的價值仍以較低價格換取，顯然違背了我國民法的基本原則。《民法通則>第59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解及行為顯失公平的，當(dāng)事人可以請求人民法院對已成立的民事行為予以變更或撤銷。因此，劉某與李某之間的買賣行為屬可變更、可撤銷的民事行為，該行為的效力待定。
(2)對于可變更、可撤銷的民事行為，由享有撤銷權(quán)或變更權(quán)的當(dāng)事人決定是否變更或撤銷，以及是予以變更還是撤銷。本案中如果李某行使撤銷權(quán)，該行為無效;如果李某不撤銷也不變更，則該行為有效;如果李某要求變更價金條款，法院也應(yīng)給予支持。因此，權(quán)利人李某要求撤銷合同行為，返還郵票，人民法院應(yīng)當(dāng)允許。
1、下列行為中，屬于代理行為的是：()
A、甲代替乙招待乙的朋友的行為
B、傳達室的張大爺將甲寄給乙的信送給乙的行為
C、公司董事長以公司名義對外簽約的行為
D、公司的售票員向旅客賣票的行為
2、下列各項中，不能當(dāng)然引起委托代理關(guān)系終止的原因：()
A、被代理人取消委托
B、被代理人死亡
C、代理人辭去委托
D、代理人死亡
3、以委托書授予代理權(quán)的，委托書授權(quán)不明的，則對第三人的民事責(zé)任應(yīng)由：()
A、被代理人承擔(dān)
B、代理人承擔(dān)
C、被代理人承擔(dān)主要責(zé)任，代理人承擔(dān)次要責(zé)任
D、被代理人、代理人承擔(dān)連帶責(zé)任
4、司機吳某要出差到山東，李某委托他代買一箱蘋果，吳見當(dāng)?shù)靥O果物美價廉，就多買了一箱。此行為屬于：()
A、沒有代理權(quán)
B、有代理權(quán)
C、濫用代理權(quán)
D、超越代理權(quán)
5、在委托代理中，代理人有代理權(quán)的依據(jù)是什么?()
A、委托合同
B、委托授權(quán)
C、委托合同和委托授權(quán)
D、委托合同或委托授權(quán)
二、簡答題：
1、簡述代理的概念及法律特征。
2、簡述代理權(quán)行使的原則：
三、案例分析題：
1、1997年10月，某書畫裝裱店與某美術(shù)學(xué)院書法家趙某簽訂了一份委托書法作品創(chuàng)作合同。雙方約定，趙某在1998年2月以前交付裝裱店20副對聯(lián)作品，裝裱店支付趙某5000元報酬。1997年12月，趙某因不慎跌倒致使右臂受傷，不能創(chuàng)作，于是他委托自己的兒子代為書寫了全部對聯(lián)，以此交付裝裱店，裝裱店支付了全部報酬。但是，不久裝裱店感到作品風(fēng)格與趙某不同，遂請專家作鑒定，結(jié)果發(fā)現(xiàn)屬他人作品。
問題：
(1)趙某能否委托他的兒子代理其創(chuàng)作?
(2)趙某兒子的行為是否屬于無權(quán)代理?
2、A為一機械廠的采購員，經(jīng)常在全國各地出差。Y是其鄰居，平時以采集山藥為生。1988年10月Y在山中挖到一名貴草藥，聽說這種草藥在上海的價錢較高，正好A要到上海出差，于是Y就委托A將草藥帶去賣掉。A卻將草藥帶到鄰村的一朋友家中;朋友的父親B是一名老中醫(yī)，他看了之后請A將草藥賣給他，并表示愿給A200元好處費。結(jié)果A以低于上海市場近500元的價格把草藥賣給了B，雙方還約定，如果事后Y來此處打聽這種草藥的市場價格，B就說此草藥現(xiàn)在已經(jīng)大跌價，連上海都不值錢了。不想此事被正要到B家來看病的Y的一個遠房親戚聽見，不久就告訴了Y。Y遂要求A和B賠償自己損失。
問題：(1)A的代理行為是一種什么性質(zhì)的行為?
(2)Y是否有權(quán)要求A和B兩人賠償?為什么?
參考答案：
單選題
1、D
2、B
3、D
4、D
5、B
簡答題
1、(1)代理是指代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。
(2)代理的法律特征：第一，代理行為是能夠引起民事法律后果的民事法律行為;第二，代理人一般應(yīng)以被代理人的名義從事代理行為;第三，代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立為意思表示;第四，代理行為的法律后果直接歸屬于被代理人。
2、代理包括被代理人與代理人之間的內(nèi)部關(guān)系，以及被代理人與第三人，代理人與第三人之間的外部關(guān).代理制度的核心是代理權(quán).代理人行使代理權(quán)應(yīng)符合被代理人利益，盡職盡責(zé).
濫用代理權(quán)主要包括：
(1)自己代理，如代理人自買自賣的行為.
(2)雙方代理，即同一代理人同時代理雙方當(dāng)事人進行同一項民事法律行為的;
(3)代理人與第三人惡意串通的。
案例分析
1、(1)《民法通則》第63條規(guī)定，依照法律規(guī)定或者按照雙方當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實施的民事法律行為，不得代理。本案中，合同既約定由趙某創(chuàng)作全部20付對聯(lián)，同時書法創(chuàng)作具有很強的人身屬性，必須由本人親自實施，是不得代理的行為，趙某無權(quán)委托他人代為履行。
(2)趙某兒子的行為不屬于無權(quán)代理。無權(quán)代理是指沒有代理權(quán)而以他人的名義進行代理活動的民事行為，它包括沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的代理行為，無權(quán)代理經(jīng)被代理人追認(rèn)可以產(chǎn)生代理效果。但是，不得代理的法律行為是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不行，這些行為主要是具有人身屬性的行為、違法行為或者法律規(guī)定及合同約定的不得代理的行為。
2、(1)A的行為是一種與第三人串通，損害被代理人利益的行為。Y委托A將草藥帶到上海去賣，而A卻將草藥賣給B，這本身就是違背了被代理人的意思;而且A還以低于市場的價格出讓草藥，更是直接損害了Y的利益;A在出讓草藥的過程中，私下收受了B給予的好處費，將草藥以低價賣給B，并相約共同欺騙Y，這就是相互串通、共同損害被代理人Y的利益。
(2)我國《民法通則》第66條第3款規(guī)定，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。因此，本案中A與第三人B應(yīng)對Y的損失承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
1、合同法規(guī)定撤銷權(quán)人自知道撤銷原因之日起1年內(nèi)不行使撤銷權(quán)其撤銷權(quán)消滅。該規(guī)定屬于：()
A、訴訟時效
B、除斥期間
C、消滅時效
D、取得實效
2、訴訟時效期間屆滿，當(dāng)事人喪失：()
A、實體權(quán)利
B、勝訴權(quán)利
C、起訴權(quán)
D、起訴權(quán)和實體權(quán)利
3、甲于5月10日同乙簽訂保管合同。5月12日甲將貨物交給乙保管。5月14日，該貨物被盜。5月25日，甲提貨時得知貨物被盜。甲請求乙賠償損失的訴訟時效應(yīng)于次年何時屆滿?()
A、5月10日
B、5月12日
C、5月14日
D、5月25日
4、以下哪一項情形不發(fā)生訴訟時效中止?()
A、權(quán)利人死亡，尚未確定繼承人
B、權(quán)利人為無民事行為能力人而無法定代理人
C、權(quán)利人申請強制執(zhí)行
D、當(dāng)事人間有法定代理關(guān)系
5、能引起訴訟時效中斷的法定事由之一是起訴。根據(jù)司法解釋，起訴的范疇不包括()
A、起訴后，被法院作不予受理或駁回或當(dāng)事人自動撤訴的
B、向人民調(diào)解委員會提起權(quán)利保護請求的
C、向有關(guān)單位提起權(quán)利保護的
D、向仲裁機關(guān)提起仲裁的
二、簡答題：
1、簡述訴訟時效的中止與訴訟時效的中斷。
2、簡述訴訟時效與取得實效。
三、案例題：
1、1987年12月，胡某所在單位決定派他到加拿大學(xué)習(xí)兩年，因辦理出國手續(xù)一時錢不夠用，遂向朋友張某借款3萬元，并立字據(jù)約定胡某在出國前將錢還清。但胡某直到1988年7月27日出國，都一直沒有還錢。此前張某雖然經(jīng)常來看望胡某，但也對錢的事只字未提。胡某在國外兩年與張某也有過聯(lián)系，但都沒有說錢的事。1990年8月，胡某回國。1990年10月張某因買房急需用錢，找到胡某，胡某當(dāng)即表示，全部錢款月底還清，并在原來的字據(jù)上對此作了注明。11月5日，當(dāng)張某再次來找胡某要錢時，胡某卻稱，他的一個律師朋友說他們之間的債務(wù)已超過兩年的訴訟時效，可以不用還了。張某氣憤至極，第二天就向法院提起了訴訟，要求胡某償還3萬元的本金和利息。
問題：(1)胡某對王某債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?
(2)胡某在1990年10月在字據(jù)上對月底還錢作注明的行為有何種效力?
(3)張某能否通過訴訟要回胡某所欠的錢?
2、甲、乙系同事，1999年10月甲因辦出國手續(xù)向乙借款2萬元，寫有借條，約定在出國前返還借款。后甲出國，并在國外生活了近3年。其間，甲雖與乙一直有聯(lián)系，但對借錢一事卻只字未提。2002年12月30日，甲回國，此時乙因女兒病重急需用錢，找到甲，甲當(dāng)即表示盡快還錢，并在原借條上寫下“2003年1月10日前還清”。2003年1月15日，乙再找到甲時，甲稱其債務(wù)早已過訴訟時效，不用返還。
問題：
(1)甲對乙債務(wù)的訴訟時效實際上是否已經(jīng)屆滿?
(2)甲于2002年12月30日在借條上寫下的“2003年1月10日前還清”的行為有何效力?
(3)乙能否通過訴訟要回甲所欠的錢?
參考答案：
單項選擇題
1、B
2、B
3、D
4、C
5、A
簡答題
1、訴訟時效中止是指在訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)，訴訟時效依法暫時停止進行，并在法定事由消失之日起繼續(xù)進行的情況。訴訟時效中斷是指已經(jīng)開始的訴訟時效因發(fā)生法定事由不再進行，并使已經(jīng)經(jīng)過的時效期間喪失效力。
二者的區(qū)別在于：(1)適用條件不同。前者發(fā)生于訴訟時效期間的后6個月內(nèi);而后者無時間發(fā)生的限制，可以發(fā)生在時效進行期間的任何階段。
(2)法定事由不同。前者的法定事由為不可抗力，以及其他阻礙權(quán)利人行使請求權(quán)的情況;后者的法定事由包括提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)。
(3)法律效果不同。前者是暫時停止時效的進行，待法定事由消失后，時效期間繼續(xù)計算;而后者是使法定事由發(fā)生之前已經(jīng)經(jīng)過的時效歸于無效，而重新計算時效期間。
2、訴訟時效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時效期間屆滿時，即喪失了請求人民法院以訴訟程序強制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的制度。取得時效表現(xiàn)為非所有人占有財產(chǎn)達法定時間未受所有人追索而取得該財產(chǎn)所有權(quán)。訴訟時效在民事時效制度中，屬于消滅時效范疇，區(qū)別于取得時效。
兩者區(qū)別在于：(1)所依據(jù)的事實狀態(tài)不同。訴訟時效依據(jù)的是權(quán)利人不行使請求權(quán)的事實的連續(xù)存在;而取得時效依據(jù)的是非所有人占有他人所有物的事實狀態(tài)。
(2)法律后果不同。訴訟時效的屆滿導(dǎo)致請求人民法院予以保護之權(quán)利的消滅，即勝訴權(quán)的消滅;而取得時效的屆滿導(dǎo)致特定權(quán)利的產(chǎn)生。
(3)適用的范疇不同。訴訟時效是對債權(quán)而言，適用于財產(chǎn)請求權(quán)的存在或喪失;而取得時效是對物權(quán)而言，適用于財產(chǎn)所有權(quán)的產(chǎn)生和喪失。
案例分析題
1、(1)《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外?！备鶕?jù)該規(guī)定，民事權(quán)利一般在兩年后法院不再予以保護，權(quán)利人將喪失勝訴權(quán)。本案中，胡某于1987年12月向張某借的錢，直到1990年10月張某才第向胡某要錢，其間已過了近三年，胡某債務(wù)的訴訟時效實際上早已屆滿。因此，當(dāng)時胡某如果表示不愿償還此款，張某將無法通過訴訟索回他的錢款。
(2)根據(jù)高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第171條的規(guī)定，過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持。此處義務(wù)人履行義務(wù)不僅僅指義務(wù)人實際履行義務(wù)，也包括義務(wù)人對履行義務(wù)重新作出。本案中，胡某1990年10月在字據(jù)上的注明即是一種重新，不得反悔。
(3)張某要求法院判決胡某還款的請求可以得到法院的支持，但不是因為時效沒有屆滿，而是因胡某已重新作出。
2、(1)《民法通則》第135條規(guī)定：“向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。”據(jù)此，民事權(quán)利一般在2年后法院不再予以保護，權(quán)利人將喪失勝訴權(quán)。本題中，甲于1999年10月向乙借錢，直到2002年12月30日乙才第向甲要錢，時間已過了3年，甲債務(wù)的訴訟時效2年早已屆滿，如果當(dāng)時甲表示不愿還錢，則乙將無法通過訴訟要回借款。
(2)《民通意見》第171條規(guī)定：“過了訴訟時效期間，義務(wù)人履行義務(wù)后，又以超過訴訟時效為由反悔的，不予支持?！贝颂幍摹傲x務(wù)人履行義務(wù)”不僅是指義務(wù)人實際履行義務(wù)，還包括義務(wù)人對履行義務(wù)重新作出。本題中，甲在2002年12月30日在原借條上寫下“2003年1月10日還清”是一種重新，不得反悔。
(3)根據(jù)上述分析，乙要求法院判決甲還錢的請求可以得到法院的支持，理由是甲已重新作出。而不是時效沒有屆滿。
1.侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償?shù)氖马棽话? )。
A.醫(yī)療費
B.因誤工減少的收入
C.殘廢者生活補助費
D.健康損失費
2.除當(dāng)事人另有約定外，保管合同的成立時間為( )。
A.當(dāng)事人意思表示一致時
B.保管物交付時
C.保管人簽字時
D.保管費交付時
3.丘某17歲時將同班同學(xué)李某打傷，丘某18歲進入一家工廠上班。不久后李某起訴要求丘某賠償醫(yī)藥費，應(yīng)由誰承擔(dān)民事責(zé)任?( )
A.丘某承擔(dān)
B.丘某之父承擔(dān)
C.主要由丘某之父承擔(dān)，丘某適當(dāng)賠償
D.主要由丘某承擔(dān)，丘某之父適當(dāng)賠償
4.下列選項中，可以質(zhì)押的是( )。
A.動產(chǎn)和權(quán)利
B.著作權(quán)
C.智力成果
D，人身利益
5.下列哪項不是人身權(quán)的特征?( )
A.與權(quán)利主體人身不可分離
B.與權(quán)利主體的財產(chǎn)權(quán)益無關(guān)
C.屬于絕對權(quán)
D.具有專屬性質(zhì)
6.口頭遺囑屬于( )。
A.要式民事法律行為
B.附條件民事法律行為
C.要物民事法律行為
D.不要式民事法律行為
7.在保證擔(dān)保的方式中，一般保證與連帶責(zé)任保證主要的區(qū)別是什么?( )
A.一般保證的保證范圍為主債權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證范圍為全部債權(quán)
B.一般保證的保證人享有先訴抗辯權(quán)，連帶責(zé)任保證的保證人不享有
C._般保證的保證期限為六個月，連帶責(zé)任保證的保證期限為兩年
D.在同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的情形下，一般保證的保證人僅對物的擔(dān)保以外的債權(quán)承擔(dān)責(zé)任，而連帶責(zé)任擔(dān)保不受此限制
8.下列關(guān)于贈與合同哪項說法是正確的?( )
A.贈與合同是實踐合同
B.贈與合同是諾成合同
C.贈與合同是單方法律行為
D.贈與合同是多方法律行為
9.關(guān)于債權(quán)人的代位權(quán)，下列說法錯誤的是( )。
A.其行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限
B.債權(quán)人須以自己名義行使代位權(quán)
C.行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)
D.就因此所得到的利益，代位權(quán)人有權(quán)優(yōu)先受償
10.下列能夠發(fā)生拋棄效力的是( )。
A.將廢舊電視扔進垃圾站
B.拋棄嬰兒
C.將房屋閑置
D.將土地撂荒
二、簡答題
11.簡述遺囑的形式。
12.簡述物權(quán)的特征。
13.簡述因產(chǎn)品缺陷致人損害侵權(quán)行為的責(zé)任要件。
三、論述題
14.論述侵權(quán)行為的歸責(zé)原則。
四、案例分析題
15.甲乙丙三人每人出資5萬元合伙搞運輸，并在合伙協(xié)議中約定三人按照出資比例承擔(dān)合伙債務(wù)。由于油價上漲以及發(fā)生車禍，該合伙組織虧損甚多，15萬元投資血本無歸，而且還欠加油站9萬元。在加油站的一再催要下，甲償還了5萬元，乙償還了4萬元。后甲稱按照合伙協(xié)議的約定，他只有義務(wù)承擔(dān)3萬元合伙債務(wù)，故要求加油站退還2萬元。
請問：(1)甲乙丙投入到合伙中去的15萬元歸誰所有?
(2)甲是否有權(quán)利要求加油站退還2萬元?
(3)甲乙多付的錢如何處理?
16.李天志與妻子朱蘭、女兒李梅(11周歲)一家三口住在貧困山村。為脫貧致富，1998年12月李天志分別向信用社和復(fù)員軍人張海借款1萬元，分別寫下欠條1萬元，共計2萬元，購買一臺舊卡車開始貨運業(yè)務(wù)。1999年1月，在尚未辦理各項車輛運輸保險的情況下，李天志冒著下雪天，山路十分滑的危險為村民劉江運貨進城，不幸墜入山谷，車毀貨損人亡。朱蘭得知后，痛不欲生，當(dāng)晚上吊自殺，留下孤兒李梅。村委會在全權(quán)處理李、朱喪事并清查其財產(chǎn)債務(wù)后，會同鄉(xiāng)民政干部組織召開了一個特別會議，參加人有村委會和鄉(xiāng)民政干部、信用社負(fù)責(zé)人、劉江、張海、李梅和李梅的堂叔李天容。會議形成了一個書面協(xié)議，內(nèi)容是：(1)朱蘭名下存折2000元清償劉江的貨損;(2)瓦房1間及農(nóng)具、家庭生活用品約價值1萬元由張海負(fù)責(zé)處理，折抵其借款1萬元;(3)喪葬費1000元由村承擔(dān);(4)欠信用社的1萬元由李梅在年滿18周歲以后5年內(nèi)還清，但不計利息;(5)李梅今后由其堂叔李天容撫養(yǎng)。參會人員分別簽字蓋章，李梅也簽字同意并加按手印。但李天容雖同意撫養(yǎng)李梅，卻提出自己家境過于貧困，難以保證李梅的學(xué)習(xí)和生活，建議在財產(chǎn)上有所照顧。
請回答以下問題：
(1)該協(xié)議涉及哪些方面的法律問題?(2)你認(rèn)為本案依法應(yīng)如何處理?
參考答案
一、單項選擇題
1.D[解析]《民法通則》第119條規(guī)定："侵害公民身體造成傷害的，應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘廢者生活補助費等費用;造成死亡的，并應(yīng)當(dāng)支付喪葬費、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用。"故D項正確。
2.B[解析]本題考查的知識點是保管合同的成立時間。保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同?！逗贤ā返?67條規(guī)定，保管合同自保管物交付時成立，自當(dāng)事人另有約定的除外。該規(guī)定表明，當(dāng)事人沒有特別約定時，保管合同是實踐性合同，除了當(dāng)事人意思表示一致外，其成立必須以交付實物為依據(jù)。因此，意思表示一致并不能說明保管合同成立的時間，除非有關(guān)于成立的特別約定;保管人簽字和保管費的交付，可以作為合同訂立的過程，但不是保管合同成立的時間。可見，只有B項符合題意。
3.A[解析]《民通意見》第161條規(guī)定，侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿18周歲，在訴訟時已滿18周歲，并有經(jīng)濟能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。故A項正確。
4.A[解析]本題考查質(zhì)押的客體。質(zhì)押的客體一般是動產(chǎn)和權(quán)利。從這一點出發(fā)再分析各選項可得出答案，本題若用排除法，更簡單。智力成果是知識產(chǎn)權(quán)的客體，是無形的，不能直接作為質(zhì)權(quán)的客體?？梢再|(zhì)押的是商標(biāo)專用權(quán)以及專利權(quán)、著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。人身利益和權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，當(dāng)然不能擔(dān)保債權(quán)的實現(xiàn)。
5.B[解析]本題考查人身權(quán)的特點，需考生熟讀教材，做題時注意選項的說法要準(zhǔn)確，以免誤入陷阱，比如B項中人身權(quán)雖無財產(chǎn)內(nèi)容，但與權(quán)利主體的財產(chǎn)有一定聯(lián)系。
6.A[解析]本題考查口頭遺囑的概念。解決這樣的問題，我們必須明確口頭遺囑的概念及特征。掌握了這些內(nèi)容，解題就相對簡單了。根據(jù)民事法律行為是否必須依照一定方式實施，可以把它分為要式行為與不要式行為。要式民事法律行為是必須依照法律規(guī)定的形式實施的行為。要式行為的方式常見的有書面形式、履行登記手續(xù)等。不要式民事法律行為是不拘形式的民事法律行為，即當(dāng)事人可以自由決定行為的形式，只要該行為意思表示合法，即可生效?！独^承法》第17條第5款規(guī)定："遺囑人在危急情況下，可以立口頭遺囑。口頭遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。危急情況解除后，遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，所立的口頭遺囑無效。"據(jù)此，應(yīng)選選項A。遺囑屬于單方行為，其成立也談不上交付遺產(chǎn)，口頭遺囑的生效以立遺囑人死亡為前提，屬于附期限民事法律行為，并非附條件民事法律行為。
7.B[解析]本題考查一般保證與連帶保證的區(qū)別，只要我們掌握了一般保證和連帶保證各自的特點之后，應(yīng)該說是能夠答對此題的。當(dāng)然考生在平時應(yīng)當(dāng)多注意對相關(guān)知識點進行總結(jié)對比。當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在本合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任，也即一般保證人享有先訴抗辯權(quán)。當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
8.B[解析]本題考查贈與合同的性質(zhì)，考生首先要分析贈與合同的概念和特征，然后針對各種權(quán)利和法律行為看能否對號入座?！逗贤ā返?86條規(guī)定："贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可能撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定"。所以，贈與合同分為附任意撤銷權(quán)的諾成合同和不附任意撤銷權(quán)的諾成合同。故排除A項?！逗贤ā返?85條規(guī)定："贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同"。從條文中可以看出，贈與合同是兩個意思表示的結(jié)合。只要是合同，就不可能是單方法律行為。單方法律行為與單務(wù)合同不是一回事。
9.D[解析]略
10.A[解析]本題考查拋棄。關(guān)于拋棄的問題，我們應(yīng)該明確動產(chǎn)和不動產(chǎn)的拋棄要求不同;拋棄不能違反相關(guān)法律法規(guī)。拋棄只要權(quán)利人一方作出意思表示即生效，故拋棄是一種單方民事行為。拋棄的意思表示不一定只向特定人為之，只要權(quán)利人拋棄其占有、表示其拋棄的意思，即具有拋棄的效力。但他物權(quán)的拋棄，須向因拋棄而受利益的人作出意思表示;不動產(chǎn)物權(quán)的拋棄，還需辦理注銷登記才發(fā)生效力。拋棄動產(chǎn)則應(yīng)以不損害他人利益和公共利益為限。
二、簡答題
11.[參考答案](1)公證遺囑。公證遺囑是指經(jīng)過國家公證機關(guān)依法認(rèn)可其真實性與合法性的書面遺囑。公證遺囑由遺囑人向公.證機關(guān)申請辦理，與其他遺囑方式相比，為嚴(yán)格，更能保障遺囑意思表示的真實性，因而效力高?！独^承法》第20條第3款規(guī)定："自書、代書、錄音、口頭遺囑，不得撤銷、變更公證遺囑。"
(2)自書遺囑。自書遺囑是指由遺囑人親筆書寫制作的遺囑。這種遺囑設(shè)立形式簡便易行，具有較強的保密性，是常用的遺囑形式?！独^承法》第17條第2款規(guī)定："自書遺囑由遺囑人親筆書寫，簽名，注明年、月、日。自然人在涉及死后個人財產(chǎn)處分的內(nèi)容，確為死者的真實意思表示，有本人簽名并注明了年、月、日，又無相反證據(jù)的，可按自書遺囑對待。"
(3)代書遺囑。代書遺囑是由遺囑人口述遺囑內(nèi)容，他人代為書寫而制作的遺囑，又稱為代筆遺囑或口授遺囑。《繼承法》第17條第3款規(guī)定："代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其他見證人和遺囑人簽名。"
(4)錄音遺囑。錄音遺囑是指以錄音方式錄制下來的遺囑人的口述遺囑。《繼承法》第17條第4款規(guī)定："以錄音形式立的遺囑，應(yīng)當(dāng)有兩個以上見證人在場見證。見證人也應(yīng)當(dāng)將自己的見證證言錄制在錄音遺囑的磁帶上。"
(5)口頭遺囑?？陬^遺囑是指由遺囑人口頭表述的，而不以任何方式記載的遺囑。
12.[參考答案]物權(quán)是權(quán)利主體直接支配財產(chǎn)(主要是有體物，在特定情況下也可以是權(quán)利)的權(quán)利。
物權(quán)具有以下法律特征：
第一，物權(quán)是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利。
第二，物權(quán)是權(quán)利人直接享受物的利益的權(quán)利。
第三，物權(quán)是排他性的權(quán)利。
13.[參考答案](1)產(chǎn)品存在缺陷。產(chǎn)品有缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財產(chǎn)安全的不合理的危險，以及產(chǎn)品不符合相關(guān)的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)或企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等不合格的產(chǎn)品。前者是一般標(biāo)準(zhǔn)，后者是法定標(biāo)準(zhǔn)。在法律未明確規(guī)定產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)時，適用一般標(biāo)準(zhǔn)。(2)有損害后果。產(chǎn)品缺陷致人損害包括人身損害、財產(chǎn)損失和基于人身傷害而產(chǎn)生的精神損害，但不包括單純的缺陷產(chǎn)品自身的損害。在缺陷產(chǎn)品造成他人的人身或其他財產(chǎn)損害時，除了要賠償人身損害和其他財產(chǎn)損失之外，還應(yīng)賠償缺陷產(chǎn)品本身的損失。如果僅僅是缺陷產(chǎn)品自身損壞了，則應(yīng)按合同違約責(zé)任處理。(3)產(chǎn)品缺陷與損害后果有因果關(guān)系。產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系，表現(xiàn)為產(chǎn)品缺陷與損害后果之間的相互聯(lián)系，而不是某種具體行為與損害后果之間的因果關(guān)系。而且在確定產(chǎn)品責(zé)任中的因果關(guān)系往往要通過因果關(guān)系的推定才能實現(xiàn)。
三、論述題
14.[參考答案]侵權(quán)行為的歸責(zé)原則，是指在行為人的行為致人損害時，根據(jù)何種標(biāo)準(zhǔn)和原則確定行為人的侵權(quán)責(zé)任。侵權(quán)行為的歸責(zé)原則是《侵權(quán)行為法》的核心，決定著侵權(quán)行為的分類、侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件、舉證責(zé)任的負(fù)擔(dān)、免責(zé)事由等重要內(nèi)容。我國侵權(quán)行為的歸責(zé)原則主要包括過錯責(zé)任原則、無過錯責(zé)任原則與公平責(zé)任原則。
(1)過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第106條第2款規(guī)定："公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"過錯是行為人決定其行為的故意或過失的主觀心理狀態(tài)。過錯違反的是對他人的注意義務(wù)，表明了行為人主觀上的應(yīng)受非難性或應(yīng)受譴責(zé)性，是對行為人的行為的否定評價。過錯責(zé)任的意義表現(xiàn)在，根據(jù)過錯責(zé)任的要求，在一般侵權(quán)行為中，只要行為人盡到了應(yīng)有的合理、謹(jǐn)慎的注意義務(wù)，即使發(fā)生了損害后果，也不能要求其承擔(dān)責(zé)任。適用過錯責(zé)任原則時，第三人的過錯和受害人的過錯對責(zé)任承擔(dān)有重要影響。如果第三人對損害的發(fā)生也有過錯，即構(gòu)成共同過錯，同時根據(jù)《民法通則》第131條的規(guī)定："應(yīng)由共同加害人按過錯大小分擔(dān)民事責(zé)任，且相互承擔(dān)連帶責(zé)任。如果受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，則構(gòu)成混合過錯，依法可以減輕加害人的民事責(zé)任。"
(2)過錯推定責(zé)任，是指一旦行為人的行為致人損害就推定其主觀上有過錯，除非其能證明自己沒有過錯，否則應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。例如《民法通則》第126條規(guī)定："建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。"過錯推定責(zé)任仍以過錯作為承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，因而它不是一項獨立的歸責(zé)原則，只是過錯責(zé)任原則的一種特殊形式。過錯責(zé)任原則一般實行"誰主張誰舉證"的原則，但在過錯推定責(zé)任的情況下，對過錯問題的認(rèn)定則實行舉證責(zé)任倒置尿則。受害人只需證明加害人實施了加害行為，造成了損害后果，加害行為與損害后果間存在因果關(guān)系，無需對加害人的主觀過錯情況進行證明，就可推定加害人主觀上有過錯，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。加害人為了免除其責(zé)任，應(yīng)由其自己證明主觀上無過錯。過錯推定責(zé)任不能任意運用，只有在法律明確規(guī)定的情況下才可適用。
(3)無過錯責(zé)任原則，是指當(dāng)事人實施了加害行為，雖然其主觀上無過錯，但根據(jù)法律規(guī)定仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的歸責(zé)原則?！睹穹ㄍ▌t》第106條第3款規(guī)定："沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。"隨著工業(yè)化的發(fā)展和危險事項的增多，加害人沒有過錯致人損害的情形時有發(fā)生，證明加害人的過錯也越來越困難，為了實現(xiàn)社會公平和正義，更有效保護受害人的利益，無過錯責(zé)任原則開始逐漸作為一種獨立的歸責(zé)原則在《侵權(quán)行為法》中得到運用。根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，實行無過錯責(zé)任的主要情形有：從事高度危險活動致人損害的行為，污染環(huán)境致人損害的行為，飼養(yǎng)動物致人損害的行為，產(chǎn)品不合格致人損害的行為等。
(4)公平責(zé)任原則，是指損害雙方的當(dāng)事人對損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，要求當(dāng)事人分擔(dān)損害后果?！睹穹ㄍ▌t》第132條規(guī)定："當(dāng)事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。"
公平責(zé)任原則的適用要注意以下幾個問題：
(1)適用公平責(zé)任的前提，必須是當(dāng)事人既無過錯，又不能推定其過錯的存在，同時也不存在法定的承擔(dān)無過錯責(zé)任的情況。如果可以適用過錯責(zé)任、法定無過錯責(zé)任或推定過錯責(zé)任就不能適甩公平責(zé)任。
(2)當(dāng)事人如何分擔(dān)責(zé)任，由法官根據(jù)個案的具體情況，包括損害事實與各方當(dāng)事人的經(jīng)濟能力進行綜合衡量，力求公平。
根據(jù)我國《民法通則》的規(guī)定，可能適用公平責(zé)任原則的情形主要有：緊急避險致人損害的;在為對方利益或共同利益活動中致人損害等。
四、案例分析題
15.[參考答案]綜合分析型知識點考核。
首先明確甲乙丙之間的關(guān)系，搞清楚是合伙關(guān)系之后，責(zé)任的承擔(dān)問題就迎刃而解。按照合伙的規(guī)定處理即可。
(1)按照《民法通則》中關(guān)于合伙的規(guī)定，歸甲乙丙共有，共同支配。
(2)甲沒有權(quán)利要求加油站退還2萬元，因為甲應(yīng)對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任。
(3)由于合伙人對合伙債務(wù)應(yīng)承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任，因此加油站從甲乙二人那里獲得清償?shù)男袨槭芊杀Ｗo。根據(jù)合伙協(xié)議的約定，甲乙有權(quán)向丙追償，其中甲追償?shù)慕痤~為2萬元，乙追償?shù)慕痤~為1萬元。
16.[參考答案](1)本案涉及的法律問題有以下四個方面：
①李梅對李天志、朱蘭的財產(chǎn)繼承問題;
②李天志、朱蘭兩人與債權(quán)人信用社等人的債務(wù)清償問題;
③監(jiān)護人的設(shè)定問題;
④李梅的行為能力問題。
(2)依民法規(guī)定，本案應(yīng)作如下處理：
①李天志、朱蘭遺留的遺產(chǎn)共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，應(yīng)由的繼承人李梅繼承。李梅為未成人，又無其他生活來源，故應(yīng)為其保留必要的財產(chǎn)份額，以滿足其基本生活需要。
②在為李梅保留必要的遺產(chǎn)份額以后，剩余遺產(chǎn)應(yīng)用于清償信用社、張海、劉江等人的債務(wù)。由于這些債權(quán)均沒有擔(dān)保，故應(yīng)平等受償。且債務(wù)清償以剩余遺產(chǎn)為限，未清償部分李梅不承擔(dān)清償責(zé)任。
③關(guān)于李梅的監(jiān)護問題，如果李天容愿意承擔(dān)監(jiān)護職責(zé)，經(jīng)村委會同意，其可為李梅的監(jiān)護人。如果不能征得李天容的同意，則應(yīng)由村委會作為李梅的監(jiān)護人。
④本案中會議訂立的協(xié)議對李梅沒有拘束力，因為她是限制行為能力人，根據(jù)其年齡和智力，不能獨立實施民事行為。